Похожие
Текст
История
государства и,права
зарубежных стран
учебник
ОТ АВТОРА
Исходя из цивилизационного подхода к пониманию истори-
ческого процесса и на основе использования сравнительного
метода, изложение истории государства и права в учебнике не
ограничивается описанием отдельных событий.
Активное осмысление истории государства и права прибли-
жает изучение прошлого к лучшему пониманию современных
задач правоведения:
- нацеливает на осознание природы, назначения, многооб-
разия форм государства и права, их ценностного содержания;
- формирует мировоззрение, правовую культуру юриста;
-помогает овладению методологией изучения правового
материала, в частности ориентирует на развитие столь необ-
ходимого новому времени дивергентного типа мышления, спо-
собного анализировать варианты, выдвигать альтернативы ре-
шений.
ВВЕДЕНИЕ
Объект и предмет истории государства
И ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН
Объект науки и учебной дисциплины «История государства и
права зарубежных стран» составляет государство и право в истори-
ческом прошлом.
Предмет - нечто иное, он определяется тем, под каким углом зре-
ния, в каком аспекте рассматривается данный объект, зачем, для че-
го, с какой целью мы изучаем материал, что хотим узнать и понять.
При этом следует учитывать, что предмет науки и предмет учебной
дисциплины подчас значительно разнятся. Позиция автора в вопро-
се о предмете учебной дисциплины, представленная в данном учеб-
нике, имеет следующие составляющие.
Первое. История государства и права как учебная дисциплина не
охватывает и не может охватить весь фактический материал о про-
шлом своего объекта. Поэтому она знакомит с наиболее характерны-
ми и типичными фактами, отражающими общие процессы и особен-
ности движения государства и права.
Второе. В отличие от специальных исторических и юридических
дисциплин в истории государства и права, изучение государственно-
сти отдельных стран, памятников права, его отраслей, институтов не
есть самостоятельная цель, но лишь средство дать панорамное виде-
ние их движения.
Третье. Выражая свою юридическую природу, история государ-
ства и права не только говорит о том, «как было дело», но подразуме-
вает активное освоение материала, его приближение к пониманию
современного; круг рассматриваемых объектов расширяется за счет
включения в него укрупненных единиц исторического процесса; вы-
деляются проблемное изложение, методологические аспекты изуче-
ния государства и права - все это ориентирует сознание на поиск на-
иболее значительного, интересного, позволяет выйти за рамки узко
практического.
Четвертое. История государства и права не может не говорить о
«цветах времени». Она не прах пережитого, не «зеленоватая форму-
ла», но колоссальная реальность. Прошлое развитие государства и
права - напряженная волнующая картина, пронизанная пафосом по-
бед, драматизмом и трагизмом поражений. Отражая эти стороны дей-
ствительности, историко-правовая наука более полно передает прав-
ду истории и в то же время активно участвует в формировании жиз-
ненной позиции гражданина, его отношения к современным событиям.
Пятое. В определении объема фактического материала, его кон-
кретизации и детализации учитывается время, отводимое на изуче-
ние дисциплины и факт ее преподавания на первых курсах вузов.
История способна преодолевать дробность частных наук, помогает
мыслить масштабно, укрепляет методологический характер юридиче-
ского образования, активизирует его воспитательную функцию, уча-
ствует в становлении мировоззренческой и эмоционально-мотиваци-
онной сторон личности юриста, формирует его правовую культуру.
Таким образом, под предметом учебной дисциплины истории
государства и права понимается прошлое государства и права в
движении к своим современным состояниям, наиболее полно, ярко и
выразительно раскрываемое в избранных образцах, проблемах раз-
вития, в характерных и типичных фактах, тенденциях и законо-
мерностях, в их ценностном содержании.
Исходя из определения предмета дисциплины, в учебнике речь
идет не просто об Индии, Китае, Египте или Англии, но в их истории
выделяется, например, сословное деление населения - в Индии по
Законам Ману; конфуцианское и легистское понимание государства
и права в Китае; сопоставляются афинская демократия и восточная
деспотия в Египте; излагаются черты раннего состояния права по За-
коннику Хаммурапи, Законам XII таблиц, Салической правде; госу-
дарство и право в Риме рассматриваются как идеальная модель раз-
вития целостной правовой системы; в истории Средних веков
подчеркивается своеобразие мусульманского государства и права;
определяются общие черты и особенности развития государства во
Франции, Англии, Германии и т.д.
В разделах по Новой и Новейшей истории изложение материала в
таком плане представляет значительную трудность ввиду иного мас-
штаба временных изменений. Здесь процессы развития подчас не по-
лучили полного завершения, и о них зачастую трудно судить вполне
определенно. Поэтому нередко приходится довольствоваться лишь
выделением наиболее крупных событий, тенденций движения, а то и
просто излагать факты в их хронологической последовательности,
оставляя на будущее выделение событий и процессов, определяю-
щих лицо времени, закономерности движения.
При этом теория и история государства и права различаются тем,
что о реальном, так же как и о закономерностях, история рассказы-
вает языком конкретных фактов. История может быть рупором идей,
лишь убеждая своей конкретностью. Пагубно, однако, не видеть свя-
зи между историей и теорией, они имеют смежные области, взаимно
дополняют друг друга.
Цивилизационное развитие государства и права. Наряду со ска-
занным выше в основание предмета «История государства и права»
в данном учебнике положено цивилизационное понимание историче-
ского процесса, при котором в ряду многих факторов, определяющих
государство и право, за исходное принимаются природные свойства
народа, групп народов, образующих цивилизацию.
Цивилизационное понимание исторического процесса, цивилиза-
ционный подход к истории государства и права предполагают их
рассмотрение как ряда последовательно или параллельно развиваю-
щихся цивилизаций с присущими им государственно-правовыми си-
стемами и своеобразием форм.
Согласно цивилизационной концепции народ или группа народов,
а с ними государство и право, образуя культурно-историческую
общность (цивилизацию), проходят в своем развитии стадии раннего,
зрелого и позднего возрастов, затем сходят с исторической сцены.
«Живут и умирают подобно органическим телам» (В.О. Ключевский).
На смену одним народам и цивилизациям приходят другие, которые
отчасти наследуют достижения прошлых.
Циклическое развитие у разных народов идет ускоренно или за-
медленно. И в современном мире в глубинах Африки или Австралии
еще есть народы, имеющие лишь зачатки государственности и не-
знакомые с идеей прогресса. Напротив, в странах Запада наблюда-
ются ускоренные преобразования. У каждой цивилизации - свой
особый, неповторимый путь, «свой эпилог, своя сущность и формы».
Цивилизации не только отторгают друг друга, противоборствуют, но
и взаимодействуют, сближаются, взаимопроникают.
Возникновение государства и права, отдельные их качественные
состояния в разнообразных вариациях обусловливаются в первую
очередь этническим своеобразием народа, его психоэмоциональным
обликом на каждой ступени своего развития. Согласно с этим, опыт го-
сударственно-правового строительства приобретает действительную
ценность лишь с учетом конкретных условий места, времени и состоя-
ния народа. Мудрый правитель прежде всего должен знать свой на-
род - что он может стерпеть, чего жаждет, на что способен.
Цивилизационная концепция исторического процесса не отрица-
ет воздействия на государство и право многих факторов: характера
экономических отношений, географических условий, религиозных
верований, демографической обстановки, остроты внутренних и
внешних противоречий и т. д. Случается и так, что в конкретной ис-
торической обстановке личность правителя приобретает решающее
значение. Более непосредственно движение государственно-право-
вых систем от энтропии, аморфности к универсальному, абсолюту и
«мировой идее» осуществляется благодаря реализации субъектив-
ного фактора, при выделяющейся роли одного или многих, через эм-
лирическое ощущение необходимости или его абстрактно-логичес-
кое осознание в идеях и теориях. Рассудочная деятельность приоб-
ретает качество разумного, когда согласуется с природой человека и
логикой движения государства и права.
Восток и Запад в истории государства и права. Географически
Восток и Запад - понятия крайне расплывчатые. В науке данные тер-
мины употребляются для обозначения различий эволюционных про-
цессов или типов эволюции прежде всего в странах Азии и Европы.
Цивилизационный подход совместно с использованием сравни-
тельного метода в изучении государства и права предполагает раз-
личать и учитывать общее и особенное Востока и Запада. Западное
нередко противопоставляется восточному. Запад и Восток, различия
которых видятся в особом образе жизни, структуре сознания, миро-
воззрении, считаются двумя половинами мира с присущими им раз-
ными идеологиями и системами ценностей, отличающимися пред-
ставлениями о человеке и его миссии.
Различия Востока и Запада не раз подчеркивались в литературе:
«Восток есть Восток, Запад есть Запад, и им никогда не соединиться»
(Р. Киплинг). Действительно, цивилизации Индии и Китая сохраня-
ют черты социальной и культурной неповторимости до наших дней.
Их самобытность есть и будет существовать вопреки всей силе инте-
грационных процессов современного мира. То же самое можно ска-
зать и о России. Все же лишь непомерным преувеличением одной
стороны сравнения и определенной политической заданностью мож-
но объяснить высказывание одного из крайних западно-украинских
националистов: «Россия и Европа - вещи несовместимые, взаимоис-
ключающие. Европа заканчивается там, где начинается русский
язык, менталитет, культура».
Запад воспринимается как спираль, ввинченная вверх; Восток -
как «нечто шарообразное, когда прошлое от будущего не отслоишь,
здесь совершенствование и упорядочение осуществляются на одном
уровне».
Другой взгляд на природу различий Востока и Запада исходит из
принципа единства исторического процесса - все народы и их госу-
дарственно-правовые системы проходят одни и те же стадии разви-
тия, но на Востоке мы имеем их растянутость во времени с невыра-
жснностью этапов развития при «колоссальной устойчивости» в
сознании и быту исконных обычаев и традиций. Более конкретно
различия Востока и Запада проявляются в следующих характеризу-
ющих их чертах.
На Востоке в психоэмоциональном и этническом облике народов, их
менталитете подчеркнуто женское, а с тем и большая религиозность,
духовность. Для Востока характерно длительное сохранение религиоз-
ного мировоззрения, национального своеобразия, традиционных усто-
ев с чувством должного, а также коллективистских, общинных и «со-
борных» начал общежития с патриархальными, теологическими пред-
ставлениями о назначении государства. Устойчивость обычаев и тра-
диций, с одной стороны, делает общественно-государственные устои
более прочными, но, с другой стороны, сковывает инициативу, самосто-
ятельность, свободу личности, что определяет «застойный» характер
развития. Здесь мы имеем преобладание монархических, авторитар-
ных начал власти, ослабленность демократических институтов при
широком участии государства в делах общества.
Преимущество восточной культуры перед западной, подошед-
шей, как утверждают, к своему закату, видится в таких качествах
народов Востока, как дисциплина, авторитет власти, подчинение
личных устремлений коллективному началу, вера в иерархию,
стремление избежать конфронтации, забота о «сохранении лица»,
господство государства над обществом (а общества над индивиду-
умом), равно как предпочтение «благожелательного» авторитаризма
над западной демократией. Иногда при этом вспоминают библейское:
«Бог избрал немудрое мира, чтобы посрамить мудрых, и немощное
мира, чтобы посрамить сильное, ...и незнатное мира и униженное, и
ничего не значащее избрал Бог, чтобы упразднить значащее».
Нечто иное наблюдается на Западе. В странах западных цивили-
заций традиционное общество сменяется ускоренным развитием с
совершенствованием и усложнением общественных отношений, ког-
да происходит раскрепощение личности, раскрываются ее творчес-
кие способности, укрепляется индивидуализм с рационалистичес-
ким характером мировоззрения. На этой основе устанавливается
республиканская форма правления, достигаются вершины культу-
ры, получают распространение универсальные начала государст-
венности. Затем следуют увядание, разложение и исход (Древняя
Греция, Древний Рим).
Восточное отождествляется с длительным сохранением глубин-
ных основ человеческого общежития, сохранением предрассудков, а
отчасти и проявлениями варварства, через которые, однако, бьет
жизненная сила. Западное привлекает подвижностью на основе ра-
ционального, достижениями высот в науке и культуре, свободой лич-
ности, республиканской формой правления, изобилием материаль-
ных благ. Но в западном обнаруживается и зыбкость жизненного
порядка с проявлениями крайностей индивидуализма и эгоизма, не-
удержимым стремлением к потреблению, наслаждению, комфорту.
Постижение глубинных тайн природы и технологий сочетается здесь
с ослаблением общественных связей, проявлениями болезненности.
Еще Кьеркегор и Достоевский обращали внимание на оборотную сто-
рону эмансипации личности: одиночество, своеволие, отчуждение.
Вещь стала мерой людей («Я есть то, что у меня есть» - Эрих Фромм).
Радикальный индивидуализм на Западе, ведущий к разобщенности
людей, осуждается и Папой Римским. Западное далеко не во всем
оказывается лучшим.
В реальной истории государства и права западное и восточное на-
ходятся в том или ином соотношении. Различия не абсолютны: за-
падным государствам принадлежит одно, а восточным - другое. Еще
Гегель отмечал, что Восток и Запад есть в каждой вещи. Это - разли-
чия прогрессистских и консервативных Начал развития, одно без
другого немыслимо, но разное их соотношение для каждого времени
и народа вполне реально. Различия «духа Востока и плоти Запада» в
современном мире приобретают подчас весьма резкие очертания.
Так, в 1995 г. Председатель КНР Чжао Цзиян отмечал, что враждеб-
ные силы Запада ни на момент не оставили свои планы вестернизи-
ровать и разделить Китай.
Цивилизационный подход к пониманию государства и права тре-
бует учитывать особенности государственности России. Ее госу-
дарственно-правовое и экономическое развитие имеет в своей осно-
ве евразийскую этническую общность. В России различия Востока и
Запада предстают в противостоянии сложившегося уклада и голого
рационализма, в верности традициям и стремлении к вершинам ци-
вилизации, достижению западных стандартов жизни. Россия акку-
мулирует в себе восточное и западное, то и другое переплетается в
тканях ее тела. Преодоление Россией сегодняшних трудностей и
противоречий видится не в бездумной вестернизации и отказе от
своей природы, но в уважительном отношении к особенности каждо-
го народа и, благодаря этому, движении по пути прогресса к своему
возмужанию.
Психоэмоциональный облик народов, их этническая обособлен-
ность как Богом данное самоценны, подлежат сохранению как ви-
ды живой природы. Действующая в Новейшей истории тенденция к
достижению универсального, единого и общего как в праве, так и в
создании мирового порядка, может осуществляться лишь на основе
признания за каждым народом права на самобытность, сохранение
своих обычаев, традиций, своего лица.
Стадиальность развития. Составной частью цивилизационной те-
ории является учение о спиралевидном движении государства и пра-
ва, о циклах и стадиях их развития, отражающих переход количест-
ва в новое качество, и повторяемость.
Стадиальность развития общественных явлений, государства и
права была подмечена в глубокой древности. Хорошо известно, напри-
мер, учение Полибия о движении форм государственности. Полибий
считал, что государство подобно живому организму проходит стадию
становления, потом - расцвета, потом - упадка. Затем следует новый
цикл. Он считал, что таков круговорот государственного общежития.
таков порядок природы, согласно коему формы правления меняются,
переходя одна в другую, и снова возвращаются1. В эпоху Возрожде-
ния соединение идей круговорота и поступательного движения в раз-
вернутом виде представлено в «Новой науке» Джамбаттисто Вико. Как
писал Н.И. Конрад: «Ход истории у Вико идет не по замкнутому кругу,
а по спирали, что означает не вечное повторение одного и того же,
пусть и в разных формах, а в целом движение вперед».
В Новейшее время цикличность, стадиальность развития народов,
государства и права нашли отражение в учении о цивилизационном
ходе истории А. Тойнби. По Тойнби, история человечества представ-
ляет собой наличие более двух десятков цивилизаций (шумерская,
египетская, китайская, индусская, западная и т.д.), между которыми
лишь в Новое время в той или иной мере устанавливается преемст-
венная связь. Иногда, в отличие от западной, выделяют также и пра-
вославную цивилизацию. Крупный российский историк Л.Н. Гумилев
считал, что весь цикл развития занимает 1200,1500 лет. Сначала на-
блюдается резкий взлет, затем чередование подъемов и депрессий,
потом ослабление жизнедеятельности, ведущее к успокоению, и, на-
конец, медленный упадок, прерываемый новым взлетом1 2. Каждой
фазе развития соответствует своя, особая форма государственности.
В раннем состоянии общества, при неразвитости, скованности
личности права народа сосредоточиваются в лице монарха. Достигнув
зрелости, народ берет дело управления государством в свои руки.
Преобладающей формой правления становится республика с более
или менее четким разделением законодательной, исполнительной и
судебной властей. При республике более широко, но подчас лишь для
свободных, утверждаются права человека. Наконец, в позднем состо-
янии при болезненности стареющего общественного тела государст-
венная власть вновь сосредоточивается в одном лице, лице императо-
ра - тоже монархия, но с мощным, разветвленным государственным
аппаратом, который все более широко вмешивается в регулирование
общественных отношений и до поры до времени поддерживает силы
дряхлеющего организма. Затем громоздкий, дорогостоящий, продаж-
ный и все менее эффективный государственный аппарат становится
еще одной причиной гибели всей системы общественных отношений.
Стадиальность отдельной государственно-правовой системы бо-
лее четко обнаруживается в истории Древнего Рима - раннее состо-
яние, классическое, постклассическое.
1 См.: Полибий. Всеобщая история в сорока книгах. Т. 2. Кн. 6 / Пер. с греч. Ф.Г. Мищенка.
М„ 1895.
2 См.: Гумилев Л.Н. География этноса в исторический период. Л., 1990. Описываемая
Л.Н. Гумилевым цикличность более четко выражена лишь в интенсивно развивающихся
государственно-правовых системах, в других примерах она наблюдается лишь в отдель-
ных проявлениях.
Стадиальность свойственна не только всему обществу и целостной
государственно-правовой системе, но и отдельным этапам их движе-
ния. Хорошо изучена и достаточно полно описана стадиальность раз-
вития государства и права при раннем состоянии западной цивилиза-
ции на территории средневековой Франции: раннефеодальное
государство, сеньориальная монархия, сословно-представительная
монархия, абсолютная монархия. Хорошо различимы особенности
прохождения этих фаз, стадий развития в Англии, Германии, России.
Стадиальность обнаруживается и при переходе на новый уровень
развития в прохождении стадии надлома - революции (в широком
смысле слова): либерально-демократический строй, революционная
диктатура, военная диктатура, движение вспять, этап завершающих
преобразований.
Надлом сопровождается более или менее длительным периодом,
когда в силу крайнего обострения внутренних противоречий, дезори-
ентации государства и права и сопутствующих им внешних угрозах
жизнь народа, его целостность и независимость подвергаются серь-
езной опасности.
О юридической специфике истории государства и права. Данная
отрасль научного знания и учебная дисциплина - не самоцель и ни в
коем случае не «политика, обращенная в прошлое». Если историк
вживается в прошлое, как бы живет прошлым, то юрист строит на-
стоящее, готовит будущее. Такое различие не абсолютно, но оно все
же окрашивает и определяет особенное, специфику предмета и ме-
тодологии истории государства и права. Вместе с тем задачи юриди-
ческого образования решаются здесь не узко утилитарно, но предпо-
лагают максимальное расширение профессионального кругозора
юриста. Главенствующий в «гражданской истории» принцип пре-
дельно полного, в хронологической последовательности изложения
материала трансформируется благодаря расширению сферы логи-
ческого, ценностному подходу, чем преодолевается односторонность
описательства, фактологизма, мелкотемья.
Источниковедческая работа - собирание материала, изучение па-
мятников права, состояний государства и права в отдельных странах -
прежде всего дело общей истории или страноведения. В этой работе
участвуют и историки-юристы, но их главная задача - приблизить
знание прошлого к пониманию современного, раскрыть в конкретном
фактическом материале природу и многообразие форм, тенденций,
закономерностей и ценностного содержания государства и права (их
отраслей, институтов, основных понятий), обратить внимание на
обусловливающие их факторы, а также ознакомить с опытом госу-
дарственно-правового регулирования общественных отношений, по-
мочь осознанию места государства и права в мировом историческом
процессе.
Как не соответствующие юридической специфике в учебнике не
выделяются разделы об общественном строе с рассмотрением клас-
совой структуры общества, В объект истории государства и права
включается изучение не классов, но сословий, рассматриваемых в
разделах о правовом положении населения.
Факты, закономерности, оценочные суждения. Фактический ма-
териал истории государства и права, факты истории, свидетельст-
вуя о прошлом и отражая многогранность, подчас противоречивость,
полифонизм реального, составляют основу, фундамент не только ис-
торико-правовой науки, но и всего правоведения, изучения государ-
ства, права и в настоящем, и в будущем.
Следует, однако, учитывать, что под фактами истории понимают
и сами события прошлого, и свидетельства о них (документы, воспо-
минания и т.д.), а также научные факты - сведения о прошлом, кото-
рые прошли «сито» отбора, научную обработку, введены в систему
научного знания.
К сожалению, уже в исторических источниках содержатся пробе-
лы, искажения реального. И в научных фактах одни детали событий
опущены, другие, наоборот, выделены, приподняты. Исторические
научные факты - это наиболее значительные, типичные, вырази-
тельные факты прошлого. Изначальный признак исторического на-
учного факта ~ его характерность, выразительность.
Понятия характерного и типичного близки друг другу, но первое бо-
лее широко по своему содержанию. Характерное - то, что выделяет ис-
торический факт, привлекает к нему внимание, делает интересным.
Характерное в исторических фактах - самое простое, но содержит в
зачатке и самое сложное, теоретическое и морально-эстетическое осо-
знание исторических процессов. Оно отчасти интуитивно, но существу-
ет и развивается, становясь все более точным инструментом познания
на почве передового для своего времени мировоззрения. Есть в понятии
характерного и нечто такое, что превышает какой-либо один уровень
знания. Здесь сохраняется уважение к непознанному. Отчасти поэтому
лучшие исторические работы прошлых лет не теряют своей ценности и
в наше время. История в характерных фактах - это отбор фактов на ос-
нове опыта общежития и регулирования человеческих отношений в
процессе духовного развития и общения с природой.
В отборе и описании исторических фактов историк стремится
быть максимально точным и объективным. Однако следует не забы-
вать, что полная копийность недостижима, а педантичное описание
всех деталей способно лишь увести в сторону от достижения истины.
Ложно представление, будто бы сами факты без их осмысления спо-
собны дать истинное знание. Научный исторический факт - не мерт-
вый слепок с действительности, не пассивное, но преобразованное в
сознании отражение реального. Уже в нем для истории открываются
самые широкие возможности стать правдивой, напряженной, волну-
ющей картиной развития государства и права. Но чрезмерное обилие
фактов мешает думать. Вот почему так важно, особенно примени-
тельно к Новейшей истории с лавиной информации, правильно вы-
бирать, отбирать факты, способные дать полное, объективное знание.
Исторические факты - начало знания, а история, лишь рассказы-
вающая о них, составляет только часть целостной историко-право-
вой науки.
Закономерности - тоже факты истории Без логического осмысле-
ния история выглядит как хаотическое нагромождение событий и си-
туаций. Прежде всего обращает на себя внимание закономерность
тесной связи государства и права с жизнью общества, определяемой
обликом народа, окружающими природными условиями, экономикой,
культурой, религией. Так, афинская демократия и восточная деспотия
могут быть правильно поняты и оценены лишь с учетом состояний об-
щества в Афинах и Древнем Египте. Рассмотрение государства и права
отдельных стран и народов предполагает учитывать стадиальность
развития (раннее, зрелое, позднее состояния). Преемственность
можно отчетливо видеть в рецепции римского права на Европейском
континенте, а повторяемость - в Англии, где влияние внешнего фак-
тора было ограничено, и внутренне присущая правовой системе зако-
номерность, как и в Риме, получила возможность раскрыться полнее.
Вариантность проявляется в том, что в расположенных рядом Анг-
лии и Франции при сходных исторических условиях развитие права
имело значительные различия: во Франции на основе преемственности
право как бы переступало свои начальные формы, а в Англии право во
многом повторяет движение римского права.
Изучение истории государства и права в закономерностях имеет
слабую сторону: оно ограничивает разнообразие, многогранность ре-
ального хода исторического процесса. Правда истории при этом под-
чиняется некоторому достигнутому уровню знаний, подчас ее иска-
жают в силу приверженности той или иной теоретической установке.
Такой подход в рамках марксистской концепции позволял, напри-
мер, игнорировать неадекватное влияние экономического фактора на
государство и право; несоразмерно выпячивалась их подчиненность
«базису» и обусловленность классовой борьбой, принижалась внут-
ренняя логика их развития, относительная самостоятельность: не
только особая устойчивость, но и способность предвосхищать успехи
экономического роста.
Раскрытие закономерностей в истории государства и права учи-
тывает два обстоятельства: во-первых, общее, закономерное в исто-
рии лишь приподнимается, но не отрывается от конкретного, внешне-
го, случайного. Историк-юрист не только формулирует выводы, но и
раскрывает содержание общего, закономерного с противоборствую-
щими тенденциями, влиянием случайных факторов, со всем тем, что
способствовало, препятствовало, искажало проявление закономерно-
го. Во-вторых, историческая закономерность «в чистом виде» - лишь
исключение. Как правило, она проявляется в виде тенденции, сплошь
и рядом действует зигзагообразно (через промежутки во времени), пе-
ремежаясь с закономерностями иного порядка, видоизменяясь под дей-
ствием подчас непредсказуемого фактора. Следует согласиться с тем,
что абсолютизация исторической закономерности обессмысливает че-
ловеческую деятельность - «в истории нет чистой необходимости, ли-
шенной человеческого начала, но нет и свободы без необходимости».
Парадокс исторического процесса заключается в том, что законо-
мерное и непредсказуемое идут в нем рука об руку. По мере продви-
жения на восток местные условия, особый человеческий фактор, а
также новое, появляющееся в ходе поступательного развития, по-
стоянно меняют лицо исторической закономерности, характер ее
действия, а отчасти и содержание. Не исчезая, закономерное пред-
стает перед нами во всем своем многообразии.
Оценки. Из предмета истории государства и права нельзя устра-
нить ценностное содержание исторических событий и оценочные
суждения. Трудно себе представить полноценную историко-право-
вую работу, в которой показ объективной обусловленности рабства
или фашизма не сопровождался бы их оценкой.
Действительно, оценки подвижны, изменчивы, подчас субъектив-
ны. Однако и субъективное, тем более в его разнообразии, несет час-
тичку объективного знания. В оценочных суждениях отражается от-
ношение людей прошлых поколений к фактам своего времени. Но
допустимы и оценки «с высоты современности». Они не отрицают ис-
торизм, но дополняют знание прошлого, приближая к осознанию со-
временного. Уже в том, что мы считаем важным, на каких фактах и
деталях останавливаем свое внимание, в самом характере изложе-
ния наличествует суд истории.
Знакомясь с фактами прошлого, мы узнаем то, что видим; изучая
закономерности, приближаемся к постижению сути явлений; в оце-
ночных суждениях нам раскрывается значение государственных пре-
образований для человека, для народа, для человеческого сообщества.
Характеризуя предмет истории государства и права, следует
учитывать, что он не раз и навсегда данное, «застывшее», но разви-
вается, изменяется. «Повзросление» той или иной отрасли знания ве-
дет к стремлению целостно осознать рассматриваемый объект в его
наиболее крупных структурных подразделениях, закономерностях
и оценках. Следует иметь в виду и то, что в каждой отрасли знания
имеют право на существование разные школы, по-своему определя-
ющие предмет, выделяя в нем те или иные его стороны. Отдельные,
подчас существенные, аспекты предмета истории государства и пра-
ва могут быть выделены благодаря личностным качествам изучаю-
щего ~ его опыту и таланту, остроте видения и интуиции, а также ув-
леченности той или иной стороной предмета знаний.
Методология изучения дисциплины
Методология историко-правовых дисциплин включает в себя раз-
рабатываемые философией и теорией общие представления о природе,
назначении, развитии государства и права, а также конкретные при-
емы, методы изучения материала. Предмет науки и учебной дисципли-
ны тесно связан с методологией. Подчас именно предмет определяет, с
помощью каких методов изучается материал. Но бывает и наоборот,
когда используемая методология выделяет то, на что направлена ищу-
щая мысль. Так, сравнительно-исторический метод как выделение об-
щего и особенного у государства и права разных народов и цивилиза-
ций на сходных витках спиралевидного развития, с одной стороны,
нацеливает на изучение природы наиболее характерных и типичных
фактов, с другой стороны, позволяет освободить изложение от много-
кратного повторения материала одной и той же смысловой нагрузки.
Владение методологией составляет решающее условие продвижения
вперед научного знания, в высокой степени характеризует профессио-
нализм специалиста. В настоящее время создается отдельная отрасль
научного знания о методах исследований - эпистемология.
Методология истории государства и права по задачам и целям,
определяемым в ее предмете, включает в себя различные приемы и
средства рассмотрения и анализа своего объекта.
Повествовательный метод. История, например, может предстать
перед нами как «непредвзятый рассказ о прошлом» на основе «чув-
ства исторического интереса». Если, однако, такой рассказ и не под-
чинен теоретическим построениям, то он все же не свободен от уров-
ня знаний и ценностных ориентиров исследователя, его времени.
Методы индукции и дедукции. Другой подход предполагает ис-
пользование всего богатства знаний, накопленных историей, филосо-
фией и теорией. Здесь прежде всего следует сказать о более общих
индуктивном и дедуктивном методах. Индуктивный метод - способ
исследования и изложения, при котором от наблюдаемых частных
фактов переходят к выделению принципов, общих положений тео-
рии, установлению закономерностей. Противоположный индуктив-
ному методу дедуктивный метод представляет собой такой способ
исследования и изложения, при котором из общих теоретических по-
ложений, установленных принципов, закономерностей делаются ча-
стные выводы и заключения.
Парадокс науки и обучения состоит в возрастании значения тео-
рии и одновременно в повышении роли субъективного фактора - лич-
ности того, кто овладеет знанием. Творческое отношение к материалу
у
произрастает на почве достигнутого, но оно не укладывается в жест-
кие рамки формально логических правил, не может быть шаблонным
применением стереотипов. Не раз обращалось внимание на важную
роль интуиции в творческом процессе: «Создание общей теории отно-
сительности является, может быть, наилучшим примером того, какую
роль в процессе познания, наряду с фактами и логикой, могут играть
интуиция и даже чисто эстетические соображения» (Л. Келдыш).
Конкретно-исторический анализ может быть поставлен первым
в ряду частных приемов и методов изучения истории государства и
права. Он позволяет лучше понимать государство и право, исходя из
условий, в которых формировались их структура, институты, основ-
ные понятия.
Не только экономика, географическое положение, климат и поч-
вы, характер сотрудничества и противоборства социальных групп
населения, но и природные свойства народа, его этническое своеоб-
разие, уровень развития, вековые традиции, идеология должны учи-
тываться при анализе состояний и движения государства и права.
Конкретно-исторический анализ предполагает различать не толь-
ко условия становления, развития государства и права, но и обратное
их воздействие на экономику, социальные отношения, культуру.
Сравнительный метод. Среди частных приемов анализа историко-
правового материала выделяется сравнительный метод. К.Д. Ушин-
скому принадлежат слова: «Весь процесс познания есть процесс
сравнения». Благодатью для исторического мышления называл
сравнительный метод О. Шпенглер. А. Тойнби считал сравнение ос-
новным методом выявления развития локальных культур. В послед-
нее время сравнительному методу уделяется повышенное внимание.
Во многих странах имеются институты сравнительного изучения
права, создан такой институт и в нашей стране. Сравнительный ме-
тод в истории государства и права позволяет видеть общее, устанав-
ливать повторяемость, регулярность и на их основе - закономерное,
а также выделять особенное, ведущее к осознанию индивидуального.
Сравнительный метод - связующее звено исторического многооб-
разия, он соединяет картину, позволяет видеть весь процесс разви-
тия государства и права, задуматься над их судьбами и вместе с тем
обогащает мыслительные способности личности.
Уже только наблюдение, когда мы отличаем одно от другого, пред-
полагает сравнение. Опять же и систематизация, классификация
фактического материала осуществляются с использованием сравне-
ний. Сравнительный метод способен быть инструментом интеграции
знаний, позволяет видеть движение целого, влияние, взаимовлияние
правовых систем, в частности влияние прошлого на формирование
современных правовых систем. Сравнения необходимы и в оценке со-
бытий. Еще Сократ, по сообщению Ксенофонта, считал, что разумный
человек, «разделяя в теории и на практике предметы по родам», мо-
жет отличать добро от зла. Использование сравнительного метода
выражает активное отношение к историко-правовому материалу.
Сравнительный метод внешне прост. Он состоит в нахождении
сходств и различий в сопоставляемых объектах.
Установление сходства и общего, что более непосредственно ве-
дет к обнаружению закономерности, все же не решает задач позна-
ния. Необходимо еще определить природу наблюдаемого сходства,
нередко оно - внешнее и случайное. Сходство, общее может быть и
прочным, и основательным. Однако если исследователь забыл о раз-
личии условий, в которых сложились сходные черты, общее способ-
но обмануть, привести к неверным выводам. Вот почему иногда гово-
рят, что «исторические параллели всегда рискованны».
Неубедительны еще встречающиеся утверждения, будто «пра-
вильным» может быть лишь сравнение «однопорядковых показате-
лей», «реально сопоставимых фактов». Не следует забывать: чем су-
щественнее и основательнее сходство, тем выше шанс для сравнения
быть банальным. С другой стороны, установление «несравнимости»
тоже есть применение сравнительного метода.
Случается, что даже весьма несхожие явления или те, в которых
заметно лишь внешнее подобие, неизъяснимым образом наталкива-
ют на правильное решение. Такие сравнения не поддаются научному
анализу, но на этом основании они не могут быть отвергнуты. «Сме-
лые сопоставления, фантастические аналогии, сумасшедшие теории,
нахождение сходства в самых, казалось бы, удаленных вещах - вот
чем полна и славна история науки» (Б.А. Глинский).
Главное в применении сравнительного метода - выделить и сопо-
ставить именно те факты и события, те их стороны, черты, признаки,
которые позволяют высветить искомое, ведут к новому знанию.
Здесь центр тяжести приходится на наличие у исследователя остро-
го интереса к материалу, на способность поставить задачу и опреде-
лить цели сравнения. Очень важно так группировать факты, класси-
фицировать и систематизировать материал, чтобы это делало
рельефным сходства и различия, вело к их обнаружению. Научную
ценность имеют все сравнения, которые позволяют более глубоко за-
глянуть в природу рассматриваемых явлений.
В изучении истории государства и права сравнительный метод
позволяет выделить характерность государственно-правовой систе-
мы, ее форм, институтов, высветить логику движения, выявить ее
место в истории и общее с развитием других систем государства и
права. Сравнение увеличивает ценность сообщаемой источниками
информации, помогает овладению опытом прошлого.
Сравнительный метод предполагает знание не только правил,
приемов, но и типичных ошибок его использования.
Порой именно ошибки, допускаемые умышленно или невольно,
лучше всего обрисовывают нормы применения сравнений. Ошибоч-
ными являются, например, те случаи, когда учитывается только
сходство или только различие, когда какое-либо сходство или разли-
чие неосновательно признается существенным. Игнорирование кон-
кретной обстановки, в которой формировались сравниваемые собы-
тия, непомерное выпячивание одной стороны и затушевывание
другой, недобросовестный подбор фактов для сравнения - все это из-
любленные приемы фальсификаторов истории.
Сравнение способно дать первый толчок движению мысли, но оно
не может считаться «абсолютным оружием познания», его возмож-
ности в полной мере раскрываются при использовании совместно с
конкретно-историческим, системно-структурным анализом; метода-
ми типологии, актуализма, исходя из учения о стадиальном, спира-
левидном развитии.
Метод типологии. Он требует из всего наблюдаемого отбирать и
выделять характерное, типичное. Любое конкретное должно быть
отражено лишь в том случае, если оно ярко индивидуально или ти-
пично, отражает общее. «Тип - главное в истории. Факты политиче-
ские, религиозные, культурные и даже анекдоты, какими бы красно-
речивыми они ни были, никогда не излагаются сами по себе, но лишь
при условии, что отражают какие-либо черты народного типа»1.
Метод типологии (идеализации) использован в данном учебнике,
например, при выделении этапов римского права в качестве типичного
примера развития правовой системы. Применение метода типологии в
истории государства и права способствует устранению разрыва между
идеографическим (описательным) и генерализирующим (обобщаю-
щим) их изучением, между историей и теорией государства и права.
Метод актуализма. Этот метод состоит в использовании совре-
менных знаний для изучения прошлого и, наоборот, в использовании
знаний прошлого для понимания настоящего и предсказания буду-
щего. Еще Гете заметил: «...произведения природы можно узнавать,
только схватывая их в становлении; созрели они и готовы - попро-
буй-ка, как их понять»1 2.
В широком смысле весь характер нашего мышления актуалисти-
чен: о прошлом мы судим на основании современного опыта, выражен-
ного в научных принципах, общих понятиях; у нас нет возможности
выйти за рамки нашего бытия, полностью преодолеть налагаемые им
ограничения. Применительно к изучению истории государства и пра-
ва использование метода актуализма проявляется, в частности, в на-
1 Гурьев В.С. Якоб Буркхард: Очерки жизни и творчества - методологические и историогра-
фические вопросы исторической науки. Томск, 1974. С. 108.
2 Гете И.В. Избранные сочинения по естествознанию. М., 1957. С. 389.
ложении на их прошлое сети современных правовых понятий и терми-
нов, акцентировании внимания на тех их сторонах, которые позволя-
ют лучше понимать действующие государственно-правовые системы,
их институты, тенденции их развития.
Методы типологии и актуализма «очищают» историю от нетипич-
ных черт и деталей, вызванных к жизни особыми условиями, пред-
ставляют рассматриваемые явления как модель, в «классически чис-
той форме» показывают движение государственно-правовых систем.
«В жизни встречаются выдающиеся случаи, которые в своем харак-
терном многообразии стоят... как представители многих других»1.
Такой подход к истории государства и права чреват их модерниза-
цией, что допустимо лишь при непременном учете отличий историче-
ских эпох и признании ограниченности используемых сравнений и
аналогий. Они дают мощный импульс знанию, но не исчерпывают его.
Сравнительный метод, типология, актуализм... должны ли мы отка-
заться от них только потому, что они не дают всеобъемлющего зна-
ния? По аналогии можно задать вопрос: должны ли мы отбросить
шахтерскую лампу на том основании, что она не освещает любой угол,
и потому, что в руках неопытного может привести к взрыву?
Системно-структурный анализ. Результаты типологии, сравни-
тельного рассмотрения истории государства и права помогают при-
менить к их осознанию системно-структурный анализ. Опираясь на
понятие целого и части, он позволяет лучше видеть целостность ис-
торического процесса, включающего в себя отдельные взаимосвя-
занные и относительно самостоятельные части, как в развитии (эта-
пы), так и в структуре сложившегося (отрасли, институты, понятия).
Системно-структурный анализ - такой особый угол рассмотрения
исследуемого объекта, который ведет к обнаружению существую-
щих между целым и его частями отношений, связей, чем обогащает
знание и того, и другого.
Системно-структурный анализ позволяет взглянуть на государство
и право как на обособленную сферу жизни общества и ориентирует на
выявление различного рода их взаимовлияний. И это не все. Системно-
структурный анализ делает обязательным установление места госу-
дарства и права в мировом историческом процессе, открывает широкие
возможности для анализа и характеристики присущих им закономер-
ностей, показывает общий ход спиралевидного движения с «как бы по-
вторяемостью» в результате действия закона отрицания отрицания.
Говоря о методах анализа истории государства и права, нельзя за-
бывать об исторической специфике предмета. История государства и
права в полной мере раскрывает свои возможности познания, когда
она говорит языком фактов, обладающих высокой степенью харак-
1 Гете и Шиллер. Переписка. Т. 1. М., 1937. С. 308.
терности, отражающих ведущие черты реального, раскрывающих их
особенное и общее, закономерное, человечески ценное и вместе с тем
способных дать толчок ассоциативной деятельности сознания, твор-
ческой активности познания. Такая история позволяет видеть рас-
сматриваемое явление раскованно, широко, разносторонне.
Перечисленные выше методы, приемы исследования истории го-
сударства и права далеко не исчерпывают всего богатства арсенала
ее методологии. При решении отдельных задач, изучении тем и во-
просов могут быть использованы и другие методы, приемы, средства.
Важно, однако, не только знать научный инструментарий, но и уметь
им пользоваться, владеть методологией. При ознакомлении с матери-
алом учебника необходимо обратить внимание хотя бы на то, как при-
меняются средства познания при раскрытии отдельных тем. В после-
дующих разделах, например, сравнительный метод более полно
использован при выделении различий Востока и Запада, отборе мате-
риала при изложении римского права, при характеристике англосак-
сонской и рома но-германской (континентальной) форм права.
Интерес к предмету истории государства и права рождает внима-
ние и желание глубже познать и овладеть методологией ее изучения.
Каждый, кто хочет не только знать историю, но приблизиться к ее
пониманию, не может не интересоваться методологией.
РАЗДЕЛ I
ГОСУДАРСТВО И ЛРАВО
СТРАН ДРЕВНЕГО ВОСТОКА
История государства и права Древнего мира начинается с возникно-
вения древнейших государственных образований в странах Востока и
заканчивается (очень условно) завоеванием Рима варварами (V в. н.э.).
Уже в столь отдаленное от нас время по сохранившимся источни-
кам хорошо различимы причины образования государства и права,
их природа и назначение, роль1 в становлении и развитии древних об-
ществ, их культуры. Исходные начала государственности - демокра-
тизм и централизация власти в государственном строе стран Древне-
го мира - приобрели различные формы и очертания. Среди их
разнообразия как наиболее полное, крайнее, даже утрированное вы-
ражение централизации и демократизма государственного управле-
ния выделяются деспотия в Древнем Египте и афинская демократия.
В истории Древнего Китая мы наблюдаем острый конфликт тра-
диционных начал и роли рационального, вульгарного рационализ-
ма в развитии государства и права. Их сопоставление позволяет по-
ставить ряд интересных вопросов об их обусловленности состоянием
общества, внешними условиями бытия, а также соответствии инте-
ресам человека и развитию культуры.
В долинах крупнейших рек Востока - Тигра и Евфрата, Хуанхэ,
Нила и Ганга - в IV-III тыс. до н.э. возникают первые цивилизации и
государственные образования Месопотамии, Египта, Индии. В их ис-
тории выделяются такая форма государственности, как восточная
деспотия, и раннее, начальное состояние права.
Выделяя в истории государства и права восточную деспотию, сле-
дует учитывать, что далеко не все и не во всем государства Древнего
Востока были централизованными монархиями с обожествлением и
неограниченными правами правителей. Их власть ограничивалась,
например, безусловным подчинением традициям и религиозным ка-
нонам, которые правитель не мог свободно изменять по своей воле. Да
и в некоторых городах-государствах Древнего Востока устанавли-
вался строй, близкий к олигархическим республикам.
Легисты (законники) - сторонники самого широкого регулирования общественных отно-
шений абсолютной властью правителя с помощью сильного бюрократического аппарата,
строгих законов и наказаний.
Коллективизм с разделением труда, взаимной поддержкой людей
помогал выжить в трудных условиях, легче решать стоявшие перед
обществом задачи. Высокий уровень коллективизма свойствен ран-
ним ступеням развития, но на Востоке, в отличие от Запада, коллек-
тивизм общественных отношений имел более прочные основания.
В традиционализме и коллективизме Востока, рационализме и инди-
видуализме Запада, проявившихся на более высоких ступенях раз-
вития, пожалуй, наиболее заметны и глубоки различия.
Ярким проявлением коллективизма в странах Древнего Востока
была крепкая сельская община. При большом разнообразии правово-
го положения общин они имели и общие, типичные черты. Община
была административной и хозяйственной ячейкой общества. Она са-
мостоятельно решала свои внутренние вопросы, была единицей нало-
гового обложения и солидарно несла ответственность за преступле-
ния, совершенные на ее территории. Земля принадлежала всей
общине и на началах уравнительного землепользования передава-
лась отдельным семьям. При господстве в своей основе натурального
хозяйства в общине производилось почти все необходимое для удов-
летворения потребностей членов коллектива. Община тормозила раз-
витие торговли, частной собственности, расслоение населения на бед-
ных и богатых и определяла относительную сплоченность общества.
Вместе с тем она сковывала инициативу, предприимчивость челове-
ка, мешала становлению его самостоятельности, раскрытию творчес-
ких способностей, утверждению достоинства личности. Проходили
века и тысячелетия, но, несмотря на все изменения, характерные осо-
бенности восточных обществ, их государства и права сохранялись.
Специфическое в истории государства и права стран Древнего
Востока рассматривается нами как производное природных свойств
народов, их психоэмоциональной самобытности. Цивилизационные
циклы здесь растянуты во времени, расплывчаты, размыты волнами
передвижений народов, войнами, внутренними катаклизмами. Изме-
няющееся, прогрессивное на Востоке крепко связано с традицион-
ным, стабильным и прочным - длительным сохранением глубинных
основ человеческого общежития. «Восток и Запад есть в каждой ве-
щи» (Г. Гегель), но на Востоке устойчивость отношений прежде всего
и определяет особенности государства и права.
Длительность рассматриваемого периода (несколько тысячеле-
тий), отрывочность сведений о столь отдаленном от нас времени
крайне затрудняют общую характеристику развития права стран
Древнего Востока. Однако, используя сообщения отдельных дошед-
ших до нас исторических памятников, можно выделить типичные
черты раннего правового состояния, свойственного в той или иной
мере, в различных модификациях многим государственным образо-
ваниям того времени.
Аморфность. Право не вполне отделилось от религии в особое
средство регулирования общественных отношений, правовые и ре-
лигиозные обязанности не различались. В Древней Индии, напри-
мер, не было известно даже слово «право», а предписания правового
характера содержались в священных книгах индусов. Религия под-
держивала право своими санкциями. Она наделяла право как боже-
ственное установление ореолом святости, облекала в религиозные
одежды. Авторитет религии в полной мере использовался властью,
чтооы внушить уважение к праву.
Первоначально право тесно переплеталось также с простыми
нормами нравственности и древними обычаями. Первые памятники
права часто были записями норм обычного права.
Недифференцированность - неразвитость основных правовых
понятий, институтов, структуры права, самой правовой нормы. Так,
еще и уголовное право не отделялось от гражданского, а уголовный
процесс - от гражданского процесса. При этом понятия правонару-
шения и преступления (общественно опасное деяние) зачастую не
разграничивались. Широкое использование «объективного вмене-
ния» объясняется также и неразвитостью понятия вины как решаю-
щего основания ответственности. При определении наказания не
различались подчас умысел и неосторожность.
Правовая норма еще не сложилась в чистом виде: широкое рас-
пространение имели особые социальные нормы с вкрапленными в
них предписаниями правового характера. Правило поведения в та-
кой норме, выступая в форме религиозного предписания или древне-
го обычая, обеспечивалось прежде всего религиозной санкцией или
силой общественного мнения. Со временем из них вычленяются пра-
вовые нормы, которые все более активно стали поддерживаться воз-
можностью и реальностью государственного принуждения.
Узкая сфера действия. На ранних ступенях развития общества
многие отношения регулировались обычаями, религией, тогда как
роль права в определении строя жизни была крайне сужена.
Экзотичность, своеобразие. На ранних ступенях развития в пра-
ве особенно ярко представлена этническая самобытность народов.
Причудливость формы, свойственная фантазии раннего возраста,
переносилась на право.
Наивное мировоззрение древних народов обусловило, в частнос-
ти, развитой и детализированный формализм и символизм право-
вых действий. Правовой акт неизменно сопровождался множеством
сложных ритуальных действий - жестами, произнесением клятв
или сакраментальных слов, фраз, исполнением религиозных гимнов.
Малейшее отступление от строго установленной формы, например
неточность в произнесении слов, приводило к тому, что необходимый
правовой результат не достигался.
V I
Казуальность. Право нередко возникало из записи конкретных
судебных решений, и поэтому обобщающий характер правовой нор-
мы еще не сложился, и она соотносилась лишь с конкретным случа-
ем. Такие нормы были более понятными, но они не могли охватить
всю сферу отношений, подлежавших правовому регулированию, и
приводили к значительным пробелам в праве.
Консерватизм. Священность и неприкосновенность религиозных
догматов и древних обычаев переносились на право. Связь права с
религией и обычаями, застойный характер общественного и эконо-
мического развития обусловили крайне замедленный темп измене-
ний в нем. Следует, однако, учитывать, что и отрывочность сведений
о праве стран Древнего Востока не позволяет сколько-нибудь полно
показать его развитие, изменения.
В отдельных областях права следует выделить неразвитость пра-
ва частной собственности, жестокость наказаний, ордалии и талион
в судебном процессе. Особо обращает на себя внимание резко выра-
женное неравноправие отдельных групп населения. Правовое поло-
жение человека определялось прежде всего его принадлежностью к
тому или иному сословию, а право индивидуальной свободы не при-
знавалось.
Рассматривая с высоты современности право стран Древнего Вос-
тока, нельзя видеть в нем только примитивизм и упрощенность. Пра-
вовое детство человечества надо мерить его же мерками. Право не
может быть выше духовного и экономического уровня, а простота,
упрощенность права для своего времени были наилучшими.
Складывавшееся право ничуть не торопилось скинуть с себя ре-
лигиозную оболочку, священность, внешние формы древних обы-
чаев. Первоначально только в таких одеждах оно и могло существо-
вать, быть признанным, в таких одеждах оно получило широкое
распространение и применялось в течение многих веков. Причуд-
ливость формы, почерпнутая из обычаев и вековых традиций, де-
лала право понятнее. Образность языка Законов Ману способство-
вала их популяризации, тому, что они были хорошо известны
широким слоям населения. Когда не была развита письменность,
совершение сложных формальных действий наилучшим образом
способствовало фиксации в памяти присутствующих мельчайших
деталей сделки. Связь права с религией обеспечивала, например,
надежность договора.
Глава 1
ДРЕВНИИ ЕГИПЕТ.
ГОСУДАРСТВЕННЫЙ СТРОЙ
ВОСТОЧНОЙ ДЕСПОТИИ
Древний Египет - одно из наиболее ранних государств, в котором
достаточно полно представлены черты такого крупного и яркого ис-
торического явления, как восточная деспотия. Изучение государст-
венного строя Древнего Египта показывает общественную значи-
мость и ценность такой формы государственности, как восточная
деспотия, зависимость формы правления и политического режима от
условий среды обитания, духовного состояния народа.
Восточная деспотия характеризуется высочайшим уровнем цент-
рализации власти, вся полнота которой сосредоточивалась в одном ли-
це (фараона, вана, халифа). Глава государства обладал как светской
(законодательной, исполнительной, военной, судебной), так и религи-
озной властью. Личность главы государства обожествлялась, его воля
и власть имели религиозный, сакральный характер и были непререкае-
мы. Повеления главы государства осуществлялись с помощью громозд-
кого, сложного, медлительного бюрократического аппарата. Человек
ценился невысоко, даже будучи формально свободным, он был «рабом
порядка», религии, традиций. Восточная деспотия — следствие ранне-
го состояния общества и, в частности, господства общинных отноше-
ний. Восточная деспотия могла сосредоточить силы народа на решении
важнейших задач — создании ирригационных систем, ведении военных
действий. Но она же тормозила раскрепощение личности, подчас де-
формировала общественные цели (строительство пирамид фараонов
в Египте, Великой китайской стены) и была одной из причин «застойно-
го» характера развития стран Древнего Востока.
Излагаемая характеристика восточной деспотии есть, однако,
лишь обобщенное изображение реального. В Древнем Китае, напри-
мер, власть императора Цинь ши-Хуанди всецело опиралась на рацио-
налистические основания. Восточная деспотия типична для многих
государственных образований стран Востока. Но, например, в импе-
рии Маурьев (Древняя Индия) ряд черт деспотии отсутствовал. Да и
в истории Египта имели место случаи острых конфликтов светской и
духовной власти, свержения фараона жречеством. Фараон не мог не н
считаться с мнением и интересами своего окружения. > (ч
Государственность в Древнем Египте возникает на территории
нижнего течения Нила, где на основе поливного земледелия развива-
ется сельскохозяйственное производство - основная отрасль эконо-
мики страны. Образование государства в Египте стимулировалось
необходимостью объединения усилий людей для строительства ир-
ригационных сооружений, необходимостью согласования и коорди-
нации труда и общежития больших масс населения, острой потреб-
ностью создания лучшей военной организации.
Государственность древнеегипетской цивилизации за многие ве-
ка своего существования претерпела значительные изменения. Ми-
нуя фазу демократических институтов и пройдя период временного
распада (при завоевании страны азиатским племенем гиксосов), она
переросла из ранней монархии в позднюю, при этом на протяжении
большой части своей истории сохраняла типичные черты восточной
деспотии, когда в руках главы государства сосредоточивалась вер-
ховная религиозная (духовная) и светская власть с безусловным
правом жизни и смерти в отношении своих подданных.
В истории Древнего Египта выделяют следующие этапы развития:
Раннее царство (XXXI-XXIX вв. до н.э.);
Древнее царство (XXVIII-XXIII вв. до н.э.);
Среднее царство (XXII-XVIII вв. до н.э.);
Новое царство (XVI-XI вв. до н.э.).
В Древнем Египте (Раннее царство) небольшие полугосударст-
венные образования - номы представляли собой объединения сель-
ских общин вокруг храмов. Во главе нома зачастую стоял жрец, ко-
торый, обладая религиозной властью, становился и правителем.
С первых шагов своего существования государственность в Египте
играла важную роль в организации труда общинников по созданию и
поддержанию в надлежащем состоянии ирригационных сооружений.
В период Древнего царства на основе объединения номов образу-
ются два египетских государства - Верхний и Нижний Египет. Сна-
чала они не имели сильной центральной власти и были далеки от по-
добия восточной деспотии. Укрепившись, они вступают в борьбу за
преобладание в Египте. После многих войн страна объединяется под
главенством Верхнего Египта. Со времени объединения, в период
Древнего царства, египетская государственность и приобретает ти-
пичные черты восточной деспотии.
Во главе государства стоял верховный правитель - фараон. Он
обладал всей полнотой власти, воплощал в себе мощь египетского го-
сударства и наделялся пышным титулом правителя Верхнего и Ни-
жнего Египта, каждый шаг его сопровождался торжественным и
сложным церемониалом. Фараон считался воплощением бога и сы-
ном бога, видеть его, даже произносить его священное имя для про-
стых смертных признавалось запретным. Вершиной культа фарао-
нов было строительство пирамид - грандиозных сооружений, над ко-
торыми в течение многих лет трудились десятки тысяч людей. По
сведениям Геродота, пирамиду Хуфу строили 100 тыс. человек в те-
чение 20 лет. Религиозный характер власти фараона, опиравшегося
также и на силу государства, делал его распоряжения безусловно
обязательными. Фараон ведал делами культа, регулировал управле-
ние, назначал высших чиновников: за службу он жаловал им титулы,
предоставлял земли. Считалось, что от него зависели урожаи в стра-
не, справедливость, безопасность. Власть фараона была наследст-
венной. Естественным признавалось наследование власти родствен-
никами-мужчинами. Но допускалось и наследование женщинами.
Передача престола требовала религиозного обоснования. Как прави-
ло, фараон еще при жизни короновал своего наследника.
В Египте создается бюрократический аппарат. Раннее состоя-
ние государственности проявлялось в нерасчлененности государст-
венных служб. Почти все чиновники выполняли и хозяйственные, и
военные, и судебные, а также религиозные обязанности. Дворцовые
и государственные службы зачастую не отграничивались (такое ран-
нее устройство государственного аппарата в период средневековья
стало называться дворцово-вотчиннои системой управления). Ис-
торически сложившейся особенностью построения государственного
аппарата было деление каждого ведомства на два подразделения, об-
служивавших Верхний и Нижний Египет.
Реальное исполнение государственных дел возлагалось на писцов.
Они выполняли административные поручения, руководили общест-
венными работами, ведали делопроизводством, собирали налоги, раз-
давали продукты и т.д. За службу они получали зерно, земельные
владения и даже рабов. Писцы составляли привилегированное сосло-
вие. Знатность и богатство человека в Древнем Египте прежде всего
определялись тем, какое место он занимал в чиновничьей иерархии.
Повседневное руководство бюрократическим аппаратом осуще-
ствлялось джати. Сначала он был жрецом города (резиденции фара-
она), начальником царского дворца, а со временем в его руках сосре-
доточиваются нити управления царским хозяйством. Уже в Древнем
царстве джати, который обычно был близким родственником фарао-
на, фактически осуществлял управление страной. Джати считался
«казначеем богов» и «начальником всех работ и поручений», был вер-
ховным судьей, ему докладывали «о крепостях Юга и Севера». Он
должен был знать «обо всем выходящем из царского дома... ему докла-
дывали о себе наместники, затем он идет к царю на совет».
В государственном управлении устанавливались, меняли свои на-
звания самые различные должности и титулы. Подчас одно лицо наде-
лялось никак не связанными друг с другом обязанностями (например,
носитель царских сандалий был вместе с тем и главнокомандующим
э
армии). Однако со времени Древнего царства достаточно четко выде-
лялись три направления государственной деятельности: финансовое
ведомство по сбору налогов, ведомство публичных работ, осуществ-
лявшее, в частности, строительство ирригационных сооружений, и во-
енное ведомство.
Особо обращает на себя внимание широкая деятельность государ-
ства в области хозяйства. Государство признавалось верховным соб-
ственником земли. За службу земля передавалась знати, чиновни-
кам, храмам. Государство осуществляло наблюдение за разливами
Нила, проводило строительство дамб, каналов, водохранилищ. Осу-
шая заболоченные земли, обводняя засушливые, государство актив-
но участвовало в получении высоких урожаев. Уже в Древнем царст-
ве строились пирамиды, крепостные стены, величественные храмы.
В материальном производстве выделялись крупные земельные
владения храмов и вельмож, имелись также общинные хозяйства.
Здесь производилось почти все необходимое для жизни (натураль-
ное хозяйство), торговля была ограниченной. Хозяйства вельмож,
храмов облагались налогами, а их работники и общинники платили в
царскую казну подати. Рабов было сравнительно немного, они ис-
пользовались на тех же работах, что и свободные общинники. В пра-
вовом положении резкой грани между рабами и общинниками, ра-
ботниками царских, храмовых, вельможных хозяйств не было.
Управление в областях (номах) осуществляли представители ро-
довой знати - номархи. В Древнем царстве они были подчинены вла-
сти фараона, однако не раз проявляли склонность к обособлению.
В поздний период Древнего царства, когда усиливается местный се-
паратизм, а многие представители номовой знати добиваются полу-
чения иммунитетных грамот, экономическое и политическое могуще-
ство центральной власти падает. Происходит раздробление прежде
единого государства на множество враждующих между собой само-
стоятельных княжеств. Складываются отношения, в чем-то напоми-
нающие феодальные. Для Египта наступает время смуты и упадка.
Ослабление центральной власти, политическая раздробленность
Египта вели к разрушениям в ирригационных системах, упадку хо-
зяйства, обнищанию населения, что и послужило толчком к новому
объединению страны, созданию сильного государства _ Среднего
царства. Объединяющим началом, способствовавшим усилению цен-
тральной власти, становится культ Бога Солнца как главного боже-
ства, которому поклонялись египтяне.
В истории Среднего царства выделяется строительство новых ир-
ригационных сооружений, в частности, в районе фаюмской котлови-
ны. Освоение новых земель, хозяйственный подъем сопровождались
успешными военными походами, в ходе которых десятки тысяч
пленных обращались в рабство.
В это время отмечаются рост частной собственности и активизация
роли государства в распределении рабочей силы. Мелкие земледель-
цы («царские люди») переписывались и распределялись по професси-
ям (земледельцы, пастухи, ремесленники, торговцы, воины), а затем
направлялись в хозяйства для постоянной работы. Распределение ра-
бочей силы как выражение хозяйственной роли государства составля-
ло типичную черту восточной деспотии. В целом, однако, характер-
ные, типичные черты государственного строя восточной деспотии в
период Среднего царства не претерпели существенных изменений.
История Среднего царства заканчивается народным восстанием и
завоеванием страны гиксосами. Противоречия внутри общества ос-
лабили государственную власть, а развитие частной собственности и
товарных отношений с интенсификацией методов хозяйствования и
эксплуатации непосредственных производителей способствовали
росту недовольства. Результатом стало восстание и разрушение го-
сударственности.
Исторические источники («Лейденский папирус») донесли до нас
яркое описание событий того времени. «Смотрите: было приступлено
к лишению страны царской власти немногими людьми не знающими
закона. Столица, она разрушена в один час». «Благородные - в горе,
простолюдины же - в радости. Каждый город говорит: «Да будем
бить сильных среди нас». Зерно стало общим... Бедные выходят и
входят в великие дворцы... дети вельмож выгнаны на улицу. Тот кто
не мог сделать себе саркофага, он [теперь] стал владельцем гробни-
цы. Владельцы гробниц выкинуты на вершины холмов». «Прекрас-
ная судебная палата, расхищены ее акты, лишено хранилище ее
тайн [своего] содержания. Вскрыты архивы. Похищены их податные
декларации. Рабы стали владельцами рабов... [чиновники] убиты».
Страна с разрушенной государственностью на длительное время
подпадает под власть завоевателей.
С освобождением от власти гиксосов (около 1580 г. до н.э.) начина-
ется наиболее блестящий период древнеегипетской истории - пери-
од Нового царства. Успешные завоевания превращают Египет в ог-
ромную империю. Разграбление завоеванных территорий, приток
рабочей силы в виде обращенных в рабов пленников, интенсивное
развитие торговли с другими странами, восстановление старых и
строительство новых ирригационных сооружений способствовали
расцвету экономики Египта. В стране строятся пышные храмы, ук-
рашаемые скульптурными и барельефными изображениями.
В период Нового царства основные черты государственного строя
восточной деспотии не претерпели принципиальных изменений, но с
увеличением государственных дел происходит усложнение государ-
ственной организации. По-прежнему верховная духовная и светская
власть принадлежала фараону. Фактическое управление государст-
СМ
венным аппаратом доверялось второму лицу в государстве - везиру.
Центральный государственный аппарат состоял из нескольких па-
лат, возглавлявшихся начальником казны, главным домоправите-
лем, заведующим пашни, начальником над скотом. Везир назначал
также чиновников, возглавлявших управление четырьмя большими
административными районами Египта.
Стремление фараонов упорядочить бюрократический аппарат
(устанавливаются иерархия чиновников, форма одежды, знаки от-
личия, порядок прохождения службы и присвоения званий, титулов)
в главном не достигало желаемого. Бюрократический аппарат пред-
ставлял собою громоздкий, дорогостоящий механизм, а его деятель-
ность характеризовалась обилием переписки, медлительностью.
Беспрекословное повиновение низших высшим обеспечивало цент-
рализацию власти, однако сковывало инициативу, активность непо-
средственных исполнителей, способствовало развитию таких отри-
цательных явлений, как формальное отношение к делу, коррупция.
В сохранившихся надписях можно, например, прочесть: «Он грабит
как крокодил, подобно суду».
Право Древнего Египта в данном разделе не рассматривается.
В своих общих чертах оно во многом напоминает состояние, описан-
ное в Законнике Хаммурапи.
Несмотря на то, что в истории Древнего Египта выделяются Древ-
нее, Среднее и Новое царства, доказательно говорить о качественно
отличных этапах развития его государственности весьма затрудни-
тельно. Вполне допустимо, однако, выделять отдельные изменения, в
которых проявлялось движение государства и права к более высоко-
му состоянию. В Среднем царстве, например, заметное развитие по-
лучают частная собственность, частные хозяйства, рост имущест-
венных различий населения. В Новом царстве, в период расцвета,
возрастает и усложняется регулирующая роль государства. Пожа-
луй, лишь в строительстве вооруженных сил более четко просматри-
ваются качественные преобразования.
Так, в Древнем царстве преобладала ополченская система пост-
роения армии. Она создавалась на время военных походов, по окон-
чании которых ополченцы возвращались к своим хозяйствам. Име-
лись отдельные отряды наемников из чужеземцев, дворцовая,
городская стража, но постоянной армии не было.
В Среднем царстве создается регулярная армия, формируемая по
набору, из специально обученных отрядов воинов.
К этому времени относится и формирование корпуса кадрового
офицерства.
В Новом царстве заметно возрастает роль армии, становящейся
главной опорой власти фараонов. Регулярная армия увеличивается
количественно, а вместе с тем, когда собственный «человеческий ма-
териал» в силу падения морального качества и атрофии чувства пат-
риотизма становился малопригодным для службы в армии, возраста-
ет значение отрядов наемников из туземцев-ливийцев. Наблюдается
военизация (милитаризация) государства. Военные все более часто
наделяются и функциями гражданских чиновников, например чинов-
ников, отвечающих за сооружение каналов. Характерным для Нового
царства становится высокая специализация воинских подразделений.
Были известны пограничная охрана, гарнизонные войска, столичная
полиция, речная полиция, полицейские отряды, осуществлявшие ох-
рану каналов, зернохранилищ, храмов и т.д. С ростом сословных раз-
личий населения армия превращается в особое сословное образова-
ние. Воины обязаны были жить сообща, постоянно упражняться в
воинском мастерстве, не имели права заниматься другими делами.
В поздний период Нового царства внутренние смуты, восстания, а
также стремление номов к обособлению и самостоятельности сильно
ослабили центральную власть. В результате Египет подвергается за-
воеванию и теряет самостоятельность.
Глава 2
1РЕВНИИ ВАВИЛОН.
ЗАКОННИК ХАММУРАПИ - ЧЕРТЫ
РАННЕГО СОСТОЯНИЯ ПРАВА
Как уже отмечалось, в странах Древнего Востока право характе-
ризовалось неразвитостью своей системы, отсутствием четких раз-
граничений между отраслями и институтами права. Поэтому гово-
рить о гражданском праве (регулирующем, главным образом,
имущественные, обязательственные отношения) и уголовном праве
(определяющем, какие правонарушения имеют характер преступле-
ния и какие за них устанавливаются наказания) можно только ус-
ловно. Это же следует сказать и об институтах права - группах пра-
вовых норм, регулирующих определенный вид общественных
отношений (например, отношений собственности).
О гражданском, уголовном, процессуальном праве стран Древне-
го Востока, основных институтах этих отраслей права можно доста-
точно полно судить по древневавилонскому памятнику права - За-
коннику Хаммурапи.
Законник Хаммурапи относится к тому периоду истории Древне-
го Востока, когда народы, жившие в районе междуречья Тигра и Ев-
фрата, в XVIII в. до н.э. были объединены под главенством Вавилона
и возникло довольно обширное и могущественное для того времени
древневавилонское государство. Возвышению Древнего Вавилона во
многом способствовала весьма энергичная политика одного из древ-
невавилонских деспотов - Хаммурапи, во время правления которого
был издан свод законов, известный как Законник Хаммурапи.
Законник представлял собой черный базальтовый столб, на кото-
ром клинописью выбит текст 282 статей. В верхней части столба изо-
бражены бог Шамаш и коленопреклоненный Хаммурапи. Это изобра-
жение и введение к Законнику преследовали вполне определенную
цель - подчеркнуть священный характер законов, их божественное
происхождение, безусловную обязательность.
Законник не имеет четкой структуры. Условно его можно разбить
на следующие части. Первые пять статей посвящены суду и пре-
ступлениям, связанным с отправлением правосудия. Во втором раз-
деле (около 120 статей) регулируются вопросы приобретения и за-
щиты собственности. Третий раздел (около 70 статей) посвящен
браку, семье, наследованию. В четвертом говорится о наказаниях за
преступления против личности (около 20 статей). Наконец, в пятом
разделе (около 70 статей) содержатся нормы, регулирующие трудо-
вые процессы.
В Законнике нет четкого разграничения норм уголовного, граждан-
ского, процессуального права, а сами эти отрасли права еще не сложи-
лись. Законник не был и исчерпывающим сводом законов. В нем, на-
пример, не говорилось о наиболее тяжких преступлениях - против
государства и религии. Видимо, законодатель считал само собой разу-
меющимся, что эти преступления должны наказываться только
смертной казнью. Статьи Законника носили казуальный характер -
они регулировали узко конкретные правоотношения и устанавливали
наказания за них. Характерную черту Законника составляет широкое
применение талиона («равное за равное»). Талион, возникший в перво-
бытнообщинном строе, претерпевает в Законнике существенное изме-
нение - он применялся только между людьми равного общественного
положения. Наказание устанавливалось в зависимости не только от
вида преступления, но и от общественного положения виновного и по-
терпевшего. Большими штрафами и смертной казнью каралось воров-
ство - так защищалась собственность (в том числе и на рабов).
Право собственности означает право владеть, пользоваться и
распоряжаться имуществом. Объектами права собственности были
земля, движимое имущество и рабы. Законник Хаммурапи исходил
из наличия верховной собственности государства на землю. Значи-
тельные массивы земель были в непосредственном пользовании и
распоряжении государства. Существовало также коллективное зем-
лепользование - земли храмов, общин. Частная собственность на
землю еще не получила полного развития.
Длительное сохранение в странах Древнего Востока верховной
собственности государства на землю (право определять назначение
земель, общие условия пользования ими, а также право требовать
выполнения повинностей лицами, обрабатывавшими землю) было
тесно связано с необходимостью строительства ирригационных со-
оружений общегосударственного значения. По мере развития круп-
ных частных землевладений и земельной собственности храмов пра-
во верховной собственности государства на землю ограничивалось, а
в отдельные периоды даже приобретало номинальное значение.
В Вавилоне в период издания Законника Хаммурапи часть госу-
дарственных земель с постройками на них и необходимым инвента-
рем передавалась чиновникам и воинам за службу - так называемое
имущество илку. Законник устанавливал особое правовое положе-
ние этого имущества. Право распоряжения этим имуществом огра-
ничено, имущество илку изъято из оборота: его нельзя было прода-
вать, закладывать, завещать. Нельзя было его употребить и на выкуп
воина из плена. Если воин погибал или попадал в плен, имущество
илку переходило к его взрослому сыну при условии выполнения им
тех же обязанностей. При малолетстве сына треть участка передава-
лась жене воина для воспитания ребенка. Обладатель имущества ил-
ку должен был лично выполнять свои обязанности. Воин, пославший
в поход вместо себя другого человека, карался смертной казнью, а
этот человек получал его имущество.
Защита собственности, особенно собственности дворца (государ-
ственной собственности), а также собственности храмов осуществля-
лась самыми решительными и жестокими мерами уголовного нака-
зания, а также гражданско-правовыми средствами (см. далее).
Другим важным институтом гражданского права было обязатель-
ственное право, регулировавшее договорные отношения и обязатель-
ства из причинения вреда. Обязательственное право получает разра-
ботку по мере развития в странах Древнего Востока товарно-денежных
отношений. Законнику Хаммурапи известны договоры купли-прода-
жи, хранения займа, личного и имущественного найма и др. Предметом
договора купли-продажи могла быть и земельная собственность. Зак-
лючение сделки сопровождалось формальными действиями (правовой
формализм): ком земли (кирбану) бросали в воду канала или реки. Кир-
бану символизировал участок земли. Кирбану в руках собственника -
собственность на поле еще за ним. Бросить кирбану в воду значило раз-
рушить собственность, после этого старой собственности уже не было,
она уничтожалась, исчезала. Теперь новый собственник после уплаты
обусловленной цены мог вступить во владение земельным участком.
Договор займа в Вавилоне предусматривал уплату чрезвычайно высо-
ких процентов (до 33,5), что способствовало порабощению бедноты, а в
некоторых случаях влекло обращение несостоятельного должника и
членов его семьи в рабство (до трех лет).
Обязательства из причинения вреда выражались в необходимос-
ти возместить ущерб. Так, если крестьянин не укрепил плотину и во-
да уничтожила урожай соседа, виновный должен был уплатить сто-
имость погибшего урожая. При ранении или убийстве чужого раба,
как и при повреждении или уничтожении чужого имущества, винов-
ный возмещал хозяину раба понесенные убытки.
Уголовное право защищало государственный и общественный по-
рядок, устанавливало повышенную ответственность за посягатель-
ства на личность и собственность представителей господствующих
классов. Но общие понятия уголовного права еще не получили разви-
тия. Так, не сложилось еще понятие преступления как правонаруше-
ния, представлявшего особую общественную опасность. Неразви-
тость права проявлялась и в том, что в Законнике не говорилось о
наиболее тяжких преступлениях - государственных. В нем за нор-
мами, характеризующими преступления, связанные с отправлением
правосудия, следовали нормы, обеспечивавшие защиту собственнос-
ти, затем - нормы о защите личности и здоровья, наконец, в послед-
нем разделе говорилось о преступлениях, совершенных ветерина-
ром, строителем, о краже сельскохозяйственного имущества.
Центральное место в Законнике Хаммурапи занимали преступле-
ния против личности (убийство, телесные повреждения и др.) и иму-
щества (кража, грабеж и т.д.) рабовладельцев. Кража по законам
Хаммурапи влечет уплату штрафа, в 10-30 раз превышающего сто-
имость украденного, или даже смертную казнь (за кражу имущества
царского дворца или храма). Кража и укрывательство рабов кара-
лись смертью виновного. Вора, сделавшего пролом в стене, «перед
тем проломом должно убить и зарыть» ~ проявление сохранившего-
ся от прошлого самосуда.
Система наказаний также была относительно неразвитой, что
проявлялось в сохранении пережитков первобытнообщинного строя.
В Законнике не упоминалась кровная месть, но предусматривалась
коллективная ответственность общины за преступления, совершен-
ные на ее земле; в некоторых случаях сын отвечал за преступление
отца («объективное вменение»).
Законнику Хаммурапи хорошо известен принцип талиона, пре-
дусматривавший применение судом к виновному наказания, равного
преступлению, как раннее, упрощенное понимание справедливости,
целей наказания и средства защиты телесной неприкосновенности
личности. «Если человек повредит глаз кого-либо из людей, - можно
прочитать в Законнике Хаммурапи, - то должно повредить его глаз».
«Если кто-то сломает кость человека, то должно сломать его кость».
Наиболее часто талион применялся при различного рода телесных
повреждениях, но он распространялся и на случаи убийства. Действие
талиона, однако, было не беспредельно. «Если человек выбьет зуб че-
ловека, равного себе, то должно выбить его зуб (§200), но если он вы-
бьет зуб лицу более низкого положения (мушкену), то должно упла-
тить 1/3 мины серебра» (§201). «Если человек ударил по щеке
большего по положению, чем он сам, то должно в собрании ударить его
60 раз плетью из воловьей кожи» (§202). «Если человек повредит глаз
раба или сломает раба, то он должен отвесить половину его покупной
цены» (§199). В приводимых статьях проявляется еще одна характер-
ная черта раннего права - казуальность норм, неразвитость их обоб-
щающего значения. «Если строитель построит человеку дом и сделает
свою работу непрочно, так что построенный дом обвалится и причинит
смерть хозяину дома, то этого строителя должно убить; если он причи-
нит смерть сыну хозяина, то должно убить сына строителя» (§229,230).
В ряде случаев талион имел ярко выраженное символическое значе-
ние - символический талион. Законник, например, предписывал отре-
зать пальцы врачу, сделавшему неудачную операцию.
Основными видами наказания были смертная казнь, членовреди-
тельные и телесные наказания, штраф, отстранение от должности.
Законник предусматривал 30 видов смертной казни: сожжение,
утопление, посажение на кол и др.
Штрафом карались и некоторые кражи, но «если вору нечем от-
дать - его должно убить».
Судебный процесс был упрощенным и в основном носил состяза-
тельный характер: возбуждение процесса в суде считалось частным
делом и начиналось, как правило, по требованию потерпевшей сторо-
ны: активность суда в собирании доказательств была ограничена, это
делали сами стороны; даже исполнение решения суда в большинстве
случаев ставилось в зависимость от усмотрения выигравшей стороны.
Строго определенный порядок разрешения дел в суде еще не вы-
работался. Однако ряд правил, прежде всего в оценке доказательств,
уже существовал. Доказательствами в Вавилоне наиболее часто слу-
жили свидетельские показания. Клятва требовалась при наличии со-
мнения в истине и при отсутствии других доказательств. Весьма рас-
пространенным средством установления вины были ордалии - «суд
божий». «Если кто не докажет обвинения в чародействе, - говорилось
в Законнике Хаммурапи, - то тот, на кого было брошено подозрение
в чародействе, пойдет к Реке и опустится в нее. Если Река овладеет
им, то тот, кто его обвинил, получит его дом, а если Река объявила
этого человека невиновным и он остался невредим, тот, кто бросил на
него обвинение в чародействе, предается смерти, а опустившийся в
Реку получает дом своего обвинителя» (§2).
Изложенное позволяет сделать вывод, что Законник Хаммурапи,
несмотря на сохранение в нем ряда пережитков первобытнообщин-
ного строя (например, коллективные формы ответственности) и при-
митивность правовой техники, закреплял и охранял основы сущест-
вующего строя и общественное неравенство.
Ограниченность правового материала о столь отдаленной от нас ис-
торической эпохе, а также застойный характер развития стран Древ-
него Востока делают весьма затруднительным показ процесса измене-
ния и совершенствования права. Эти вопросы наилучшим образом
могут быть рассмотрены на примере истории права античного Рима.
Глава 3
ДРЕВНИИ КИТАИ.
КОНФУЦИАНСТВО И ЛЕГИЗМ -
ТРАДИЦИОННОЕ
И РАЦИОНАЛЬНОЕ
В ГОСУДАРСТВЕННОМ СТРОЕ
История государства и права Древнего Китая представляет осо-
бый интерес резким противостоянием двух идеологических направ-
лений в государственности - конфуцианства и легизма. В столкнове-
нии конфуцианства и легизма вырисовывается кардинальной важности
проблема государственности - конкуренция устоявшегося, тради-
ционного и рассудочного (осознанно направляемого) в строительст-
ве государства и права.
В истории Древнего Китая в основном по имени царствующих дина-
стий выделяются: государство Шан (Инь) (XVIII-XII вв. до из.) - ран-
нее государственное образование; государство Чжоу (XI-V вв. до н.э.) -
первоначально централизованная монархия, в последний период ко-
торого единое государство рушится; наконец, историю Древнего Ки-
тая венчают Великие китайские империи - Цинь (III-II вв. до н.э.) и
Хань (II в. до н.э. - III в. н.э.).
Образование государства в долине реки Хуанхэ относится ко
II тыс. до н.э. На смену раннему государственному образованию Шан
(Инь) приходит возникшее в результате завоевания (племенем Чжоу)
государство Чжоу. Тогда, в ранний период истории Китая, существова-
ли формы коллективного землевладения по системе цзинь тянь, соглас-
но которой каждые 8 участков передавались в пользование отдельным
семьям, а 9-й (общественное поле) обрабатывался сообща, и урожай с
него поступал в распоряжение государства. В социальной структуре об-
щества выделялась наследственная аристократия, занимавшая приви-
легированное положение. Труд рабов имел ограниченное применение,
по большей части рабы принадлежали государству. В то время право
еще не отделилось от обычаев, простых норм нравственности.
В построении государства четко обнаруживаются черты восточ-
ной деспотии. Правитель (ван) почитался «сыном Неба» и признавал-
ся верховным собственником Поднебесной. Однако обыкновение вер-
ховной власти передавать управление завоеванными землями в
наследственное владение титулованной знати приводит к раздроб-
ленности прежде единого государства. В Китае наступает период
«многих царств», затем «борющихся царств». Тогда прежде верные
вассалы вана становятся удельными князьями, обладающими фак-
тически полной независимостью, власть же вана ограничивается
пределами его владения - домена. (Такое положение очень напоми-
нало период феодальной раздробленности в средневековой Европе.)
V-III вв. до н.э. в истории Китая можно считать переломным време-
нем. Тогда в стране происходило разложение общинных отношений.
Все более частыми становились сделки с землей, общинное земле-
владение разлагалось. Происходило ускоренное развитие товарно-
денежных отношений. Многие города превращались в ремесленные
центры. Наблюдалось резкое имущественное расслоение населения.
Упрочивается частная собственность на землю и рабов. Значитель-
ную экономическую силу приобретают купцы и ростовщики. Одно-
временно растет их политическое влияние. Рождается порядок про-
дажи должностей. Наследственная аристократия оттесняется
«выскочками из низов».
Утверждение новых экономических и политических сил происхо-
дило на фоне разрушения патриархальных порядков при всеобщем
ожесточении и междоусобных войнах. Моральные принципы отбра-
сывались, на смену им пришли предательство, продажность, ковар-
ство, убийства, подкупы, шантаж. В этих условиях как реакция на
неустроенность и смуту в обществе рождается учение Конфуция
(551-479 гг. до н.э.). Отражая некоторые глубинные свойства харак-
тера китайского народа и подменяя собой религиозные верования,
оно стало формировать идеи, убеждения, внешнюю манеру поведе-
ния людей («образ мышления и стиль жизни»), а значительно позже
(в империи Хань) превратилось в главный регулятор жизненных от-
ношений и основной принцип идеологии государственности.
Идеализируя отношения патриархального быта и создавая образ
идеального человека, Конфуций возвеличивал обычаи старины, отно-
шения солидарности сородичей, проповедовал уважительное отно-
шение к старшим, повиновение которым считал безусловным. Госу-
дарство он уподоблял большой семье, отношения правителя и народа
должны строиться, как между отцом и детьми. Высшей целью управ-
ления Конфуций считал интересы народа, в государственном управ-
лении следовало исходить из этических принципов, управление
должно быть гуманным. Гуманными должны быть не только цели и
идеалы, но и средства. Иначе народ проклянет эти цели и идеалы.
(«Древние государи сдерживали народ справедливостью, связывали
его управлением, поступали с ним правильно, поддерживали чело-
вечность... Кроме того, они поучали народ быть преданным, учили вы-
полнять свой долг. Государи руководили людьми мягко, подходили к
ним с уважением, судили с твердостью»). Такое правление, согласно
конфуцианскому учению, позволит добиться морального подъема и
единства народа, при котором не будет страшно никакое нападение.
Учение Конфуция о совершенствовании этических взаимоотноше-
ний между людьми, между народом и правителем выражало желае-
мое, было более пригодно для относительно мирного времени, эволюци-
онного развития, рассчитано на длительный период, но оно не отвечало
требованиям решения экстремальной ситуации периода «борющихся
царств». Конфуцианское учение отчасти совпадало с принципом «неде-
яния» Лао-цзы, согласно которому вмешательство в «естественный»
ход вещей может лишь ухудшить жизнь народа. В той исторической
обстановке конфуцианское учение не стало орудием активного реше-
ния острых проблем китайского народа и потому потерпело поражение.
На фоне продолжавшегося разложения общинных и патриар-
хальных порядков, при обострении отношений родоплеменной знати
с новыми собственниками и резком расслоении населения, в услови-
ях непрекращающихся междоусобных войн кризис старого и нового
укладов жизни породил в обществе требование непременного объе-
динения страны и наведения порядка, что и стало непосредственной
причиной возникновения философского учения - легизма1.
Легизм и конфуцианство выражали противоположное понимание
природы человека, отношений народа и правителя, целей и задач го-
сударства. По Конфуцию, народ - нравственная личность; напротив,
легисты считали, что человек озабочен лишь тем, чтобы доставить
себе удовольствие и избежать страданий. Легизм, порывая с тради-
циями и обычаями старины, представлял собой сугубо рационалис-
тическое и вульгарно-рационалистическое учение, требовавшее ак-
тивного преобразования общественных отношений. Ослабление
народа считалось главной задачей правителя. Сила государства в
слабости народа. Если в конфуцианском учении правитель уподоб-
лялся отцу в семье, то согласно легизму народ ~ это сырой материал,
а правитель - мастер, который, измеряя и обрабатывая свой матери-
ал, отсекает все лишнее (!), создает прекрасную вещь. Правитель
должен быть свободен от совести, моральных норм и руководство-
ваться только целесообразностью. Решающее значение в государст-
венном управлении отводилось закону, исполнительности чиновни-
ков и наказанию. Суровое наказание считалось лучшим средством
управления. («Подражание древним состоит в управлении при помо-
щи добродетели, подражание современным - во введении законов, в
которых наказание на первом месте». «Если наказания преобладают,
народ спокоен, но если изобилуют награды, то рождается мерзость»).
1 Легисты (законники) - сторонники самого широкого регулирования общественных отно-
шений абсолютной властью правителя с помощью сильного бюрократического аппарата,
строгих законов и наказаний.
В легизме нашла отражение особая государственная идея - рацио-
налистическое утверждение сильной государственной власти со всеси-
лием закона и равенством всех перед законом; утверждалось, что госу-
дарственная власть должна быть требовательной к людям и направлять
их поступки регулирующей ролью закона и наказания. («Люди по всей
сути стремятся к порядку, однако действия их порождают беспорядок;
потому там, где сурово карают за мелкие проступки, они исчезают, а
тяжким просто неоткуда взяться»). В Китае при господстве легистского
учения, как и в других обществах на ранних ступенях развития, роль
наказания в управлении преувеличивалась, а в легизме наказанию при-
давалось еще большее значение ввиду острой необходимости преодоле-
ния смуты периода «борющихся царств». Но легизм не учитывал глу-
бинные свойства характера китайского народа, его «образ мышления и
стиль жизни», сложившиеся в течение длительного предшествующего
времени, и потому оказался недолговечным.
Легистское учение было реализовано на практике в реформах
Шан Яна и в государственном строе в период правления императора
Цинь ши-Хуанди (начало правления около 258 г. до н.э.).
При утверждении и господстве легизма радикальным преобразо-
ванием подверглась и вся система государственного управления.
При Цинь ши-Хуанди конфуцианство было запрещено, древние
книги сожжены, сепаратизм мест подавлен и Китай предстает перед
нами единым централизованным государством. Правление Цинь ши-
Хуанди составило целую эпоху в истории Китая. При нем создается
мощный, сложный, строго централизованный государственный ап-
парат с большим числом чиновников, связанных беспрекословным
подчинением и автоматическим послушанием. Основы построения
государственного аппарата Циньской империи сохранялись многие
века в последующей истории Древнего и Средневекового Китая.
Вершину пирамиды власти венчал император (хуанди). Он обла-
дал неограниченными полномочиями, его личность обожествлялась.
На Цинь ши-Хуанди неоднократно совершались покушения, отчасти
этим можно объяснить его чрезвычайную подозрительность и жес-
токость. Так, по его распоряжению 400 конфуцианцев были обвине-
ны в подстрекательстве к смуте и заживо закопаны.
При императоре состояли два советника, непосредственно отве-
чавшие за исполнение его распоряжений. Советникам подчинялись
центральные ведомства - военное, финансовое, судебное, сельского
хозяйства, ведомство, обслуживавшее личные нужды императора.
Особое ведомство следило за управлением в округах. В Циньской им-
перии прежние титулы знатности упразднялись и представители
знатных родов, «не имевшие заслуг, считались недостойными быть в
списках знати». Устанавливались новые 20 рангов знатности, при-
сваиваемые за заслуги перед императором. Рангом знатности опре-
делился почет, а во многом и богатство ~ размер земельного надела,
величина жалования, качество, размер жилья и т.д. Привилегиро-
ванное положение в государстве стала занимать служилая, военная
и торгово-ростовщическая знать.
На основе воинской повинности создается армия, которая осуще-
ствляла и полицейские функции. В армии, как в среде крестьянства
и среди чиновников, существовала круговая порука - за проступок
одного отвечали пятеро. Только в одной из военных кампаний на се-
вере страны участвовала 300-тысячная китайская армия.
Проводится целый ряд других крупных преобразований. Осуще-
ствлялись мероприятия, направленные на разложение общинных от-
ношений, укрепление частной собственности на землю и ослабление
позиций родовой знати. Так, реформами Шан Яна предусматривалось
принудительное дробление крупных семейных объединений, состав-
лявших основу общинных отношений. В частности, устанавливались
наказания для тех, кто имел в семье более двух взрослых сыновей,
продолжавших жить под крышей своего отца. Одновременно ликвиди-
ровались привилегии представителей наследственной знати. Запре-
щалась кровная месть. Важную часть реформ составляло разрешение
свободной купли-продажи земли. Согласно административной рефор-
ме границы ранее существовавших царств были ликвидированы, а
вместо них устанавливалось деление всей территории страны на
36 округов, управлявшихся назначаемыми из центра военными и
гражданскими чиновниками. Округа делились на уезды. Преобразова-
ниям подверглось и местное управление. Каждые пятерки и десятки
семей связывались круговой порукой, образовывая локальные объеди-
нения и низшую ступень административного деления населения. Пяти-
и десятидворки должны были отвечать за порядок на своих землях.
Выражением предельной централизации государственной власти
стала всеобъемлющая регламентация законом общественной и личной
жизни подданных. Осуществлялись систематизация и кодификация
законодательства. Соблюдение законов поддерживалось строжайши-
ми наказаниями (четвертование, разрубание пополам, обезглавлива-
ние, удушение, закапывание живьем, варка в котле, пробивание теме-
ни и т.п.).
Цинь ши-Хуанди провел финансовую реформу с введением единой
монетной системы; изменил податную систему, установив налог, опре-
деляемый соответственно количеству обрабатываемой земли; осуще-
ствил унификацию письменности; установил единую систему мер и
весов. При нем в широких масштабах проводилось строительство Ве-
ликой китайской стены, ставшей вечным памятником трудолюбия и
терпения китайского народа, объединенного деспотической властью.
Военное значение такого крупного оборонительного сооружения, ког-
да «срывали горы и засыпали ущелья», было ограниченным. Но в Be-
ликой китайской стене очевидно проявилось стремление государства
возвеличить свою власть, убедить всех в ее мощи. (В последующем Ве-
ликая китайская стена стала символом единства китайского народа).
При господстве легизма Китай преодолел былую раздроблен-
ность, государство было построено на началах строгой централиза-
ции с единым законодательством, налоговой системой, с четко орга-
низованным государственным управлением и административным
делением. Знатность и богатство стали прежде всего определяться не
знатностью рода, а местом в иерархической системе государственно-
го управления. Легизм, однако, резко порывал с привычными поня-
тиями и традициями, нормами нравственности. Он выражал презре-
ние к человеку, жертвовал его интересами ради «высших целей» и
«общего блага». Легизм скомпрометировал себя, оказался нежизнен-
ным и был низвергнут. Вскоре после смерти Цинь ши-Хуанди крес-
тьянские восстания разрушили империю.
Но в следующую эпоху, когда после крестьянских восстаний
вновь возрождается китайская империя (империя Хань), государст-
венная идея на основе соединения черт конфуцианства и легизма ук-
репляет свои позиции1.
Обращает на себя внимание и то, что в отличие от предыдущего
периода при империи Хань пробивается тенденция ограничения в
хозяйственной жизни страны частного усмотрения и частной собст-
венности. Так, на какое-то время вводится государственная монопо-
лия на соль, вино, железо, отливку монет. Правительство стремится
регламентировать деятельность купцов, ремесленников. Устанавли-
вается предельная норма землевладения.
Более радикальной мерой в этом направлении были реформы Ван
Мана (8 г. н.э.), которые провозглашали восстановление «счастливых
порядков древности». Все земли в стране объявлялись государствен-
ными, царскими, подлежащими перераспределению по прежней
уравнительной системе цзинь тянь. Запрещались ростовщичество,
купля-продажа земли и некоторых категорий рабов. Рабы объявля-
лись подданными государства. Была предпринята попытка регули-
ровать рыночные цены и организовывать государственный кредит.
Реформы Ван Мана «не удались», но они, во всяком случае, не были
случайным эпизодом, а выражали некоторую закономерность.
Отдельно следует отметить введение экзаменационного порядка
замещения государственных должностей на основе знания конфуци-
анского учения. Это нововведение на долгие годы пережило другие
реформы Ван Мана.
О развитии права Древнего Китая трудно судить по сохранив-
шимся до нашего времени источникам. Очевидно, однако, что в Китае
1 И в современном Китае Конфуций почитается наравне с Мао Цзэдуном.
долго сохранялись черты раннего правового состояния, которые, осо-
бенно в Циньской империи, перемежались и вытеснялись рацио-
нальными началами. Вместе с этим в истории Древнего Китая четко
выделяются его некоторые характерные особенности.
В качестве образца для построения общественных отношений,
для достижения гармонии и порядка в отношениях между людьми
выделялись качества, присущие совершенному человеку (цзюнь-
цзы), - гуманизм и чувство долга. В приписываемых Конфуцию вы-
сказываниях конкретизировались качества совершенного человека,
неоднократно повторявшиеся в гуманистических учениях других на-
родов: «Не делай другому того, чего не желаешь себе»; «Плати доб-
ром за добро, а за обиду воздавай по справедливости»; «Благородный
муж думает о долге, низкий человек заботится о выгоде»; «Благород-
ный человек должен быть честным и искренним, прямодушным и
бесстрастным. Он должен все видеть и все понимать, быть осмотри-
тельным в речах, осторожным в делах... В юности он должен избегать
вожделения, в зрелости - ссор, в старости - скряжничества. Высо-
кий человек безмятежен и свободен; он безразличен к еде, богатству,
жизненным удобствам и материальной выгоде. Всего себя он посвя-
щает высоким идеям, служению людям, поискам истины».
Требования морали конфуцианство возводило на уровень перво-
основы социальной и политической жизни, мораль и право во многом
совпадали, а роль закона ввиду его несовершенства и абстрактности,
не учитывающей многообразия жизненных ситуаций, принижалась
(«через сеть закона могла проскользнуть рыба, заглатывающая ко-
рабли»).
При легистах значительное развитие получает уголовное законо-
дательство, предусматривавшее жестокие наказания. Правонаруши-
тель признавался носителем пагубной, преступной воли, и суровость
наказания определялась даже не столько тяжестью содеянного,
сколько интенсивностью его преступной воли. Жестокость наказаний
преследовала цели устрашения. Однако в Китае были известны и
символические наказания, например ношение преступником холщо-
вой рубахи как знака осуждения и презрения. Традиционным был
институт коллективной ответственности. В Циньской империи под-
вергался казни не только преступник, но и три поколения его родст-
венников по линии отца, матери, жены.
В Китае продолжительное время сохранялась большая патриар-
хальная семья, отличавшаяся прочностью семейных уз, большой
властью отца и главы семейства, обладавшего правом продажи, за-
клада детей за долги. Отсутствие потомства у детей рассматривалось
как величайшее неуважение к родителям. Семейные связи стали ос-
лабевать с развитием частной собственности. Этот процесс был уско-
рен политикой легистов, санкционировавших принудительный раз-
дел имущества больших семей, что непосредственно преследовало
цели ослабления на местах влияния древних семейных кланов.
В Древнем Китае, особенно при легистах, государство активно
вмешивалось в хозяйственную жизнь, регулируя, в частности, отно-
шения собственности.
Изучая историю государства и права Китая, нелишне обратить
внимание на общее направление развития и отдельные проявления
стадиальности, цикличности: в ранний период - господство традици-
онных, общинных порядков и патриархальных отношений; позже -
утверждение частной собственности, построение общественных от-
ношений, государства и права на рационалистических основаниях;
наконец, вновь (в иных условиях, на ином уровне развития) происхо-
дит ограничение частного усмотрения, ограничивается частная соб-
ственность; в государстве и праве укрепляются традиционные нача-
ла китайского общества.
Касаясь вопроса о повторяемости в китайской истории, Е.Е. Яш-
нов в своей книге «Особенности истории и хозяйства Китая» (Харбин,
1933) доказывал наличие в истории Китая 800-летних циклов. Рос-
сийский историк А. С. Мургузин, оспаривая концепцию Е.Е. Яшнова,
все же признает плодотворность идеи циклического развития, при-
знает такую цикличность в пределах длительности великих китай-
ских династий1.
1 См.: Мургузин А. С. Е. Е. Яшнов об особенностях хозяйственного строя и истории Китая //
Народы Азии и Африки. 1984. № 3. С. 165.
Глава 4
ДРЕВНЯЯ ИНДИЯ.
ЗАКОНЫ МАНУ - СОСЛОВНАЯ
ОРГАНИЗАЦИЯ ОБЩЕСТВА
Древней Индии свойственны черты, хорошо известные и другим
государствам Древнего Востока, в частности высокий уровень рели-
гиозности, а также наличие крепкой сельской общины.
В истории Индии выделяется особая прочность общественных от-
ношений с яркой выраженностью сословных делений, отчасти со-
хранившихся до настоящего времени.
С середины II тыс. до н.э. территория Индии подвергается завоева-
нию пришедшими с севера племенами ариев, говоривших на языке,
близком ныне живущим европейским народам. В древнейшем лите-
ратурно-религиозном памятнике того времени - Ригведе - расска-
зывается о жизни и государственном строе в Древней Индии. Тогда
на территории Индии в долине Ганга укрепляются государственные
образования - «племенные княжества», а в IV в. до н.э. основателем
династии Чандрагуптой была создана могущественная империя Ма-
урьев, просуществовавшая около полутора веков.
Во главе государства стоял правитель, обладавший широкими
полномочиями исполнительной власти. Царь назначал и смещал чи-
новников, осуществлял верховный надзор за ирригацией, контроли-
ровал финансовое ведомство, командовал армией. Но царь был огра-
ничен в законодательных полномочиях религиозной традицией
незыблемости законов, религиозно-этическими нормами, содержав-
шимися в ведах, и правом их толкования жрецами (брахманами).
Высший суд царь творил «совместно с брахманами и опытными со-
ветниками». Власть правителя почиталась божественной, но не царь
стоял во главе религии. В империи Маурьев господствующим рели-
гиозным учением становится буддизм. Согласно буддизму власть
правителя воплощала в себе внешнее единство народа, а его внут-
реннее, духовное единство представлено в буддистской вере, верхов-
ными хранителями которой считались брахманы.
Повседневное управление страной осуществлялось с помощью
централизованного бюрократического аппарата. Значительную роль в
управлении играли совет высших чиновников и совет приближенных
царя. В делах государственного управления царь также должен был
советоваться с брахманами. В ряде случаев царь обращался за под-
держкой своих решений к более широкому собранию из знати и неко-
торых представителей городского населения. Так что государство в
империи Маурьев далеко не во всем подпадало под признаки «восточ-
ной деспотии». В целом для истории Древней Индии нетипично нали-
чие сильной центральной власти. Значительно дольше существовали
слабые и кратковременные государственные образования. Функция
регулирования общественных отношений здесь во многом осуществ-
лялась благодаря общинной и варново-кастовой организации общест-
ва, а также буддистской религии. Особая прочность установленных
ими в сознании людей норм поведения составила примечательную
черту Древней Индии, выделила ее из других цивилизаций мира.
Сословная организация общества в Древней Индии. Сословия, по-
жалуй, наиболее заметная черта раннего состояния и замедленного,
«застойного» развития общества1. Сословия представляли собой замк-
нутые группы населения с наследственно закрепляемыми правами и
обязанностями. Разделение общества на сословия, объем и характер их
прав определялись рядом факторов: отношением к господствующей
религии, расой, родом занятий, имущественной состоятельностью,
принадлежностью к победившему или побежденному народу и др.
На образование сословий в Индии оказало влияние, прежде всего,
арийское завоевание, поделившее общество на завоевателей и поко-
ренное население. Также и разложение родоплеменных отношений
вело к захвату более сильными и влиятельными родами жреческих
функций, управления, военного дела. Осуществляется и естественное
разделение общественных функций - физический труд отделяется
от умственного, производительный от управленческого, выделяются
служители культа, группы населения, занимавшиеся военным делом
и управлением. Профессии передавались по наследству. Происходит
деление населения по профессиональному, родовому, религиозному
признакам - складываются замкнутые привилегированные и непри-
вилегированные сословия - варны, затем касты.
Всего существовало четыре варны - брахманы, кшатрии, вайшии
и шудры. В первые две варны предположительно входили потомки
родовой знати ариев, в третью - потомки арийских общинников, чет-
вертую варну составило покоренное ариями население Индии. Рабы
(«захваченные под знаменем») в систему варн не включались. Форми-
рование системы варн стало возможным в условиях застойного укла-
да жизни и традиционного сознания древних индийцев.
Первые упоминания о варнах содержались еще в Ригведе. Со-
словное деление населения на варны закреплялось религиозной дея-
тельностью брахманов и нашло отражение в таких замечательных
литературно-религиозных и правовых памятниках Древней Индии,
1 Резко выраженные сословные деления свойственны ранним состояниям общества как в
Древнем мире, так и в Средние века, например в феодальной Франции.
как дхармашастры, из которых наиболее известными стали Законы
Ману (II в. до н.э. - I в. н.э.).
Законы Ману, приписываемые их легендарному составителю - богу
Ману, представляют собой довольно объемное сочинение, состоящее из
12 глав с более чем 2,5 тыс. статей-двустиший. Будучи наставлением о
правилах жизни, наряду с положениями мировоззренческого характе-
ра Законы Ману содержали также нормы религиозного, этического и
правового характера. В них говорилось о том, как человек каждой Вар-
ны должен вести себя, чтобы не совершить греха. Согласно литератур-
но-религиозной традиции «ради процветания миров» бог «создал из
своих уст, рук, бедер и ног брахмана, кшатрия, вайшия и шудру». За-
коны Ману закрепляли и освящали деление населения на варны. Чле-
ны каждой варны должны были строго придерживаться установлен-
ных для них правил поведения. Совокупность прав и обязанностей
каждой варны называлась дхармой, почитавшейся вечным, космичес-
ким порядком, который составляет «то единое, что охватывает и под-
держивает все вещи вместе».
Дхарма брахманов определяла их привилегированное, самое вы-
сокое положение в обществе: «брахманы занимают высшее место на
земле как владыки всех существ, все существующее в мире является
собственностью брахмана». Основной обязанностью брахманов было
изучение священных книг, толкование содержащихся в них положе-
ний, совершение религиозных обрядов. Брахманы ведали также обу-
чением, осуществляли правосудие. Брахман считался «творцом (ми-
ра), карателем, учителем, благодетелем». С брахманами обязан был
советоваться даже сам правитель.
Брахман должен ревностно исполнять религиозные обряды, быть
примерным в личной жизни. Ему, в частности, вменялось говорить
только правду или молчать; быть образцом гостеприимства; запре-
щалось браниться, обижать слабых. Он должен избегать гнева, жад-
ности, пустой болтовни. Однако главное состояло в том, что брахма-
ны были обязаны укреплять господствующую мораль. Честь, жизнь,
имущество брахманов защищались государством в особом порядке.
Члены низших варн, в той или иной мере задевавшие интересы
брахманов, подлежали суровым наказаниям. В то же время на брах-
мана, совершившего преступление, «справедливому правителю не
следует накладывать наказание». В этом случае брахман подвергал-
ся лишь обряду очищения.
Привилегированное положение занимали и кшатрии. К этой
варне принадлежал и сам правитель. Дхарма кшатриев вменяла им в
обязанность «охрану всего этого мира» - военное дело, а также госу-
дарственное управление. Кшатрии занимали по сравнению с брахма-
нами более низкое положение. Так, даже дсвяностолетний кшатрий
считался сыном девятилетнего брахмана. Материальное положение
кшатриев было неодинаковым. Среди них были и очень богатые лю-
ди, и бедные воины.
Дхарма вайшиев предписывала им заниматься земледелием, ско-
товодством, торговлей и ростовщичеством. Среди вайшиев встреча-
лись люди, обладавшие значительным богатством, например ростов-
щики. Однако богатство не давало им основания пользоваться
привилегиями двух первых варн. Так, при правонарушении вайшии
подлежали более суровому наказанию, их жизнь и имущество имели
меньшую защиту, нежели жизнь и имущество членов первых двух
варн (например, за убийство вайшия полагалось уплатить штраф в
восемь раз меньший, чем за убийство брахмана, и в четыре раза
меньший, чем за убийство кшатрия). Вайшии платили большие нало-
ги государству и в своей основной массе были эксплуатируемым на-
селением Индии. Однако они все же, как брахманы и кшатрии, счи-
тались «дважды рожденными»1 и по своему правовому положению
резко отличались от шудр.
Варна шудр («единожды рожденных») была бесправной и прези-
раемой. Среди шудр имелось много обнищавших, вышедших из об-
щины крестьян, отпущенных на свободу рабов. Лучшим для них де-
лом считалось услужение брахманам. Малейшее нарушение
религиозных и правовых норм влекло для шудр жестокие наказа-
ния. «Рожденный единожды, - говорилось в Законах Ману, ~ поно-
сящий ужасной бранью дважды рожденных, заслуживает отреза-
ние языка». Если шудра «поднял руку или палку» на представителя
высшей варны, то он лишался руки. Представители высших варн
ревностно следили за исполнением шудрами (как и вайшиями) сво-
их обязанностей. Законы предписывали «побуждать вайшиев и
шудр исполнять присущие им дела, так как они, избегая присущих
им дел, потрясают этот мир». Вместе с тем нужно подчеркнуть, что
шудры свободно могли вступать в брак, иметь свое имущество, пе-
редавать его по наследству, среди них были люди состоятельные.
Наконец, шудры могли носить оружие, участвовать в некоторых ре-
лигиозных церемониях.
Стремясь закрепить сложившееся сословное деление и господст-
вующее положение брахманов и кшатриев, Законы Ману препятст-
вовали смешению варн и особенно охраняли «чистоту» высшей варны -
брахманов. Поэтому по Законам сын брахманки и шудры попадал в
особую социальную группу ~ «неприкасаемых» (чандалов). Даже слу-
чайное прикосновение к нему представителя другой варны рассмат-
ривалось как религиозное осквернение. Чандалы должны были жить
вне селений, имущество их - «только ослы и собаки». Носили они
одежду казненных преступников, ели из разбитой посуды и т.д.
1 «Второе рождение» определялось особым ритуалом посвящения, совершаемого с нача-
лом изучения священных книг.
В бесправном положении находились и рабы. Но их в древности,
как позже и в Средние века, в Индии было немного, и они не играли
существенной роли в экономической и социальной жизни страны.
Таковы основные черты варновой организации древнеиндийского
общества, закрепившей сотрудничество и правовое неравноправие
сословий.
В Средние века дальнейшее разделение труда, разнообразие этни-
ческого состава населения, завоевание страны иноземцами привело к
дроблению и трансформации варн в касты1. В высшие, привилегиро-
ванные брахманские и кшатрийские касты входили брахманы-земле-
дельцы, члены правящих династий индийских княжеств, дружины
правителей, служители административно-налогового аппарата и, кро-
ме того, полноправные общинники, которые вели свою родословную от
брахманских или кшатрийских родов. В варне вайшиев оставались
купцы, ростовщики, богатые ремесленники.
В Индии в Средние века появилось очень много каст, различав-
шихся по роду занятий входивших в них групп населения. Деление
индусов на варны (позже касты) было столь прочным, что пережило
арабское и тюркское завоевания, колонизацию страны англичанами,
а отчасти сохранилось даже в наше время вопреки всей силе унифи-
цирующего действия современности.
В Законах Ману нашли отражение и другие характерные черты
древнеиндийского права, например приоритетное значение обычая в
регулировании общественных отношений, наличие верховной собст-
венности на землю у правителя при общинном землевладении и
сравнительно широких правах ее отчуждения у крестьян-общинни-
ков. В Законах Ману говорится об обязательствах, о законных спосо-
бах приобретения имущества. Но сделки, заключенные «тайно», без
свидетелей, «путем обмана или насилия, пьяным или безумным, ли-
цом, находящимся в состоянии гнева, а также стариком или уродом»,
признавались недействительными. По договору займа, кредитор в
случае невозвращения долга мог схватить должника, держать его в
своем доме, «моря голодом и избивая до тех пор, пока тот не запла-
тит». Вместе с тем в интересах слабого ограничивался процент по
займам, рост процентов по займам прекращался в случае болезни
должника, его обучения или несовершеннолетия.
Уголовное право в то время еще не отделилось от гражданского, а
понятие греха - от преступления. Цель наказания виделась прежде
всего в устрашении. «Наказание - царь, оно - мужчина, оно - вождь
и оно каратель... Наказание правит людьми... Весь мир подчиняется
[только] посредством Наказания. Если бы царь не налагал неустанно
Наказание на заслуживающих его, более сильные изжарили бы сла-
1 См. об этом в разделе III «Государство и право Средних веков». С. 271.
бых, как рыбу на вертеле. Никто не имел бы собственности, и низшие
заняли бы место высших... Где действует черное, красноглазое Нака-
зание, уничтожающее преступников, там подданные не возмущают-
ся, если вождь хорошо наблюдает».
Проявлением более высокого состояния уголовного права было
разграничение форм вины (умысел, неосторожность), установление
понятий «необходимая оборона», «рецидив», «соучастие», выделение
обстоятельств, смягчающих и отягчающих наказание.
В судебном процессе по Законам Ману имели место и такие ти-
пичные для раннего права «средства доказывания», как клятва, суд
божий (ордалии): «Злодеи думают: «Никто не видит нас», но их видят
боги». Если клятва признавалась недостаточной, то обвиняемый дол-
жен был «взять огонь» или погрузиться в воду. «Тот, кого огонь не об-
жигает, кого вода не заставляет подняться вверх и с кем вскоре не
случится несчастья, должен считаться чистым и в клятве».
Как и в других памятниках, отразивших ранние состояния обще-
ства, дхармашастры фиксируют и закрепляют отношения, прису-
щие большой патриархальной семье с приниженным положением
женщины и взрослых детей. Считалось, что «женщина никогда не
пригодна для самостоятельности». Отец охраняет женщину в детст-
ве, муж в молодости, сыновья в старости.
РАЗДЕЛ II
ГОСУДАРСТВО Н ПРАВО АНТИЧНОГО МИРА
Глава 5 ДРЕВНЯЯ ГРЕЦИЯ
В мировой истории Древняя Греция выделяется и занимает выда-
ющееся место. Здесь на сравнительно небольшой территории закла-
дывается античный мир, возникает и достигает высочайших вершин
античная цивилизация с такими ярчайшими проявлениями, как фи-
лософия, изобразительные искусства, республика.
Культура Греции, получив продолжение в Древнем Риме, в его
республике и римском праве, со времени Возрождения переходит в
Новое время. Древняя Греция (Афины) и Рим начинают и проклады-
вают Европе дорогу к становлению культурного центра мира.
§1. Афины
— достижение республиканской
ормы правления
Зарождение государственности на территории Эллады (Греции)
относится к глубокой древности. Скудные сведения сохранились о
Минойском, Микенском царствах древнейшей в Греции ахейской ци-
вилизации. В ХШ-ХП вв. до н.э. территория Греции была завоевана
этнически неоднородными дорийскими племенами. Разные группы
пришедших племен неодинаково взаимодействовали с местным на-
селением, что и определило возникновение в Греции различающих-
ся государственно-правовых укладов.
Государственность в Древней Греции концентрировалась в горо-
дах-государствах (полисах). Так, в результате объединения (синой-
кизма) нескольких близлежащих поселений образовалось государ-
ство с центром в Афинах.
В древнейший период истории Афин во главе государственного об-
разования стоял базилевс. Власть его как главы государства носила па-
триархальный и священный характер. Он обладал знаками царского
достоинства (скипетр, пурпурное одеяние, корона). Базилевс был вер-
ховным судьей, военачальником, верховным жрецом. Должность бази-
левса была выборной, но со временем наследственно закреплялась в
одной семье. Имелся совет вождей и народное собрание, которое могло
не только одобрять, но и отменять решения вождей. Будто бы легендар-
ным героем Тезеем одновременно с синойкизмом было осуществлено и
деление населения на сословия эвпатридов (родовая знать), геоморов
(земледельцы), демиургов (ремесленники). Кроме того, вне сословий
находились метеки ~ выходцы из других греческих общин. Эвпатриды
обладали исключительным правом замещать должности, тогда как ме-
теки полностью были лишены политических прав.
Следующим шагом в развитии афинской государственности ста-
новится падение царской власти. Главенствующим государственным
органом становится совет знати, где решались важнейшие вопросы
жизни полиса. Но рядом с советом знати сохранялось эпизодически
созываемое народное собрание. Полномочия царей переходят к кол-
легии архонтов, избираемых пожизненно, а позже - на 10 лет. По
окончании срока полномочий архонты зачислялись в ареопаг ~ выс-
ший судебный и контролирующий орган, заменивший собой совет
знати. С падением царской власти в Афинах устанавливается арис-
тократический строй.
Во второй половине VII в. до н.э. с ростом ремесленного производ-
ства, торговли происходит имущественное расслоение населения и в
Афинах выделяется новый социальный слой - демос. В условиях,
когда, по выражению одного из современников, «деньги делают чело-
века», усиливаются противоречия родоплеменной земельной знати и
торгово-ремесленнических кругов, демоса, включавшего в себя и без-
земельное крестьянство. Тогда в Афинах, как и в ряде других грече-
ских государств, власть оказывается в руках тиранов. По преданию,
с одним из них связано появление в Афинах писаного права ~ Зако-
нов Драконта. Но преодоление кризиса было связано с именем Соло-
на - другого выдающегося деятеля Афин.
§2. Реформы Солона и Клисфена
В то время, по словам Аристотеля, «бедные находились в порабоще-
нии не только сами, но также их дети и жены», «вся же земля была в ру-
ках немногих. При этом, если бедняки не отдавали арендной платы, то
можно было увести в кабалу и их самих, и их детей». Общество оказа-
лось расколотым на враждующие лагери, что привело к «великой сму-
те». Задача разрешения возникших противоречий была возложена на
Солона. В 594 г. до н.э., избрав Солона на должность архонта, афиняне
поручили ему провести необходимые преобразования, с тем чтобы вос-
становить в обществе согласие. Солон не стал тираном, однако, пользу-
ясь поддержкой широких слоев населения, жестко провел реформы, со-
ответствующие новому укладу жизни и расстановке общественных сил.
Реформы Солона состояли из трех основных частей. Первой была
сисахфия ~ «стряхивание бремени»: отменялись все долговые обяза-
тельства, должники были прощены, заложенные земли возвращены
их владельцам, проданные за долги в рабство были выкуплены на
свободу, наконец, впредь запрещалось давать в долг под условие са-
мозаклада должника. Кроме того, был издан закон, устанавливаю-
щий максимальный размер землевладения.
Второй частью реформ было разделение афинских граждан по
имущественному признаку на 4 разряда. В первый, второй и третий
разряды зачислялись граждане с доходом, равным, соответственно,
500, 300 и 200 мерам зерна, в четвертый разряд - все остальные.
С разделением граждан по имущественному признаку связано рас-
пределение политических прав. Если граждане первого разряда мог-
ли занимать все должности, то граждане второго и третьего разрядов
не избирались в архонты. Граждане четвертого разряда наряду с
другими участвовали в работе народного собрания.
Третьей частью реформы было создание Совета четырехсот, со-
стоявшего из избранных по 100 человек от каждого из четырех пле-
мен. Полномочия ареопага были ограничены. Был создан суд при-
сяжных - гелиэя, в работе которой могли участвовать и граждане
четвертого имущественного разряда.
Наряду со знанием содержания конкретного фактического мате-
риала реформ Солона особенно важно разобраться в подчас спорных
и сложных вопросах их значения, понять их смысл и место в исто-
рическом процессе.
Оценивая значение реформ Солона, вполне определенно можно ска-
зать, что они существенно изменили общественно-политический и госу-
дарственный строй Афин. Так, ликвидация всех долгов в конечном сче-
те способствовала ослаблению в стране внутренних противоречий.
Разделение населения по имущественному признаку, с одной стороны,
усилило позиции торгово-ремесленнических слоев населения, с другой
стороны, подорвало позиции родовой знати. Реформы сделали крупный
шаг в направлении к демократическому строю и вместе с последующи-
ми реформами Клисфена заложили основы афинской демократии.
(В этом можно видеть принципиальное различие решений в чем-то
сходных кризисных явлений в Китае при Шан Яне и Цинь ши-Хуанди
и в Афинах при Солоне). Если же учесть провозглашение свободы заве-
щаний и сложившуюся возможность более свободно распоряжаться зе-
мельной собственностью, то можно сказать, что реформы вели к строю,
напоминающему тот, который мы называем буржуазным. Вот почему ед-
ва ли можно согласиться с тем, что реформы Солона завершили возник-
новение государства в Афинах, «окончательно сформировали целостный
государственно-политический уклад». По нашему мнению, реформы
знаменовали подъем афинского общества на более высокий цивилизаци-
онный уровень и переход к стадии развитой государственности.
Реформы Солона имели, однако, компромиссный характер, что
проявилось в создании Совета четырехсот, избиравшегося по племе-
нам, в которых родовая знать имела прочные позиции. Реформы не
сняли всех острых противоречий, и вскоре в Афинах устанавливает-
ся тирания. Лишь после ее свержения, при Клисфене, реформы по-
лучили завершение; сложившуюся форму приобретает и государст-
венный строй афинской демократии.
Реформы Клисфена предусматривали новую территориальную
организацию населения, создание Совета пятисот (булэ), образова-
ние коллегии стратегов и введение остракизма («суда черепков»).
Новая территориальная организация афинского общества потре-
бовалась Клисфену для того, чтобы ликвидировать родоплеменное
деление населения и подорвать значение родовой знати. Вся терри-
тория с проживающим на ней населением была поделена на 10 тер-
риториальных фил, каждая из которых состояла из трех частей -
триттий. Одна из трех частей принадлежала городской территории,
другая - приморским, третья - внутренним районам (город, берег,
внутренняя земля). В результате старые родовые связи были разо-
рваны, зато торгово-ремесленническое население в городе и в при-
морской части получило возможность консолидироваться. На основе
нового деления взамен Совета четырехсот создавался Совет пятисот
(по 50 человек от каждой филы). Созданной коллегии стратегов пере-
давались военные и исполнительные полномочия, принадлежавшие
архонтам. Наконец, введение остракизма означало право изгнания
из Афин лица, деятельность которого представлялась опасной для
существующего строя. Вопрос об изгнании решался в народном со-
брании тайным голосованием. Срок изгнания обычно определялся в
10 лет. Остракизм считался не наказанием, но предупредительной
мерой, способствующей стабильности установленного строя.
Частичным дополнением реформ Солона и Клисфена стали пре-
образования Эфиальта и Перикла. Эфиальт отнял у ареопага, быв-
шего оплотом родовой знати, право налагать вето на постановления
народных собраний, передав это право гелиэе. За ареопагом сохраня-
лась лишь судебная компетенция по религиозным делам. Перикл
ввел плату за исполнение должностей. При нем были расширены
права и возросла роль Совета пятисот и народного собрания.
§3. Государственный строй афинской демократии
В V~IV вв. до н.э. его составляли: народное собрание, Совет пяти-
сот, гелиэя, должностные лица.
Народное собрание (эклексия). В его компетенцию входило приня-
тие законов. Однако проекты законов, выносимых на голосование на-
родного собрания, предлагались Советом пятисот. Кроме того, сущест-
вовала сложная процедура охранения существующих законов респуб-
лики, а окончательное решение по проекту законов принадлежало ге-
лиэе. Выделяются также финансовые полномочия народного собрания.
Здесь принимались финансовые законы, осуществлялся финансовый
контроль. В народном собрании решались вопросы войны и мира, про-
водились выборы должностных лиц, решался вопрос об остракизме.
Правом участия в работе народного собрания обладало все полно-
правное мужское население Афин старше 20 лет. Однако реально в
работе собраний участвовало значительно меньшее число граждан,
кворум для принятия наиболее ответственных решений составлял
всего лишь 6 тысяч человек. В конце V в. до н.э. была установлена
плата за участие в работе народного собрания.
Совет пятисот (булэ) был преимущественно правительственным
и административным органом. Под его руководством и наблюдением
действовал весь финансовый и административный аппарат афинско-
го государства. Так, совет следил за исполнением постановлений на-
родного собрания, контролировал деятельность должностных лиц,
наблюдал за всеми общественными зданиями. Его важная функция -
организация строительства флота. Свои правительственные функ-
ции совет осуществлял совместно с должностными лицами.
Вместе с тем совет подготавливал и обсуждал все дела, выноси-
мые на решение народного собрания, подготавливал проекты зако-
нов, обладал судебными полномочиями.
Совет пятисот составлялся по жребию (по 50 человек от каждой
из 10 фил). Участвовать в жеребьевке и последующей работе совета
мог каждый полноправный гражданин, достигший 30-летнего возра-
ста. Совет был постоянно действующим органом, избираемым на
один год. Полномочия совета каждую десятую часть года выполняли
50 человек - представители той или другой филы. Устанавливалось
вознаграждение за работу в совете.
Гелиэя была высшей судебной инстанцией. Здесь вершился суд
по политическим делам. В порядке апелляции гелиэя имела право
пересматривать судебные решения других органов. Но не менее важ-
ным полномочием гелиэи было право окончательного решения по за-
конопроектам, принятым народным собранием. Гелиэя становилась
как бы «господином над законами».
Вопрос о принятии нового закона решался в порядке судебного
производства. Автор законопроекта выступал в качестве обвинителя
старых законов, а в их защиту назначались пять защитников. Толь-
ко после одобрения гелиэей законопроект считался окончательно
принятым и вступал в силу.
Гелиэя состояла из 6000 человек, избираемых по жребию (600 че-
ловек от каждой филы) на один год. Как и в Совете пятисот, в гелиэе
работа ее членов оплачивалась.
ю
1Л
Должностные лица. Данный институт государственного строя
Афин характеризовался его формированием на основе выборности
путем голосования или по жребию сроком на 1 год, коллегиальностью,
возмездностью (кроме стратегов), отсутствием иерархической подчи-
ненности (кроме военных должностей), подотчетностью. Должност-
ные лица, наряду с Советом пятисот, осуществляли исполнительную
власть (в отдельных сферах государственной деятельности).
Коллегия архонтов ко времени расцвета афинской демократии
сохранила в основном полномочия в области религиозных семейных
дел. Коллегия десяти стратегов формировалась путем открытого го-
лосования (поднятием рук). К компетенции стратегов относились
верховное руководство и командование вооруженными силами. Все
десять стратегов пользовались равными правами, однако на практи-
ке сложилось так, что один из стратегов выделялся, занимал первое
место. В Афинах имелись и другие государственные должности, и по
приблизительным подсчетам афинский гражданин не менее двух
раз в жизни был членом Совета пятисот, гелиэи, занимал другие го-
сударственные должности. Участие в работе народного собрания, за-
нимание государственных должностей позволяло афинским гражда-
нам считать государственное управление своим делом.
Государственный строй афинской демократии просуществовал до
конца V в. до н.э. Внутренние противоречия, поражение в войне со
Спартой (Пелопоннесская война - 431-404 гг. до н.э.) привели к чере-
дованию в стране олигархических режимов. В 338 г. до н.э. македон-
ская армия завоевывает территорию Греции, и она включается в со-
став империи Александра Македонского. Во II в. до н.э. Греция
подчиняется владычеству Римской империи.
Ознакомление с государственным строем Афин рождает острое
желание не только знать и запомнить, но и осознать видимое. Как по-
нять афинскую демократию, как к ней относиться?
Конечно, афинская демократия существовала при рабовладении,
она была приспособлена к условиям государства-города и технически
во многом несовершенна, но у нее есть общее с демократией Нового
времени - принципы участия народа в государственном управлении.
Афинская демократия и восточная деспотия - общее и особенное.
1. Едва ли можно принять за лучшее отсутствие в Афинах главы
государства, избрание должностных лиц на один год, да еще и по
жребию, или то, что сегодня мы назовем «безбрежной коллегиально-
стью с ослабленностью принципа личной ответственности». В Афи-
нах заметна локализация законодательной, исполнительной и судеб-
ной властей в отдельных государственных органах, но разделения
властей еще не произошло. Все это, однако, можно отнести к техни-
ке, но как оценить участие всех (свободных) в государственном уп-
равлении?
Критически афинскую демократию воспринимали Сократ и Пла-
тон. Сократ считал, что властвование есть «царское искусство», к ко-
торому могут быть допущены лишь те, кто овладел подлинным знани-
ем, мудростью, - люди, предназначенные к тому своим рождением и,
в особенности, воспитанием и обучением. Платон заявлял, что подобно
тому, как управление кораблем поручается людям, знающим кора-
бельное дело, так и управление государством надлежит вручать лю-
дям, обладающим для этого необходимыми знаниями, овладевшими
истинной философией. С неодобрением к афинской демократии, при
которой верховной властью обладают неимущие, относился и Аристо-
тель. За лучший строй он признавал такой государственный порядок,
который существовал при Солоне и представлял собой соединение
олигархического, аристократического и демократического принципов.
2. Но вот вопрос: какова роль демократии во взлете культуры
Афин, той культуры, которая легла в основание современной запад-
ной, да и не только западной, цивилизации? Демократия и культура
Афин - результат определенного уровня развития народа. Но мож-
но ли считать, что демократия в решающей мере определила раскре-
пощение личности, развязывала ее гражданскую активность, вела к
раскрытию творческих возможностей человека и расцвету культу-
ры? Безусловно, в последнем нет прямой зависимости. Так, «золотой
век» российской культуры (XIX в.) приходится на время царизма, а в
Испании конца XVIII - начала XIX в., во время глубокой политичес-
кой и общественной реакции, расцветает художественное творчест-
во Франсиско Гойи, оказавшего влияние на все европейское искусство
XIX и XX вв. Все же влияние республиканской формы государства и
демократии на развитие культуры несомненно. Еще Аристотель ус-
тановил, например, связь греческой математики со специфическими
условиями греческой демократии. То, что было следствием, стано-
вится и причиной. Государственный строй составляет существенную
часть тех условий, в которых развивается культура. Трудно пред-
ставить, чтобы великие достижения культуры Афин могли возник-
нуть при государственном строе восточной деспотии.
3. Афинская демократия и восточная деспотия, поставленные ря-
дом, как бы рычат друг на друга: «Когда на короткий период време-
ни республика в Афинах приобрела некое подобие и предвосхище-
ние народоправства (для свободных), яркий символ ее лучших черт -
Парфенон. Созданный как центр культовой и общественной жизни,
греческий храм несет впечатление соразмерной человеку монумен-
тальности и радостной силы, он утверждает красоту и достоинство
человеческого коллектива, выражает идеи гуманизма, гражданст-
венности, оптимизма». И другое: «Символом деспотического государ-
ства может быть египетская пирамида с нерасчлененностью, мону-
ментальностью и примитивной геометрической четкостью форм,
наконец, с самим культовым, магическим ее назначением, не направ-
ленным на удовлетворение реальных потребностей народа. Суровая
геометричность этого архитектурного монумента, подавляя человека
своим величием, как бы призвана утверждать незыблемость деспо-
тической власти, ее сверхчеловеческое могущество».
Приводимые выше факты и оценочные суждения о государст-
венном строе восточной деспотии и афинской демократии хорошо
известны, но они отбираются, группируются, сопоставляются и
сравниваются, с тем чтобы выпукло показать роль и значение цент-
рализации и демократизма в построении государства.
Нельзя представлять дело так, будто восточная деспотия и афин-
ская демократия - некие альтернативные решения, зависевшие
лишь от свободного выбора людей. Нет, они строго детерминированы
уровнями развития и особенностями народов, условиями места и вре-
мени, в них нашли отражение и упрощенные представления, гипер-
болизировавшие значения централизации или демократизма власти.
В Древнем Египте и в Афинах централизация и демократизм вла-
сти выражали два направления эволюции государственно-правовой
организации общества. В первом случае совершенствовался меха-
низм управления всем коллективом из единого центра при ограниче-
нии творческих возможностей и инициативы даже представителей
высших сословий. Во втором случае создавались благоприятные ус-
ловия для раскрытия способностей и проявления политической ак-
тивности относительно широкого круга граждан, но существовала
слабая централизация управления. Оба направления имели свои
сильные и слабые стороны.
Различные уровни развития и особые условия существования го-
сударственно-правовых систем, их государственного строя, законо-
мерности поступательного движения... но как подчас не просто, если
не руководствоваться лишь эмоциями, выработать свое отношение к
их многообразию и сложности исторического процесса. Едва ли сле-
дует согласиться с тем, что «для своего времени афинская демокра-
тия имела самое передовое государственное устройство...». Да, демок-
ратия, действительно, выражала высшую ступень государственности
Афин, но такой же государственный строй, например, в Египте или
Китае имел бы разрушительное действие и реакционное значение.
Форма государства и политический режим должны соответствовать
состоянию народа, условиям его жизни.
Безусловно и то, что демократизм в Афинах и централизация
власти в Египте, их положительные и отрицательные стороны, труд-
ности и достижения составляют действительный исторический опыт.
§4. Право Афин
Право Афин лишено той исключительности, какой обладали госу-
дарственный строй Афин или право Древнего Рима.
Древнейшим памятником Афин были законы Драконта (ок. 621 г.
до н.э.), представлявшие собой, как полагают, запись норм обычного
права. Содержание законов до нас не дошло. Известно лишь, что они
отличались особой жестокостью, «написаны кровью» и будто бы поч-
ти за все преступления назначали смертную казнь. «Когда Драконта
спросили, - пишет Плутарх, - почему он за большую часть преступ-
лений назначил смертную казнь, он, как говорят, отвечал, что мелкие
преступления, по его мнению, заслуживают этого наказания, а для
крупных он не нашел большего». Жестокость наказаний - характер-
ная черта раннего права, объясняемая также и упрощенным понима-
нием средств борьбы с преступностью - жестокость.
Позже важнейшим источником права в Афинах стали законы на-
родного собрания.
В правовом положении населения Афин выделяется равенство
прав граждан (при ограниченности прав женщин), а также сословное
деление общества с выделением античного рабовладения.
Гражданами (около 2/5 населения Афин) признавались лица, рож-
денные от брака афинских граждан и достигшие 18-летнего возраста.
С 18 до 20 лет юноши проходили военную службу, с 20 лет - разреша-
лось участвовать в народном собрании. Физический труд, за исключе-
нием земледельческого, признавался недостойным гражданина.
Особым было положение женщины. Отношения в семье имели пат-
риархальный характер. Жена, дети, рабы - все в одинаковой степени
находились под властью мужа и отца, который был главой дома, опе-
куном, заступником, а также жрецом домашнего бога. Источники сви-
детельствуют, что женщина в Афинах пользовалась большим уваже-
нием, но вместе с тем ее согласия на брак не требовалось - брачный
договор был делом отца; право наследования принадлежало одним сы-
новьям. Закон требовал от жены целомудрия (муж, однако, мог иметь,
и ему даже полагалось иметь, наложницу, но вне семейного дома).
Метеки - выходцы из других полисов (около 1 /5 населения Афин)
были лишены политических прав, но они могли заниматься ремесла-
ми, торговлей, иметь семью, собственность (кроме недвижимости),
облагались особым налогом.
Рабство в Афинах имело первоначально патриархальный, позже ~
античный характер. К IV в. до н.э. рабы составляли около 2/5 всего
населения Афин. Кроме рабов полиса, многие рабы принадлежали
семьям афинян - по 3-4 раба в семье. Труд рабов широко использо-
вался в домашнем хозяйстве, в общественных, ремесленных работах;
рабы осуществляли полицейские функции. Также в Афинах антич- ф
tr
ное рабовладение означало лишение рабов гражданских и многих че-
ловеческих прав. Раба можно было наказать, но запрещалось зло-
употреблять этим правом. Хозяин не мог распоряжаться жизнью и
смертью раба. Многое было сходным с положением рабов в Риме.
В отдельных отраслях права Афин сохранялись черты ранней эк-
зотичности и формализма, например присяга на освященных внут-
ренностях животных. Поднимаясь от раннего к зрелому состоянию,
афинское право достигло относительно высокого уровня. Все же на-
ряду с законами видное место среди источников сохраняло обычное
право. Афинские юристы не выработали общее определение права.
В уголовном праве значительное место сохраняли религиозные пре-
ступления - так, убийство посла считалось религиозным преступле-
нием. Сократ был осужден на смерть (399 г. до н.э.) за безбожие. Пра-
во Афин не было систематизировано.
Переход от раннего к развитому состоянию права лучше изучен и
более полно представлен в разделе о римском праве.
Глава 6
ГОСУДАРСТВЕННЫЙ СТРОЙ
СПАРТЫ
Государством, сыгравшим заметную роль в истории Древней Гре-
ции, была Спарта. В отличие от Афин, в Спарте устанавливается
аристократический государственный строй. Нельзя не согласиться с
тем, что образование спартанского государства было более чистым,
непосредственным результатом дорийского завоевания Лаконии, на
юге Пелопоннесса, а сложившаяся здесь форма государственности -
результат необходимости поддержания господства завоевателей в
покоренной стране. Однако в реформах полулегендарного спартан-
ского царя Ликурга (VIII в. до н.э.) четко обнаруживается стремление
сохранить социальное равенство (среди спартиатов); добиться ста-
бильности общественного строя путем преодоления разъедающего
сплоченность влияния богатства. Уже в то далекое от нас время лю-
ди задумывались и решали мировую проблему стабильности и соци-
ального равенства людей.
Ликургу приписывается образование совета старейшин из лиц, до-
стигших 60-летнего возраста. Другое его мероприятие - передел земли,
даже имущества, находившегося в личном обладании, «дабы изгнать
наглость, злобу, роскошь и еще более старые, более грозные недуги го-
сударства ~ богатство и бедность». Ликург запретил спартиатам зани-
маться ремеслами, искусствами, торговлей, земледелием. Он ввел хож-
дение тяжелых железных денег. Теперь для того, чтобы перевезти
сравнительно небольшую сумму, требовалась упряжка волов; пропала
охота воровать, брать взятки, грабить - «коль скоро нечисто нажитое и
спрятать было немыслимо». Той же цели - борьбе с роскошью, достиже-
нию равенства в достатке - отвечало требование строить дом только
при помощи топора и пилы, «дабы не предаваться украшательству».
Поддержанию общности спартиатов должны были служить и их
совместные трапезы. А в семейных отношениях не только поощря-
лись внебрачные связи, но запрещалось проявлять ревность, собст-
веннические чувства по отношению к женщине.
Спартанский образ жизни охранялся многочисленными предпи-
саниями (говорить лаконично, экономя слова, стремясь к точности,
образности) и запретами, например общения с иностранцами. «Нико-
му не разрешалось жить как он хочет, точно в военном лагере; все
подчинялось строго установленным правилам, каждый делал то из
полезных государству дел, которое ему было назначено».
Спартиаты получали земельные наделы, но трудились на них за
половину урожая илоты, находившиеся в полурабском положении.
Спартиатам предписывались простота быта и умеренность в пище.
С раннего детства их приучали довольствоваться малым, даже зи-
мой ходить босиком, выполнять трудные работы. Ценились сме-
лость, дисциплинированность, беспрекословное подчинение. Почти
исключительным занятием спартиатов были физические упражне-
ния и военное дело. Спарта имела лучшее в Греции войско. Спар-
танский отряд во главе с царем Леонидом погиб в Фермопильском
походе, защищая Среднюю Грецию от проникновения персидских
войск. В Пелопоннесской войне Спарта нанесла решающее пораже-
ние Афинам и заняла господствующее положение в Греции. Но по
окончании войны социальное расслоение внутри спартиатов приво-
дит основанный на равенстве общественный строй к кризису.
В стране осуществляется олигархический переворот. Позже Спар-
та, каки Афины, подпадает под власть Македонии, затем становит-
ся частью Римской империи.
Государственный строй Спарты имел некоторые общие черты с
Афинами. Так, в Спарте сохранялось народное собрание, которое из-
бирало должностных лиц, участвовало в законодательстве, решало
вопросы войны и мира. Сходным с ареопагом в Афинах было положе-
ние герусии - совета старейших. В Спарте, однако, установился оли-
гархический строй. Во главе государства стояли два царя, но реаль-
ное руководство государством осуществляла коллегия эфоров.
К ним фактически переходят полномочия царей. Эфоры руководили
деятельностью народного собрания и герусии, вели надзор за нрава-
ми и соблюдением дисциплины, контролировали деятельность всех
должностных лиц, ведали внешними сношениями.
Один из законов Ликурга гласил: «Господство и власть пусть при-
надлежат народу», но государственный порядок, установленный в
Спарте, по современной терминологии, может быть охарактеризован
как тоталитарный режим.
Глава 7
РЕВНИИ РИМ -
ИДЕАЛЬНАЯ МОДЕЛЬ РАЗВИТИЯ
ГОСУДАРСТВЕННО-ПРАВОВОЙ
СИСТЕМЫ1
Государство и право Древнего Рима в мировой истории выделяет-
ся республиканской формой развития, четкой выраженностью эта-
пов развития целостной государственно-правовой системы, а также
достижением классической формы права.
Будучи целостным историческим явлением, римское государство и
право обнаруживают хорошо различаемые деления - ступени, этапы
развития: раннее, зрелое (классическое) и позднее (постклассическое).
Первый этап римской государственности соответствовал ранним
ступеням развития римского общества (VI-III вв. до н.э.).
Ранний Рим - сравнительно небольшое государственное образо-
вание, государство-город - был таким экономическим и политичес-
ким целым, в котором преобладало натуральное хозяйство с мелким
крестьянским и ремесленным производством. Земля принадлежала
всей римской общине, государству (ager publicus). Причем пахотные
земли находились в индивидуальном пользовании, а пастбища, луга
и леса - в коллективном. Граждане Рима могли получить в пользова-
ние пустующие земли. Обработка земли велась членами больших па-
триархальных семей (familia). Во главе патриархальной семьи стоял
домовладыка (pater familias), власть которого распространялась на
жену, детей, внуков, клиентов, рабов.
Основную массу производителей материальных благ составляли
свободные мелкие землевладельцы и ремесленники. Характерным
было деление свободных на патрициев и плебеев. К патрициям при-
надлежали полноправные члены римской общины. Происхождение
плебеев из-за скудности сообщений источников не является доста-
точно ясным. По мнению одних ученых, плебс образовался в резуль-
тате завоевания и покорения живших вблизи Рима племен, по мне-
1 В истории Древнего Рима наиболее четко представлены этапы целостной интенсивно
развивающейся государственно-правовой системы. Вот почему, например, римское пра-
во считают также и «школой изучения Жизни права».
нию других ~ за счет притока чужеродного для уже сформировав-
шейся римской общины населения. К свободным относились и клиен-
ты. Не вызывает сомнения то, что в образовании института клиентелы
существенное значение имело имущественное расслоение - среди
клиентов было немало представителей незнатных обедневших се-
мей. Клиентами становились и поселившиеся в Риме бесправные чу-
жаки, искавшие покровительства богатых знатных патронов, и отпу-
щенные на волю рабы, сохранившие зависимость от бывших господ.
Рабов было сравнительно немного. Источники рабства - военный
плен, рождение от рабыни, а отчасти и долговое рабство. По древне-
римским законам, однако, свободный не мог стать рабом в своем оте-
честве. Обращенные в рабство за долги и за преступления подлежа-
ли продаже за границу (Законы XII таблиц, II, 2). Стремлением
господствующего класса смягчить противоречия внутри римского
общества, по-видимому, объясняется факт принятия в 326 г. до н.э.
закона Петелия, согласно которому долговое рабство запрещалось.
Отныне за долги надлежало отвечать не свободой, а имуществом. Ос-
новным источником рабства становится порабощение пленных. Тог-
да удельный вес труда рабов в общественном производстве был не-
значительным. Постепенно в Риме складываются основы простого
товарного производства. На центральной площади - форуме - уст-
раивались еженедельные базары, а также приуроченные к религи-
озным праздникам ярмарки. Увеличиваются размеры как внутри-
италийской, так и внешней торговли,
История раннего Рима изобилует фактами борьбы плебеев за рав-
ные права с патрициями. Традиция гласит, что в 494 г. до н.э. плебеи
отказались выступить в военный поход в составе римского войска и в
полном вооружении удалились на Священную гору, где разбили свой
лагерь. Такой уход (сецессия) плебеев из Рима, сопровождавшийся
угрозами основать собственный город, вынудил патрициев начать
переговоры и пойти на уступки.
Раннее состояние государственности Древнего Рима характери-
зовалось царской властью и чертами раннего состояния права.
Заметной вехой истории Рима того времени были реформы Сер-
вия Туллия, подготовившие переход Рима к республике и во многом
уравнявшие в правах патрициев и плебеев. Свержение в 509 г. до н.э.
последнего римского царя Тарквиния Гордого приводит к установле-
нию республиканской формы правления.
На ранней ступени развития римское право (квиритское, цивиль-
ное право), подобно праву других раннеклассовых обществ, характери-
зовалось аморфностью - право не вполне выделилось в самостоятель-
ную область регулирования общественных отношений, не отделилось
от религии, обычаев, простых норм нравственности; недифференциро-
ванностью ~ не сложилась структура права, даже уголовное право еще
не отделилось от гражданского, не образовало самостоятельной отрас-
ли. Не сложились многие основные правовые понятия. В праве сохра-
нялись коллективистские, общинные начала. Так, право частной собст-
венности было ограниченным, преобладающее значение имели
коллективные формы собственности (семейная, общинная).
Кроме того, в раннеримском праве четко представлены такие чер-
ты, как формализм, консерватизм, замкнутость, сравнительно узкая
сфера действия, казуальность норм. Ему были присущи резко выра-
женные сословные деления и яркая этическая самобытность, окра-
сившая всю целостность римского права. Право действовало на огра-
ниченной территории и имело местное значение.
Связь права с религией проявлялась, в частности, в том, что его
применение сопровождалось произнесением сакраментальных слов и
фраз, совершением ритуальных действий. В принципе, обычаи, рели-
гия, а вместе с ними и право не распространялись на представителей
других народов. От племенной и религиозной замкнутости в Риме со-
хранялся взгляд на чужака как на врага (hostis). Кроме того, связь
права с религией, обрядностью и символикой, традициями и условно-
стями старых обычаев делала его непонятным и чуждым для других
народов. Все это определяло замкнутость раннего римского права.
Пример формализма права - особый торжественный обряд ман-
ципации (mancipatio), применявшийся, в частности, в сделке купли-
продажи. Манципация состояла в том, что покупатель в присутствии
пяти свидетелей и весовщика (обязательно полноправных римских
граждан) произносил определенную формулу: «Я утверждаю, что
этот человек (вещь) принадлежит мне по праву квиритов, и да будет
он куплен мною за эту медь и посредством медных весов». Затем он
ударял куском меди по чаше весов и передавал этот кусок меди про-
давцу вместо покупной цены. Манципация возникла тогда, когда Рим
еще не знал чеканной монеты и в качестве денег употреблялась медь
в слитках, которые действительно рубили и взвешивали. Наличие
пяти свидетелей, как полагают, - пережиток участия всей общины в
отчуждении. Свидетели - не просто очевидцы, а гаранты действи-
тельности сделки, ее прочности. Передача денег совершалась вне са-
мого обряда манципации, но без соблюдения манципации собствен-
ность на вещь не переходила к приобретателю. Торжественная
форма с участием пяти свидетелей, весовщика и с произнесением
формулы «Приобретаю за кусок меди» начинает обслуживать почти
весь тогдашний оборот, хотя бы и несложный. Обряд «посредством
меди и весов» стали применять даже при совершении брака и при
распоряжении имуществом на случай смерти.
Неразвитость социально-экономических отношений обусловливала
и относительно замедленный характер изменений в праве. Религия,
влияя на правовую форму, придавала ей черты консерватизма, ограни-
чивала возможности ее совершенствования. Однако консерватизм, за-
мкнутость, а также ригоризм (категоричность предписаний, требование
безусловного соблюдения прежде всего формы) соседствовали и пере-
межались в квиритском праве с гибкостью и пластичностью - допуска-
ли возможность вкладывать в правовую норму новое содержание.
Еще одна существенная черта квиритского права ~ казуальность
норм. Отсутствовали общие правовые решения, т. е. правила поведе-
ния, пригодные для большинства сходных ситуаций. Право возникло
из конкретных судебных решений, запрещая или предписывая то
или иное определенное действие, оно не охватывало всего круга одно-
родных отношений. Сфера действия права была сравнительно узкой.
Второй этап римской государственности приходится на время
вступления Древнего Рима в зрелую стадию своего развития (середи-
на III в. до н.э. - конец III в. н.э.). Многочисленные войны, которые вел
Рим, сделали его мировой империей, охватывавшей территорию все-
го Средиземноморья. Большое число пленных, захваченных в войнах,
обращалось в рабство. Рабство проникает во все стороны материаль-
ной и духовной жизни римского общества. К этому же периоду отно-
сятся высочайшие достижения в развитии римской культуры - худо-
жественного творчества, ораторского искусства, юриспруденции.
В Риме возводятся величественные и прекрасные строения. Устанав-
ливается республиканский строй.
Однако в тот же период войны отвлекали массы крестьян от зем-
ледельческого труда. Широкое использование рабов в сельском хо-
зяйстве вело к разорению мелких и средних хозяйств, свободного
крестьянского населения, что подтачивало социальную базу римской
республики. Огромные богатства, захваченные в ходе войн, вели к
резкому имущественному расслоению населения и падению нравов.
Разорившиеся крестьяне переселялись в Рим, пополняя ряды рим-
ской бедноты, презиравшей производительный труд, жившей на по-
дачки своих патронов, государственными раздачами хлеба и готовой
служить каждому, кто заплатит больше.
Во II в. н.э. Италия среди других частей империи теряет прежде
принадлежавшее ей лидерство в экономическом развитии. Основны-
ми производящими центрами становятся римские провинции. Это
обстоятельство, в частности, способствовало установлению интен-
сивных торговых отношений Италии с провинциями. Так, Египет
превращается в основного поставщика хлеба, которым кормилось го-
родское население Рима.
С середины последнего столетия до нашей эры римское общество
переживало период надлома. Кризис охватил все слои общества. Не-
сметные богатства, награбленные в войнах, способствовали развраще-
нию римского общества. Римляне не выдержали испытаний, пришед-
ших с военными победами, досугом и богатством. О переживаемом
кризисе писал римский историк I в. до н.э. Гай Саллюстий Крисп.
Жажда денег и жажда власти - «обе стали как бы общим корнем всех
бедствий». «Зараза расползлась, точно чума, народ переменился в це-
лом и римская власть из самой справедливой и самой лучшей превра-
тилась в жестокую и нестерпимую». Корыстолюбие сгубило верность,
честность и остальные добрые качества. Вместо них «выучило высоко-
мерию и жестокости, выучило презирать богов и все полагать продаж-
ным». Особенно сильно разложение отразилось на молодежи. «На
юность напали роскошь и алчность, а с ними и наглость: хватают, рас-
точают, свое не ставят ни во что, жаждут чужого, стыд и скромность,
человеческое и божественное - все нипочем, их ничто не смутит и ни-
что не остановит».
В поздней республике развертывается кризис его старой государ-
ственно-правовой организации, которая оказалась непригодной для
разрешения более сложных задач территориально разросшегося го-
сударственного образования с огромными массами покоренного насе-
ления и преодоления обострившихся противоречий. Этот кризис,
восстания рабов, гражданские войны привели к падению республики
и установлению империи. Империя с резко возросшей централиза-
цией власти стала фактором, способствующим преодолению кризиса
римского общества и государственности.
Зрелое состояние римского общества с высокой развитостью его
культуры и товарно-денежных отношений приводит к становлению
в Риме республики, затем ранней империи (принципат) и образова-
нию классической формы римского права.
Право приобретает светский характер, строится на рационалис-
тических основаниях. Его отличительные черты - индивидуализм,
мобильность, высокая развитость структуры и институтов, лаконич-
ность, четкость изложения правовых норм. Характеризуя эту сту-
пень римского права, следует выделить закрепление в нем наиболее
абсолютного права частной собственности, а также тенденцию к ни-
велированию прав сословий и смягчению жестокости наказаний.
Складывается система преторского права, полнее отвечавшего
требованиям, в частности, товарного производства. Именно в нем вы-
сокого уровня достигают отдельные институты и понятия граждан-
ского права. Доказавшие свою жизнеспособность нормы старого и но-
вого римского права, правовые нормы народов, населявших империю,
включаются претором Перегринов в систему «права народов». Одно-
временно ослабевает ригоризм права, преобладающее значение по-
лучает его пластичность. Способность быстро реагировать на новые
требования жизни - важнейшая черта римского классического права.
Из права исчезают религиозная обрядность, символика. Исполне-
ние правовых предписаний наиболее полно обеспечивается государ-
ственной, а не религиозной санкцией. Освободившись от родоплемен-
ной и религиозной замкнутости, приобретая универсальный харак-
тер, римское право распространяется на гражданско-правовые отно-
шения римлян с иностранцами. Действуя на огромных территориях
империи, оно становится всемирным правом.
Римскому классическому праву свойственны точность и чекан-
ность формулировок, обоснованность решений. Многие правовые нор-
мы и сентенции юристов приобрели характер афоризмов: «Права на-
писаны для бдительных»; «Знать законы - не значит держаться за их
слова, но понимать их силу и значение»; «Неправильно давать ответы,
консультации или решать дело, имея в виду не весь закон, а только ка-
кую-нибудь его часть»; «Насилие дозволяется отражать силой». По-
добного рода афоризмы были широко представлены в особых сборни-
ках (регулах), использовавшихся, в частности, в учебных целях.
Вместе с тем обширные области римского права не были система-
тизированы. Республика, обладая демократизмом, не предусматри-
вала централизованной системы управления, пригодной для столь
большого государства, каким стал Рим. Тогда на смену республике
приходит империя с более высокой централизацией власти, что обес-
печило сохранение государственной целостности, но вместе с тем ог-
раничило политическую активность свободного населения.
Уголовное право, уголовный и гражданский процесс еще не до-
стигли своего высшего уровня Само понятие «классическое» - лишь
высокая, но все же не высшая ступень. Вот почему классичность
второго этапа римского права во многом характеризовалась его пла-
стичностью и динамизмом, достаточно полным раскрытием своих
возможностей к совершенствованию и усвоению правового опыта
других народов.
Третий этап римской государственности соответствовал поздне-
му состоянию римского общества (IV—VI вв. н.э.). Экономические и
политические трудности, обострение внутренних противоречий, ос-
лабление экономических связей, чрезвычайная сложность управле-
ния огромными территориями, а также усилившийся натиск герман-
ских племен - все это привело к разделу империи на западную и
восточную части (395 г.). Западная Римская империя под напором
варваров прекратила существование в 476 г. Восточная часть - Ви-
зантия ~ оказалась более жизнеспособной. Длительное время там со-
хранялся высокий уровень производства, принесший Византии сла-
ву «мастерской великолепия».
Кризис, поразивший римское общество в III в., имел тяжелейшие
политические последствия и вылился, в частности, в серию государ-
ственных переворотов и гражданских войн. Подспудно развивавши-
еся процессы разложения медленно, но неуклонно подтачивали ус-
тои Римской империи. Постепенно на основе внутренней эволюции
складываются раннефеодальные отношения.
co
VO
Рабский труд в латифундиях, хотя и кооперированный, но лишен-
ный достаточных стимулов, определял крайне узкие рамки интенси-
фикации и рационализации производства. В расчете на увеличение до-
ходности, в поисках более рентабельных методов хозяйствования
владельцы латифундий стали дробить свои имения, сдавая землю и
инвентарь отпущенникам и рабам (на правах пекулия), а также свобод-
ным арендаторам. Складываются колонатные отношения - отпущен-
ники, бывшие рабы и арендаторы становятся зависимыми колонами.
В результате перестройки хозяйственных отношений появляют-
ся новые крупные имения (частных лиц, монастырей), основанные
уже на труде колонов. В той или иной мере в них использовался и
труд рабов, однако его значение падает.
Наряду с такой производственной ячейкой, как крупное имение, важ-
ную роль в хозяйстве стала играть сельская община, у которой имелись
общие угодья, в ней осуществлялись известная кооперация работ и вза-
имопомощь. Как в крупных имениях, так и в общинах четко проявляет-
ся тенденция к натурализации хозяйства, к экономической автономии.
Позднее состояние римской государственности представлено мо-
нархией-империей (в форме доминаты), а также постклассическим
правом. Чрезвычайно расширяется сфера государственного вмеша-
тельства, в частности регулирование производства и обмена. Так, им-
ператор Диоклетиан пытался регулировать цены на товары и плату
за их производство. В руках государства сосредоточиваются значи-
тельные земельные богатства, почти все рудники, а в городах - круп-
ные ремесленные мастерские. Кроме того, его монополией становится
производство оружия, ряда других товаров и торговля ими. Государ-
ство оказывало значительное влияние на экономические процессы
своей фискальной политикой. Наконец, проводится наследственное
прикрепление колонов к земле, а членов ряда ремесленных и торго-
вых корпораций - к их профессиям. Расширяется вмешательство го-
сударства в сферу социальных отношений.
Для римского государства эпохи поздней империи характерно раз-
бухание бюрократического аппарата, возрастание численности армии.
Огромные средства, требовавшиеся на их содержание, добывались с
помощью налогов, выколачиваемых из подданных. Постепенно госу-
дарство все более отчуждалось от общества и противопоставлялось
ему. В поздней Римской империи устаревший государственный строй
стал «чумой, общественным бедствием», право - чем угодно, только не
справедливостью, «высшее право - высшей несправедливостью».
Позднее римское право развивалось по очень высокой, но нисхо-
дящей линии, В нем обнаруживаются две. противоположно действу-
ющие тенденции.
Постклассическое право прежде всего включает в себя основные
результаты предшествующего развития. Завершаются процессы,
которые имели место на предыдущем этапе. Окончательно, напри-
мер, теряет значение деление римского права на квиритское, пре-
торское и «право народов». Совершенствуется юридико-техническая
сторона права, повышается его теоретический уровень.
Тенденция восходящего движения права проявляется в обобщении
достигнутого, его осмыслении. Повышается теоретический уровень пра-
ва. Юристы более глубоко разрабатывают правовые принципы и поня-
тия, придают правовым нормам более широкий, обобщающий смысл.
Значительным фактом развития права стала его систематизация в за-
конодательстве Юстиниана, завершившая процесс «создания единого
универсального права для всего свободного населения империи».
В области гражданского права закрепляется наиболее абсолют-
ное право частной собственности: «Пусть каждый будет полнейшим
и законным собственником либо раба, либо других объектов, ему
принадлежащих». (Однако уже обнаруживается и тенденция огра-
ничения права собственности). В государственном праве получает
детализированное юридическое оформление строго централизован-
ная система управления с развитым бюрократическим аппаратом,
посредством которого правящий класс решал чрезвычайно сложные
задачи руководства обществом.
Тенденция восходящего движения права в период разложения ра-
бовладельческого способа производства объясняется не только силой
инерции и сохранением в поздней империи сравнительно высокого
уровня товарного производства и обмена, но и тем фактом, что пережи-
ваемые империей трудности давали дополнительные импульсы к со-
вершенствованию. Это во многом и определило то обстоятельство, что
высшие достижения римского права были получены в императорский
период (II-III вв.) в условиях упадка и политического разложения.
Одновременно наблюдается и другая, отрицательная тенденция, за-
тронувшая все отрасли права: усиливаются правоограничения по прин-
ципу вероисповедания, упрочиваются сословные деления населения.
Техническое совершенствование права уже не давало надлежащего
эффекта. «Законы слабы без нравов», - говорили римские юристы. Уз-
кие рамки абсолютно точных формулировок законов, соответствуя бю-
рократической централизации управления и выражая стремление как
можно полнее и единообразнее отрегулировать сложность обществен-
ных отношений, тормозили поступательное движение общества. Но и
принципы «справедливости», «доброй совести», «гуманности» при край-
ней продажности судей открывали широкие возможности для злоупо-
треблений. Неоднократные заявления в законах о верности «естествен-
ному праву» и «справедливости» становятся по преимуществу
средством социальной демагогии, декоративной частью права.
Уже в конце III в. приостанавливается развитие частного права,
его творческая потенция иссякает. От права «отлетает живой дух и
оно костенеет в оковах выработавшихся форм». Монархическая
власть при доминате приобретает черты восточной деспотии. С обост-
рением внутренних противоречий ужесточаются санкции в уголов-
ном праве. Вместе с тем усиливается роль права и как инструмента
идеологического воздействия на массы, как средства, сглаживающего
с помощью частичных уступок («социальные мотивы») крайне обост-
рившиеся классовые противоречия.
Изменяется и язык права. Точные и чеканные формулировки раз-
бавляются витиеватыми фразами, происходит смешение юридичес-
ких терминов, ранее четко отграничивавшихся друг от друга; в текс-
ты законов вторгаются морализующие положения, риторические
обороты, юридическая мысль тонет в многословии и напыщенных
фразах во славу императоров.
Право подвергается «феодализации», что хорошо заметно по тому
вниманию, которое законодатель уделял регулированию колонатных
отношений. В него проникают нормы местного, обычного права, пра-
вовые воззрения народов, населявших империю, в частности греков,
сирийцев, балканских народов. Римское право теряет универсаль-
ный характер, приспосабливается к более простым отношениям ран-
нефеодального общества. Классическое римское право постепенно
предается забвению.
§1 . Государственный строй —
царская власть, республика, империя
Ранний период _ царская власть. На ранней ступени развития в
Риме существовала царская власть (ранняя форма монархии), а за-
тем республика. Однако и в том, и в другом случаях государственный
строй отражал некоторые общие черты: связь государства с религи-
ей, неразвитость, недифференцированность государственных служб,
упрощенность построения государственного аппарата, который был
приспособлен к условиям государства-города.
В Риме имелся царь (гех). Исторические свидетельства о месте
царей в системе управления римским народом крайне скупы, поэто-
му о положении, полномочиях царей трудно судить с полной уверен-
ностью. Имеются, однако, указания на то, что первоначально цари
избирались, были всего лишь племенными вождями. Их власть была
ограничена народным собранием и советом старейшин. Позже поло-
жение царей изменяется. Последних римских царей нельзя считать
абсолютными монархами, как в странах Древнего Востока, но, несо-
мненно, они обладали большой властью.
В современной зарубежной литературе вопрос о существовании
монархии в раннем Риме не имеет однозначного решения. Так, одни
(У. Коли1) не видят существенной разницы между царской властью в
восточных деспотиях и властью базилевса в Афинах, рекса - в Риме.
Напротив, другие считают царя-рекса всего лишь магистратом, ко-
торому федерация родов поручила осуществление военных и рели-
гиозных функций (де Мартино1 2).
В советской историко-правовой литературе преобладал взгляд,
согласно которому в раннем Риме не было монархической формы го-
сударства3. Следует, однако, обратить внимание на весьма широкий
круг полномочий римских царей-рексов. Царю принадлежало вер-
ховное командование и высшее распоряжение вооруженными сила-
ми, он был верховным жрецом, вершил суд, заключал международ-
ные договоры, в его руках были ключи от хранилища казны. Царь
избирался народным собранием, но в ряде случаев эти выборы, веро-
ятно, были лишь формальностью. «Исключительное положение царя,
полнота власти, безусловное право приказа, - пишет С.Л. Утченко, -
все эти прерогативы верховного властителя, которыми, очевидно, об-
ладали последние римские цари... как и внешние знаки царского досто-
инства, ~ пурпурное одеяние, трон из слоновой кости, свита ликторов,
фасцы, - опять-таки свидетельствуют об особом и исключительном
положении его носителей»4. В доказательство широты полномочий
последних царей и исключительности их положения С.Л. Утченко
ссылается, в частности, на тот факт, что после уничтожения царской
власти верховная власть (империум) с безусловным правом прика-
зывать от имени всей общины (за исключением жреческих полномо-
чий) перешла к высшим республиканским магистратам. Империум в
ранней республике С.Л. Утченко считает «рудиментом централизо-
ванной монархической власти», по которому можно судить и о самой,
уже исчезнувшей, царской власти5.
Существует ли связь между формами государства и этапами раз-
вития? Такая постановка вопроса не привлекла широкого внимания
отечественных историков и юристов. Однако предположительные
выводы имеются. Например, Ю.К. Колосовская считает, что «форми-
рование политической власти, как правило, происходит в виде ран-
них форм монархии (которые мы находим и в Греции, и в Риме, и в
племенном мире)»6. Действительно, такую закономерность мы на-
блюдаем в странах Древнего Востока, в феодальных государствах
1 См.: Coli U. Stati-Citta е unita etniche nella preistoria e italiana // Studi in onore di Pietro de
Francisci. 1956. P. 507.
2 Cm.: De Martino F. Storia della Constituzione Rornana. Napoli, 1958. P. 33. 67.
3 См.: История государства и права. М.. 1949. Т. 1. С. 130.
4 Утченко С.Л. Цицерон и его время. М., 1973. С. 23.
5 См.: Утченко С.Л. Указ. соч. С. 23.
® Вестник древней истории. 1970. № 2. С. 23.
Европы. Неразвитость экономической жизни, наличие общинных от-
ношений, низкий уровень культуры и общественной активности по-
рождают такую форму государства, как ранняя монархия. Респуб-
лика появляется на более высокой ступени. Эта же закономерность,
но не столь четко, проявляется и в истории Древнего Рима. Как пола-
гают, в Риме задолго до VI в. наблюдался переход к государственной
организации общества. Осуществлялось ли при этом движение к ре-
спублике или монархии, можно судить по широким правам рекса и
конечному результату - подлинной царской власти.
Для государственного строя раннего Рима характерно сохранение
многих черт родоплеменной организации. Римский народ был разделен
на три племени, в каждом из которых имелось десять курий, курия де-
лилась на десять родов. Всего, таким образом, римский народ имел 300
родов. С образованием государства народные собрания по куриям (ку-
риатные комиции), в которых участвовали все полноправные члены
римской общины, способные носить оружие, стали органами государст-
венной власти. Каждая курия имела один голос, и решение считалось
принятым, если за него высказывалось большинство курий.
Другим важным государственным органом был сенат, состоявший
из старейшин родов, позже сенаторы назначались царем. Сенат счи-
тался совещательным органом при царе и пользовался большим вли-
янием. В компетенцию сената входило обсуждение наиболее важных
государственных дел, решения по которым принимались в народных
собраниях.
Тесная связь государственного строя с религией хорошо видна в той
важной роли, которую играли в государственной жизни Рима жречес-
кие коллегии. Так, коллегия авгуров путем гадания по внутренностям
животных, «свидетельствовавших о воле богов», давала заключения о
целесообразности различного рода государственных мероприятий.
Коллегия понтификов осуществляла хранение и толкование обычаев,
традиций старины, а позже и обычного права. Председатель этой жре-
ческой коллегии имел право приговаривать за сакральные (религиоз-
ные) преступления к смерти, например, весталок, нарушивших обет
девственности. Следует при этом отметить, что и нарушение межи то-
же считалось религиозным преступлением. Что же касается коллегии
фециалов, то ее жрецы ведали международными отношениями и, в ча-
стности, совершали акт объявления войны _ бросали копье с окровав-
ленным концом на территорию врага (формализм права).
В царствование Сервия Туллия (VI в. до н.э.) в Риме проводятся
реформы, которые по своему содержанию и значению схожи с ре-
формами Солона в Афинах: подрываются устои родового строя и
влияние родовой знати, к власти допускаются богатые и незнатные,
смягчаются социальные противоречия и проводятся изменения, зна-
менующие переход к республиканской форме правления.
Первой частью реформ было разделение всего римского народа ~
и патрициев и плебеев - по территориальным округам (трибам). Все-
го было создано 4 городских и 16-17 сельских триб. По трибам обра-
зовались народные собрания (трибутные собрания), в которых уча-
ствовали и плебеи.
Вторая часть реформ состояла в разделении и патрициев, и плебе-
ев по имущественному признаку на шесть разрядов. В первый разряд
зачислялись наиболее богатые граждане, в последний - неимущие
(пролетарии). Каждый разряд обязан был выставлять строго опреде-
ленное число воинских единиц - центурий, например первый разряд -
80 центурий и дополнительно 18 центурий всадников из самых состо-
ятельных граждан. Второй и третий разряды выставляли по 20 цен-
турий, а пролетарии, как «не заслужившие доверия по бедности», бы-
ли лишены права служить в армии. Они, однако, образовывали одну
невооруженную центурию. Всего было создано 194 центурии.
Деление римского народа на центурии приобрело и важное полити-
ческое значение, так как центурии стали еще одним видом народных
собраний. Именно в центуриатных комициях стали решаться наиболее
важные вопросы и принимались законы (lex). Каждая центурия име-
ла один голос, а всего богатым группам населения (всадники и первый
разряд) принадлежало большинство голосов - 98 из 194.
Значение реформ состояло в том, что они включили плебеев в со-
став римского народа и на долгое время определили основы полити-
ческой и военной организации Рима. Едва ли верно, что римская го-
сударственность сложилась благодаря реформам Сервия Туллия.
Реформы - следующая ступень, когда закладывались основы рес-
публиканской формы государства1.
С падением царской власти в Риме установилась республика, ко-
торая первоначально также характеризовалась сравнительной не-
развитостью организации, теми чертами, которые были присущи
раннему праву. Вот почему правовые нормы, определявшие государ-
ственный строй при царской власти и ранней республике, принадле-
жат первому этапу развития римской государственности.
Армия в раннем Риме представляла собой народное ополчение,
строившееся, согласно реформам Сервия Туллия, на цензовой осно-
ве. Римское войско было разделено сначала на два, а затем на четыре
легиона, каждый из которых включал в себя отряды тяжеловоору-
женных воинов (из граждан первых трех разрядов), подразделения
легковооруженных воинов (из граждан четвертого и пятого разря-
1 Иной оценки реформ придерживается З.М. Черниловский: «Римская государственность
сложилась... с реформами Сервия Туллия». Им, однако, подчеркивается, что главное зна-
чение реформ состояло в переходе на ту более высокую ступень развития, когда «главным
достижением» становится «признание богатства наряду и в противоположность знатнос-
ти происхождения...» (Римское частное право. Элементарный курс. М, 1998. С. 12).
дов), а также отряд всадников (из наиболее зажиточных). Кроме это-
го имелись особый конный корпус и вспомогательные воинские обра-
зования. Существенным было то, что государство первоначально не
проявляло почти никакой заботы о материальном обеспечении сол-
дат. Каждый воин должен был сам заботиться о своем вооружении и
пропитании. Лишь всадники при поступлении на службу получали
коня или деньги для его приобретения. Правда, солдаты принимали
участие в дележе награбленных богатств, получали от государства
наделы на захваченных землях.
Государственный строй Римской республики. Классический этап
римской государственности характеризуется значительными прогрес-
сивными изменениями. Так, государственное право закрепляет разви-
тую республиканскую форму правления. Республика создала лучшие
условия для привлечения свободного населения к государственному
управлению. Следует, однако, иметь в виду, что это была аристократи-
ческая республика, она существовала при рабовладении и была при-
способлена к условиям государства-города. Рабовладельческий харак-
тер Римской республики, новые условия ее существования в I в. до н.э.
(состояние почти непрерывной войны между борющимися группиров-
ками, а также превращение Рима в мировую державу) ставили предел
развитию республиканской формы правления, не позволили рас-
крыться всем заложенным в ней возможностям по использованию
гражданской активности населения, обусловили ее раннее падение.
Классичность зрелой республиканской формы правления в Риме
определялась значительной развитостью структуры государствен-
ного строя.
Высшим государственным органом считались народные собрания
(куриатные, трибутные, центуриатные). Ранним видом народных со-
браний были собрания по объединениям римских родов - куриат-
ные собрания. Со временем их полномочия ограничиваются совер-
шением некоторых формальных актов (утверждали акты об
усыновлении, о завещаниях и т.п.). Трибутные собрания (по терри-
ториальным округам) и центуриатные собрания (по воинским едини-
цам - центуриям), созданные реформами Сервия Туллия, имели
разные полномочия. В трибутных собраниях избирались низшие
должностные лица. Наибольшими полномочиями обладали центу-
риатные собрания. Они принимали законы, избирали высших маги-
стратов (консулов, преторов, цензоров), объявляли войну, были выс-
шей судебной инстанцией, рассматривали жалобы на приговоры к
смертной казни. Народные собрания созывались магистратами, они
же и председательствовали в собраниях. Решения принимались от-
крытым (в поздней республике тайным) голосованием.
Сенат. В него зачислялись наиболее богатые и знатные граждане,
бывшие ранее магистратами. В формировании и положении сената
особенно заметен аристократический характер римской республики -
официальные документы скреплялись формулой «сенат и римский
народ». Такие значительные стороны государственной жизни, как
финансы, армия, внешняя политика, повседневные дела государст-
венного управления, были сосредоточены преимущественно в руках
сената и контролируемых им магистратов.
Магистраты в Риме были выборными и срочными, обычно на один
год. Каждую должность занимало два или более лица, каждый из них
имел право наложить запрет (veto) на решение коллегии. Деятель-
ность магистратов была подконтрольна - по истечении срока полномо-
чий или даже ранее они могли быть привлечены к суду народного со-
брания. В отличие от Афин, отправление магистратских обязанностей
в Риме не оплачивалось. Но лица, входившие в аппарат магистрата
(письмоводители, секретари, стражи-ликторы), получали плату.
Выделялись высшие магистраты (консулы, преторы), обладавшие
властью imperium: высшей военной властью, правом созывать сенат
и народные собрания, правом суда и наложения взысканий, правом
решать юридические вопросы. Избрание магистратов зачастую со-
провождалось подкупами и различными махинациями, а законода-
тельство против этих злоупотреблений грубо нарушалось.
Консулы - высшие гражданские и военные должностные лица.
В военном походе войском командовал один из консулов.
Преторы - первоначально помощники консулов. Они участвова-
ли в разрешении судебных споров. Вступая в должность, в своих
публичных объявлениях (эдиктах) они формулировали те правила,
которыми будут руководствоваться в своей деятельности, каким
притязаниям будут давать защиту.
Цензоры следили за нравственностью, распределяли граждан по
имущественным разрядам, формировали сенат.
Кроме названных в Риме имелись низшие магистраты - эдилы,
квесторы и др., всего около 26.
Диктатор. Его должность считалась экстраординарной. При чрез-
вычайной опасности для Рима по согласованию с сенатом диктатором на-
значался один из консулов. Диктатор обладал всей полнотой власти
вплоть до изменения законов и права приговаривать к смертной казни.
Его решения никем не могли быть отменены. Но срок полномочий дикта-
тора ограничивался 6 месяцами. Лишь в период кризиса Римской рес-
публики, как переход к империи, появляются пожизненные диктаторы.
Трибуны. В период расцвета Римской республики особое значение
приобрела должность плебейского (народного) трибуна. Трибуны мог-
ли запрещать исполнение приказов магистратов (кроме диктатора),
накладывать вето на постановления народных собраний, арестовы-
вать и подвергать публичному допросу как рядовых граждан, так и
магистратов, даже консулов. Плутарх писал, что «власть и сила три-
If
бунов в том, чтобы препятствовать злоупотреблениям властью и силой
магистратов». Народные трибуны председательствовали в плебейских
сходках (consilia plebis), участвовали в заседаниях сената. Любой
гражданин мог обратиться к трибуну за помощью, поэтому двери его
дома были открыты и днем и ночью, а сам он не должен был покидать
пределы города. Исключительность этой магистратуры подчеркива-
лась тем, что всякое посягательство на личность трибуна считалось не
только государственным, но и религиозным преступлением. Полномо-
чия трибуна ограничивались, однако, городской чертой.
Оценивая и в какой-то мере идеализируя государственный строй
Римской империи, Полибий полагал, что в лице консулов, сената и на-
рода имело сочетание власти царей, власти «лучших граждан» и вла-
сти народа: «В самом деле, если мы сосредоточим внимание на власти
консулов, государство покажется вполне монархическим и царским,
если на сенате - аристократическим, если, наконец, кто-либо примет
во внимание только положение народа, он, наверное, признает рим-
ское государство демократическим». Такое «смешанное» правление
Полибий, вслед за Платоном и Аристотелем, считал наилучшим, по-
скольку в нем осуществлялось взаимное сдерживание и равновесие
властей, а государственный строй приобретал устойчивость.
Республика в Риме была шагом вперед. Элементы демократизма
содержались в деятельности народных собраний, в выборности, кол-
легиальности, ответственности магистратов. Народные трибуны в
какой-то мере контролировали деятельность должностных лиц.
Опыт участия народа в делах государства учитывался следующими
поколениями трудящихся в борьбе за свои права.
Кризис Римской республики в I в. до н.э. привел к нарушению дей-
ствия ее институтов. Умаляется роль народных собраний, а затем и
сената, ограничивается значение института магистратуры. Путем
сосредоточения ряда магистратур в руках отдельных лиц осуществ-
лялось «преодоление» коллегиального, республиканского характера
этого института. Теперь не избрание на высшую должность давало
возможность командовать армией, а, наоборот, реальная власть в ар-
мии, платежеспособность и популярность среди солдат оформлялись
наделением командующего высшими, магистратскими титулами.
Армия. В период республики наблюдались изменения в стро-
ительстве вооруженных сил Рима. К службе в армии стали допус-
каться малоимущие и перегрины. В 107 г. до н.э. Гай Марий, будучи
избранным на консульскую должность, «немедленно стал набирать
войско, записывая в число солдат вопреки существующим законам и
обычаям массу бедных граждан и рабов, тогда как прежние полко-
водцы не принимали их в войско». На первый взгляд, эти изменения
носили демократический характер. Но в итоге реформированная ар-
мия сыграла решающую роль в крушении республики. С этого вре-
мени профессиональная армия, комплектующаяся на добровольной
основе прежде всего из ветеранов, становится важнейшим институ-
том римской неписаной конституции. Государство принимает на себя
заботу о ее финансировании и материальном обеспечении. Создание
регулярной в своей основе армии вело к совершенствованию ее орга-
низации и тактики ведения военных действий.
В поздней республике роль армии в политической жизни резко
возрастает, а фактическая власть в стране сосредоточивается в ру-
ках командующих армиями. Как переходное состояние от республи-
ки к империи возникают военные диктатуры Мария, Суллы, Цезаря.
Главным звеном в государственном механизме становятся армия и
ее командующий. В то же время наблюдается тенденция к единооб-
разию и централизации управления Италией и провинциями.
Империя (принципат и доминат). Первые три века ее существова-
ния в Риме принято именовать принципатом, позднюю империю на-
зывают доминатом1. С переходом к империи в правовых нормах, ка-
савшихся вопросов государственного строя, наблюдаются лишь
незначительные изменения. На этом основании некоторые авторы
отказываются считать Рим при принципате монархией. Так, Эд. Мей-
ер, Г. Ферреро характеризовали государственный строй Рима эпохи
Августа как республику. Г. Моммзен в своем фундаментальном тру-
де «Римское государственное право»1 2, придерживаясь той точки
зрения, что юрист должен интересоваться правовыми установления-
ми, а не реальным положением вещей, утверждал, будто власть пер-
вых императоров и республиканских магистров не различалась в
своих принципиальных основах, императоры, как и магистраты пе-
риода республики, выражали суверенитет народа3.
Анализируя подобные взгляды, следует иметь в виду, что право в
истории неотделимо от его применения. Иной подход к праву, огра-
ничение исторического анализа рассмотрением единственно текста
правовой нормы, закона крайне вредная ошибка, так как приучает
принимать видимость за существо явления. Даже если изменения
норм государственного права при переходе к принципату незначи-
тельны, не составляют нового качества, а формально-юридически
принципат еще нельзя считать монархией, то и в этом случае реаль-
ные изменения в политическом режиме, фактическое положение
1 Понятие «Римская империя» определяет не только территориальные рамки государства,
но также его социально-экономическую характеристику и форму правления - разновид-
ность монархии. Что же касается понятий принципата и домината, то они применительно
к Римской империи конкретизируют монархическую форму правления, ее политический
режим, а также отражают изменения в социально-экономической основе государства.
2 См.: Mommsen Th. Romischez Staatsrecht. Leipzig, 1887. Bd. II; Abriss des roniischen
Staatsrechts. Leipzig, 1917; Res gestae divi August, 1883.
3 Изложение и развернутую критику взглядов о сохранении республики в Риме при принци-
пате см. в работе Н А. Машкина «Принципат Августа». М.. 1949.
первого сенатора (императора) не оставляют сомнения в установле-
нии монархической формы правления в Риме.
При принципате мы наблюдаем крайнюю неразвитость норм писа-
ного права, определявших государственный строй. Это, на первый
взгляд, более чем странное положение (если учесть одновременное су-
ществование классической формы римского частного права) получает
в литературе достаточно убедительное объяснение. Э. Гримм, напри-
мер, считал, что «власть, желавшая быть и боявшаяся показаться мо-
нархической, основанная на фактической силе и прикрывавшая свою
деспотическую сущность республиканскими формами и целым рядом
юридических неточностей и конституционных недомолвок, не могла
допустить строгого рассмотрения своих основ юристами»1. Тем не ме-
нее существовал ряд конституционных норм (обычаев, традиций, со-
глашений), которые утверждали преимущественную власть импера-
тора, носили общеобязательный характер, обеспечивались силой
государственного принуждения и были действительным правом.
В постклассическом государственном строе Рима мы наблюдаем
четко выраженные реакционные тенденции, проявившиеся прежде
всего в крушении республиканских институтов. Империя насаждала
единовластие при бюрократической централизации и нерассуждаю-
щей покорности исполнителей. Весьма примечательно в этом отно-
шении широкое использование в государственном правлении рабов
императора. Наблюдается милитаризация государства. Тем самым
государственная власть пыталась преодолеть раздиравшие общест-
во противоречия, помогала консолидации господствующего класса.
Переход к империи означал резкое возрастание централизации вла-
сти. Государственный механизм империи оказался более пригодным
для управления необычайно территориально разросшимся государ-
ством. В юридико-техническом отношении ряд сторон государствен-
ного механизма получил дальнейшее развитие, стал совершеннее1 2.
При доминате реакционная тенденция в развитии государствен-
ного строя ведет к усилению в нем ряда таких сторон, которые ти-
пичны для строя восточной деспотии (например, обожествляется
личность императора). Трудности, стоявшие перед господствующим
классом, заставляли его изыскивать все новые и новые возможности
1 Гримм Э. Исследование по истории развития римской императорской власти. СПб., 1990.
Т. I. С. 29.
2 Нельзя не обратить внимание на то. что в качестве исключения из общих хронологических
рамок постклассического права в настоящем разделе излагается государственное право
первых трех веков нашей эры. В этом проявляется относительно неравное развитие от-
дельных частей правовой надстройки, известная доля условности деления римского пра-
ва на этапы. Следует также учитывать, что в ранней империи, при принципате, централи-
зация государственной власти имела не только прогрессивный аспект, принадлежащий
классическому праву, но и реакционные черты, позволяющие рассматривать ее в разделе
о постклассическом праве.
усиления государственного механизма, в частности его технического
совершенствования. Создается централизованная громоздкая, слож-
ная военно-бюрократическая машина.
Император. Государственный строй Римской империи характе-
ризовался прежде всего сосредоточением верховной государствен-
ной власти в руках единоличного главы государства - императора.
Установленного законом порядка замещения престола не существо-
вало, однако реальная власть давала императору возможность еще
при жизни назначать себе преемника. Нередко новый император за-
нимал престол в результате очередного военного или дворцового пе-
реворота. Захват власти юридически оформлялся сенатом.
При принципате (I-III в. н.э.) император формально-юридически
считался избираемым сенатом и признавался первым сенатором
(princeps senatus), лицом, стоящим во главе других магистратур. Та-
кая юридическая фикция, создавая видимость сохранения респуб-
ликанских институтов, тщательно оберегалась и поддерживалась
первыми императорами. Памятуя об участи Цезаря, они не без осно-
вания полагали, что резкий разрыв с традициями республики и ее
институтами грозит им серьезной опасностью. Вот почему Август от-
верг предлагавшуюся ему сенатом власть пожизненного диктатора.
Он всячески подчеркивал, что превосходит своих коллег по магист-
ратуре лишь почетом, основанным на его исключительных заслугах.
Чтобы заговоры не превратились в серьезную опасность, Август вы-
нужден был сохранять внешние атрибуты республиканского строя.
Он даже предпринял меры по расширению полномочий сената, по-
вышению его престижа. Некоторые исследователи в щепетильном
отношении к декоративной части республиканских учреждений ви-
дели одну из главных причин успеха правления Августа.
При доминате (III-V в. н.э.) необходимость сохранения хотя бы
видимости республики отпадает. Император теперь почитается гос-
подином (dominus). Каждый его шаг сопровождался сложным и пыш-
ным церемониалом, заимствованным у восточных царей и признан-
ным подчеркнуть исключительность и величие власти главы
государства. На аудиенциях и приемах император появлялся не ина-
че как в одеянии, шитом золотом и усыпанном драгоценными камня-
ми, голову его венчала диадема в виде белой унизанной жемчугом
повязки. Удостоившиеся лицезреть императора при его появлении
обязаны были падать ниц. Римскую империю этого времени недаром
называют иногда «абсолютной монархией».
Император обладал обширными полномочиями. В его распоряже-
нии находилась государственная казна, он командовал армией, осу-
ществляя управление провинциями, принимал акты, обладавшие
высшим юридическим значением, руководил внешней политикой,
был высшей судебной инстанцией. В период принципата формально-
юридически эти полномочия принадлежали императору в силу за-
мещения ряда республиканских магистратур. Так, Август был «из-
бираем» консулом, трибуном, как первый сенатор он признавался
руководителем сената, был верховным понтификом. Однако реаль-
ная власть Августа опиралась прежде всего на армию, в частности на
преторианские когорты, и систему прямых и косвенных подкупов.
При доминате лицо, захватившее реальную власть в государстве,
получало ее юридическое обоснование в наделении титулом импера-
тора. Император безоговорочно признавался воплощением неограни-
ченной власти, «живым законом». Римские юристы определили пра-
вовое положение императора в формуле: «Что угодно принцепсу,
имеет силу закона».
Важнейшими рычагами власти императора были бюрократичес-
кий аппарат и армия, причем в поздней Римской империи их роль в
жизни общества резко возрастает.
Бюрократический аппарат. Первоначально он имел упрощенную
организацию. Дворцовое и общегосударственные ведомства не отделя-
лись друг от друга, а гражданская администрация не была четко отгра-
ничена от военной. Например, высшим должностным лицом после им-
ператора считался начальник преторианской гвардии ~ префект
претория, он же возглавлял и армию чиновников. От чиновников бюро-
кратического аппарата прежде всего требовалось беспрекословное ис-
полнение любого повеления императора. Личным слугам императора
зачастую давались государственные поручения Из «друзей», «спутни-
ков» императора формируется и особый совещательный орган - конси-
лиум, который со временем становится официальным учреждением.
Высшие должности в государственном управлении стали замещаться
особо доверенными лицами из сенаторов и всадников, а также прибли-
женными императора, принадлежавшими к иным сословным группам.
Бюрократический аппарат при доминате - это целая армия чинов-
ников, которые получали жалованье от государства, наделялись
громкими титулами, особыми привилегиями, имели специальную
форму одежды. Многочисленные должности были объединены в
сложную иерархическую систему, во главе которой находился подчи-
ненный императору государственный совет - консисторий. Развива-
ется специализация отдельных групп чиновников, устанавливается
четко определенный порядок прохождения службы. Бюрократичес-
кий аппарат тем не менее не справлялся с решением всего объема за-
дач, стоявших перед государством, что, в частности, и послужило
причиной разделения империи на западную и восточную части.
Армия в поздней империи. Она широко использовалась не только
для решения внешнеполитических задач, но и во внутриполитичес-
кой борьбе - для подавления различного рода выступлений против
власти. При Августе завершился процесс создания постоянной про-
фессионалъной армии. Она имела довольно стройную организацию,
легионы и когорты получали постоянные названия и нумерацию. При
Диоклетиане стали разделять войска на расквартированные в горо-
дах и пограничные. Тогда же была введена рекрутская повинность.
Разрабатываются специальные уставы, определяющие права и обя-
занности солдат. Особое положение занимала преторианская гвар-
дия, призванная охранять императора. Видя в армии важнейшую
опору своей власти, императоры всячески стремились укрепить дис-
циплину в войсках, а также снискать популярность у солдат, зару-
читься их поддержкой. В этих целях они расширяют права и приви-
легии солдат, назначают им сравнительно высокое жалованье.
Дополнительными привилегиями пользовались преторианцы. В со-
ответствии с общим процессом развития сословных делений в Рим-
ской империи армия также приобретает черты сословной замкнуто-
сти. Армия, однако, не только решала внешнеполитические задачи,
но и активно участвовала в дворцовых переворотах, в свержении и
«избрании» императоров. Особенно отличались в этом преторианцы.
Диоклетиан, опасаясь быть свергнутым преторианской гвардией, уп-
разднил ее, создав взамен корпус дворцовой стражи.
Следствием упадка Римской империи была и так называемая
«варваризация» армии. Варвары (barbares), т.е. неримские подданные
(преимущественно из состава германских племен), свободно прини-
мались в пограничные корпуса. Так, в IV в. 40 тыс. готов были зачис-
лены в корпус «союзников» (federati). Варвары принимались и в двор-
цовую охрану, подчас занимали высшие командные должности.
В движении от ополчения, созываемого на случай военной опасно-
сти, к регулярной армии на основе рекрутской повинности, а затем к
профессиональной армии из наемников, позже из иностранных на-
емников, просматривается общая линия формирования военной си-
лы государства.
Бывшие республиканские институты в период империи приходят
в упадок. При Августе народные собрания хотя и не регулярно, но со-
зывались. Ими было принято несколько законов. По-прежнему на на-
родных собраниях избирались магистраты, но кандидаты выдвига-
лись (точнее назначались) императором. Это его право не получило
отражения в законе, установилось лишь обыкновение, согласно кото-
рому «кандидаты цезаря» голосуются вне очереди.
Что же касается сената, то Август, стремясь создать впечатление
благополучного существования этой конституционной основы респуб-
лики, даже расширил его права. Постановления сената приобретают
силу закона, расширяется его судебная компетенция. Одновременно в
целях «упорядочения деятельности», «повышения престижа» Август
проводит чистку этого учреждения от «недостойных» и неугодных
ему лиц, сам комплектует его состав. Борясь с тем, что сенаторы час-
то отсутствуют на заседаниях сената или опаздывают, Август уста-
навливает штрафы. Сенаторам запрещается без разрешения прин-
цепса покидать столицу. Роль сената в международных делах сводит-
ся к торжественным приемам послов. Сенатусконсульты лишь
санкционируют решения принцепса. В течение длительного времени
сенат осуществлял формальный акт наделения высшей властью лиц,
которые фактически ее захватили.
Теряет значение и институт магистратуры. Постепенно магистра-
ты, избрание и деятельность которых всецело зависели от императо-
ра, вытесняются назначенными императором чиновниками.
Не имея реальной возможности непосредственно управлять много-
численными провинциями, императоры наделяли назначаемых туда
наместников высшей военной и гражданской властью, предоставляя
им право самостоятельно решать дела. При наместниках создавался
свой бюрократический аппарат. На органы общинного, городского, про-
винциального управления возлагались обязанности по выполнению го-
сударственных повинностей (сбор податей, поставка рекрутов и др.).
Произвол и вымогательства в деятельности наместников приоб-
рели широкий размах. Попытки как-то ограничить этот произвол
были безуспешны.
§2 . Право. Историческое и современное значение
римского права, его исключительность
Право Древнего Рима - яркая и значительная страница мировой
истории. В своем зрелом, классическом состоянии оно восходит к на-
иболее выдающимся достижениям человеческой деятельности. Мож-
но сказать, что в правовом развитии европейских, да и не только ев-
ропейских, государств право Древнего Рима занимает место, сходное
с тем, какое в духовном мире принадлежит христианству. Римское
право выделяется как своей классичностью, так и ходом развития, -
без резких скачков и катаклизмов, открытостью к восприятию чужо-
го опыта, уважительным отношением к ранее достигнутому. Здесь мы
наблюдаем не только исторически преходящее, этнически самобыт-
ное (экзотику права), но и универсальное, особенно четко - объектив-
ную логику правового развития. Этим римское право помогает лучше
понимать современное, в том числе российское, право.
Исключительность римского права - результат интенсивного
развития общества, его культуры, а также товарно-денежных
отношений, приобретших в Римской империи международный ха-
рактер. В «мировом государстве» особенно благоприятные условия
сложились для усвоения правового опыта многих народов. Успехи
римского права не в последнюю очередь объясняются мастерством
римских юристов, особой престижностью их профессии и права.
Трудом нескольких поколений юристов был создан обширнейший
арсенал правовых средств, обеспечивавших жизнедеятельность та-
кого большого и сложного организма, каким стало римское общество.
Специальное значение. В Риме высочайшего уровня совершенст-
ва достигает правовая форма, юридическая техника - норма права
приобретает точность, чеканность формулировок, обоснованность
решений; право в целом - конкретность, практичность, жизненность.
Достижения римского классического права стали непреходящей
ценностью правовой культуры).
Особенно заметные результаты были получены в регулировании
отношений товарного производства и рынка. Утверждается наиболее
абсолютное право индивидуальной частной собственности, детально
регламентируются обязательственные правоотношения, устанавли-
вается равенство прав свободных в сфере гражданско-правовых от-
ношений. Римское право обретает черты «абстрактного права абст-
рактной личности». Опыт, сложившийся в нормах римского, прежде
всего частного, гражданского права, в течение многих веков позволял
именовать его «писаным разумом» (ratio scripta).
В период республики расширяются политические права граждан,
делаются смелые шаги к достижению свободы личности, для граж-
дан на короткое время государство становится «общим делом». В ис-
тории римской государственности содержится ценнейший материал
для ознакомления с инструментарием, использовавшимся для руко-
водства обществом, подчас раздираемым острейшими противоречи-
ями, выявляются связи и отношения между состоянием общества и
государственно-правовыми формами управления им.
Право Рима - существенный фактор развития и составная часть
античной культуры, той культуры, которая лежит в основании на-
шей цивилизации. Римское право определило характерность конти-
нентальной и российской правовой формы. Изучая римское право,
различая особенности Востока и Запада, мы не можем не задумы-
ваться об истоках, состоянии и судьбах российского права. В нашей
стране проходившая в течение длительного времени и по разным ка-
налам рецепция (от лат. receptio - принятие) римского права, подоб-
но эпохе Петра I, была прорывом западной цивилизации на просто-
ры российской государственности. Бесспорно, как и на Западе, в
России рецепция не отрицала национальной самобытности права.
Все же наряду с не очень четким: «В России, никогда не подпадавшей
римскому праву...» можно встретить и категорические заявления:
«Мы не знали римского права», «У нас все наоборот». Так ли? Совре-
менное российское право ~ это целое со своим прошлым, включаю-
1 Право - альтернатива грубой силе, а правоприменение противостоит войне всех против
всех. Правовая культура во все времена и у всех народов помогала мирно решать возни-
кающие конфликты.
04-
щим в себя мировой процесс поступательного движения права; оно
сохраняет в себе ряд черт правовой традиции, общих принципов,
структуры и институтов римского права.
Уже в то далекое от нас время трудами юристов было возведено
здание юриспруденции (jurisprudentia) с центральной частью циви-
листики (civilis), в которых решались сложнейшие вопросы науки и
практики применения права, гражданского права и без которых не-
возможно функционирование любой сложной правовой системы.
Универсальное в римском праве составляет остов и российского пра-
ва ~ частное и публичное; в гражданском праве - вещное и обяза-
тельственное; в обязательственном праве - обязательства из дого-
воров и из деликтов (правонарушений).
Термины и понятия, которые мы привыкли считать своими, не-
пременной принадлежностью современного (например, «республи-
ка», «конституция», «кодекс», «юриспруденция», «контракт» или
«компенсация», «виндикация» и т.д.), сложились в Древнем Риме. Ко-
нечно, за многие века прошлое в них обогащено новым содержанием.
Но и сегодня во многих университетах мира римское право готовит
будущих юристов к овладению современными правовыми конструк-
циями, формирует юридическое мышление, приобщает к достиже-
ниям правовой культуры, способствуя этим сближению народов.
Характеризуя право Древнего Рима, нельзя забывать и о теневых
сторонах прогресса. В римском праве мы обнаруживаем не только бо-
гатство опыта и знания. В исторических условиях далекого прошлого
оно закрепляло, освящало эксплуатацию рабов и свободной бедноты,
оправдывало произвол и деспотизм императорской власти и долгое
время заглушало самостоятельное развитие правовых систем народов
Средиземноморья, насильственно включенных в состав Римской им-
перии. В смешении черного и золотого, темных тонов и полутонов про-
являлся крайне сложный, противоречивый характер прогресса права.
Научное значение. Велико научное значение римского права. Ин-
тенсивное развитие римского общества, овладение правовым опытом
многих народов обеспечили право движением, внутренней силой,
тогда как могущество империи оградило ее от военных катаклизмов.
Вот почему, оглядываясь именно на Рим, мы имеем, может быть, са-
мую благоприятную возможность проследить весь цикл развития от-
дельно взятой правовой системы, выявить ее динамическую струк-
туру. Уподобив римское право живому организму, можно выделить в
его истории раннее - упрощенное, зрелое - классическое и позднее -
постклассическое состояния. Здесь кардинальные проблемы бытия
правовой системы предстают перед нами в «очищенном» от влияния
второстепенных, внешних или случайных факторов виде.
Такое понимание римского права исключает бытующие представ-
ления о нем как о чем-то одинаковом, неизменном, однозначно выра-
жающем интересы рабовладельческого общества в рамках формаци-
онной концепции развития. Нельзя не согласиться хотя бы с тем ут-
верждением, что римские юристы никогда не учили смотреть на закон
как на «букву», не допускающую ни толкования, ни комментирования,
ни соотношения с практическими потребностями самой жизни. Но та-
кое понимание закона присуще лишь классическому этапу римского
права, тогда как формализм его раннего состояния требовал безуслов-
ного следования «букве», и в позднем римском праве резко ограничи-
валась возможность свободного толкования правовой нормы, закона.
Римское право исторично - оно развивалось, изменялось, знало
период высочайшего подъема и последующего глубокого упадка.
Четкое выделение в праве Древнего Рима поэтапного развития вы-
ражает цивилизационный подход к пониманию истории общества и
права, позволяет рассматривать римское право как образец (модель)
интенсивно развивающейся отдельно взятой правовой системы, ви-
деть закономерность ее движения, считать «незаменимой лаборато-
рией» исследования жизни права.
В раскрытии закономерностей и оценках мы поднимаемся от эле-
ментарной объективности к истине, постижению римского права как
ценности жизни и культуры.
Центральные понятия римского права. Под правом римские юри-
сты понимали то, «что всегда является справедливым и добрым - ка-
ково естественное право. В другом смысле «право» - это то, что полез-
но всем или многим в каждом государстве». «Предписания права
следующие: жить честно, не чинить вреда другому, каждому возда-
вать то, что ему надлежит». Что же касается рабства, то оно «есть ус-
тановление права народов, в силу которого лицо подчинено чужому
владычеству вопреки природе...».
Эволюция римского права проявлялась в становлении сначала
квиритского, цивильного права, затем - преторского права и «права
народов». Квиритское право распространялось на коренных жителей
Рима - квиритов; цивильное - на всех жителей римской общины (и
плебеев). То и другое выражало начальную ступень правового разви-
тия Рима. Преторское право - то, «которое ввели преторы для содей-
ствия цивильному праву или для его дополнения или исправления в
целях общей пользы». Позже римское право в деятельности претора
перегринов обогащается правовым опытом многих народов, населяв-
ших империю, приобретает универсальный характер и начинает
именоваться правом народов.
По представлениям римских юристов закон «есть общее (для всех)
предписание». «Ни законы, ни сенатусконсульты не могут быть напи-
саны таким образом, чтобы обнимать все случаи, которые когда-либо
произойдут, но достаточно, чтобы они распространялись на то, что
большей частью случается». «И потому то, что впервые у стана в лива-
ется, следует определять путем толкования...». «Поступает против за-
кона тот, кто, сохраняя слова, обходит его смысл». Законом и правом
римские юристы именовали не только писаные нормы (эдикты магис-
тратов, сенатусконсульты и т.д.), но и такие правила, которые нигде
не были записаны: «Наше право является или писаным или неписа-
ным, как у греков: из законов одни написаны, другие не написаны».
В римском праве выделялись такие деления, как частное и пуб-
личное право. «Публичное право ~ которое (относится) к положению
римского государства, частное - которое (относится) к пользе отдель-
ных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное
в частном отношении». Частный интерес защищается по частной ини-
циативе; публичный - органами государства. Для частного права ха-
рактерны уполномочивающие, диспозитивные нормы, дающие про-
стор самим заинтересованным лицам регулировать свои отношения.
Для публичного права типичны императивные нормы, содержащие
категоричные, безусловно обязательные предписания поведения, ко-
торые не могут быть изменены усмотрением отдельных лиц. «Част-
ные соглашения не могут менять предписания публичного права».
К своеобразным чертам римского права относятся его исковой ха-
рактер, конкретность норм, практическая направленность разви-
тия. Такое во многом связано с формой образования римского класси-
ческого права - деятельностью претора (должностного лица римской
администрации).
Право, квиритское право считалось священным. Никому из
смертных не дано было создавать право, тем более его изменять. Од-
нако претор имел реальную возможность своей властью защищать
те или иные интересы, если считал это справедливым и разумным.
Поэтому в случаях обращения к нему за защитой он давал формулу
иска (actio) - юридическую квалификацию спора, содержащую об-
щее указание, как должны решаться дела подобного рода, и направ-
лял дело назначаемому судье.
Поэтому не абстрактное право, выраженное в законе, а возмож-
ность получения иска приобрела практическое значение для реаль-
ной защиты интересов и притязаний. В Риме, как позже и в средневе-
ковой Англии, складывается положение, когда не из права выводили
иск, а, наоборот, из иска делали заключение о существовании права.
Исковой характер права во многом определил и конкретность норм, и
практическую направленность римского права. К общим решениям
римские классические юристы относились настороженно. Они избега-
ли делать широкие обобщающие выводы и любили говорить, что
«всякое определение в праве чревато опасностью, ибо мало случаев,
когда оно не может быть опрокинуто». Не забывая о древних обычаях
и традициях, отдавая должное общим принципам, они стояли на поч-
ве реальных требований времени. Это и окрасило все римское право.
Еще одна заметная черта римского права ~ консерватизм и мо-
бильность. Влияние религии на право придавало ему черты консер-
ватизма, ограничивало возможности совершенствования. Однако
консерватизм, замкнутость, а также ригоризм (категоричность пред-
писаний, с требованием безусловного соблюдения прежде всего фор-
мы) соседствовали и перемежались в квиритском праве с гибкостью
и пластичностью (возможностью вкладывать в правовую норму но-
вое содержание).
В деятельности претора римское право живо откликалось на изме-
няющиеся условия жизни. Так, в римском праве устойчивость, даже
консерватизм сочетались с зачатками прогрессивности и мобильности.
В результате правотворческой деятельности претора возникает
дуализм права, параллельное существование систем квиритского и
преторского права. Все же при всем уважении к квиритскому, ци-
вильному праву оно постепенно вытесняется из жизни. Осуществля-
лось это во многом посредством фикций. Например, норма квиритско-
го права, по которой взрослый сын находился под властью отца,
считалась неизменяемой. Но претор признавал, что при троекратной
фиктивной продаже сына в рабство он освобождается от власти отца,
фикция таким образом использовалась для создания новой нормы.
2.1. Источники и памятники права
Под источниками права в формально-юридическом смысле пони-
маются способы правообразования, то, как, по каким каналам обра-
зуется право, его отдельные нормы. Это - обычаи, деятельность жрецов,
позже юристов, магистратов, а также законы народных собраний,
постановления сената, императорские конституции. Среди памятни-
ков римского права выделяются Законы XII таблиц и Свод законов
императора Юстиниана.
а) В ранний период существования римского права преимущест-
венное значение в качестве его источников имели нормы обычаев.
Они содержали в себе неписаные правила поведения, основанные на
жизненной практике. Постепенно обычаи начинают поддерживаться
формирующимися государственными органами, обеспечиваются го-
сударственными санкциями и становятся обычным правом.
Позже обычаями стали называть и «деловые обыкновения», скла-
дывавшиеся в повседневной практике. Они не были записаны, но, об-
ладая авторитетом обычая, признавались в качестве «неписаного
права». «Какая разница, - писал римский юрист, - выражает ли на-
род свою волю голосованием или же делами и фактами».
Обычаи имели недостатки ~ они ограниченно регулировали обще-
ственные отношения, медленно реагировали на изменяющиеся усло-
вия жизни, были подчас неопределенны и потому стали вытесняться
другими источниками права. В императорский период демократиче-
ский характер обычаев входит в противоречие с централизаторски-
ми устремлениями власти. Акцент стали делать на том, что автори-
тет обычая «не следует доводить до такого значения, чтобы он одоле-
вал разум или закон».
Ярким и характерным правовым памятником древнейшего пери-
ода истории Рима были Законы XII таблиц. Отражая начальные эта-
пы развития права, они имели принципиальную «общность и немало
сходных черт с ранними правовыми памятниками других народов -
Законником Хаммурапи; Салической, Русской правдами и т.д.
Законы XII таблиц, как полагают, представляли собой запись
обычаев, обычного права и составляли основную часть квиритского,
цивильного права. Отражая сравнительно низкий уровень развития
хозяйства, Законы XII таблиц, например, весьма скупо говорили об
обязательствах из договоров. В них еще ограниченно понималась
роль государства в преследовании преступника, в ряде случаев до-
пускался самосуд. В то же время ими устанавливались весьма суро-
вые санкции (в частности, для неоплатного должника, лжесвидете-
ля). Законы XII таблиц в течение ряда веков пользовались большим
авторитетом. Цицерон свидетельствовал, что в его время (I в. до н.э.)
мальчики заучивали XII таблиц наизусть, как «необходимую песнь».
К источникам права раннего Рима относится и деятельность жре-
цов. Они занимали исключительное положение в толковании, примене-
нии права, а подчас формулировали и новые нормы. Наиболее важное
значение в правотворческой деятельности имела коллегия понтифи-
ков. Их считают первыми юристами Рима. В целях сохранения своего
особого положения жрецы, будучи выходцами из патрициата, хранили
в тайне сведения юридического характера. Но уже к концу IV в. до н.э.
жрецы постепенно теряют свое монопольное положение в области пра-
ва. Знание права становится более или менее доступным и рядовым
гражданам. Укрепляются позиции светской юриспруденции.
б) Характеризуя источники римского классического права, нужно
особо сказать о том влиянии, которое оказали на него учение о есте-
ственном праве (jus naturale) и такие принципы, как справедливость
(aequitas) и гуманизм (humanitas). Развивались они на римской поч-
ве, но под греческим влиянием.
Естественное право понималось юристами как то, что соответст-
вует естественному разуму, началам нравственности и справедливо-
сти, устанавливающим общие черты в жизненном порядке всех на-
родов. В соответствии с естественным правом все люди равны и
рождаются свободными. Непосредственно из принципа справедли-
вости следовало равенство римских граждан перед законом. Прин-
цип гуманности означал уважительное отношение к личности.
В республиканский период истории Рима главенствующими ис-
точниками права становятся постановления народных собраний (за-
коны), постановления сената (сенату сконсульты), а также эдикты
магистратов и деятельность юристов.
Выдающаяся роль в развитии римского частного (гражданского)
права принадлежит претору. Он предварительно рассматривал иму-
щественные споры и, решая вопрос, следует ли данному виду обще-
ственных отношений давать правовую защиту или отказать в ней,
составлял формулу иска (общее правило). Эта деятельность претора
легла в основу формулируемых им при вступлении в должность пуб-
личных объявлений (эдиктов). Наиболее удачные их положения, до-
казавшие свою жизненность, переходили из одного эдикта в другой,
приобретали устойчивый характер и становились правом. Таким об-
разом, претор, руководствуясь соображениями «целесообразности»
и «доброй совести», вносил исправления, изменения, дополнения в
существующие законы. На основе его деятельности создавались сис-
темы так называемого преторского права и «права народов».
Не менее важную роль в развитии римского классического права
сыграли римские юристы. Как правило, это были выходцы из знатных
и зажиточных семей, глубоко и разносторонне образованные. Среди
юристов имели распространение представления о высоком назначении
права, юриспруденции, и они с полной отдачей сил служили своему де-
лу (одному из них, Помпонию, приписываются слова: «На семьдесят
восьмом году жизни изучение становится единственным основанием
жизни, и хотя бы стоял одной ногой в гробу, но хотел бы изучить еще
что-нибудь»). Как бы предвосхищая позднейшие теории «правового го-
сударства» и «конституционной формы правления», они полагали, что
право является одной из основ государственной жизни народа.
Юристы обучали знанию права, были юридическими советника-
ми должностных лиц, составляли формуляры договоров, оказывали
юридическую помощь своими советами и давали ответы на юридиче-
ские вопросы, исходившие от частных лиц. В этой последней форме
юристы более активно толковали право и одновременно восполняли
пробелы в нем. «Деятельность юристов, по существу имевшая назна-
чение помогать применению действующих норм права, фактически
получила значение самостоятельной формы правообразования»1.
Выдающиеся представители классической римской юриспруден-
ции - Лабеон и Капитон (I в. н.э.), с деятельностью которых связано
образование двух школ римских юристов: прокульянской, названной
так по имени Проку ла, ученика и наиболее выдающегося последова-
теля Лабеона, и сабиньянской, по имени Сабина, ученика и последо-
вателя Капитона. Сохранившиеся исторические источники не дают
возможности составить полную картину разделявших эти школы
разногласий. Все же можно предположить, что они связаны с борь-
1 Новицкий И. Б. Основы римского гражданского права. М., 1966. Т. 26. С. 29-31.
бой прогрессивных и консервативных начал в юриспруденции. «Атей
Капитон стоял на том, что ему было передано (его предшественника-
ми), Лабеон же трудился, доверяя разуму и учености... большей час-
тью устанавливал новые положения».
Из классических римских юристов следует назвать также Саль-
вия Юлиана, составившего в 130 г. н.э. «постоянный», или «вечный»,
преторский эдикт (edictum perpetuum); Помпония, в сочинениях ко-
торого мы находим очерк развития римской юриспруденции с древ-
них времен; Гая, вошедшего в историю своим учебником права ~ Ин-
ституциями. При составлении Свода цивильного права (VI в.)
Институции Гая, правда, в переработанном виде, были положены в
основу Институций Юстиниана.
Уже во II в. проявляются черты упадка римской классической
юриспруденции. В частности, угасает самостоятельность юристов в
правотворческой деятельности, которая переходит к императору.
Примечательно, однако, что именно на конец II - начало III в. прихо-
дится деятельность наиболее выдающихся римских юристов, в пер-
вую очередь Папиниана. «Острейший среди римских казуистов, бле-
стящий по сжатости стилист, ставший для позднейших поколений
первым из всех» Папиниан оставил после себя такие крупные произ-
ведения, как «Исследования», «Ответы». В них в полной мере про-
явились отличительные черты его творчества - тонкий анализ, сжа-
тость и отточенность формулировок.
Вершину римской юриспруденции венчают имена Павла и Ульпи-
ана (последнему принадлежит деление права на частное и публич-
ное). В своей деятельности они, однако, уже сближаются с последую-
щими поколениями римских юристов, которые свою основную задачу
видели в собирании и обработке материалов предшественников.
Классические римские юристы жили и работали в условиях бур-
ного развития экономической жизни и расцвета античной культуры,
их творчество было тесно связано с практическими потребностями
своего времени. Юристы II-III вв. столь ярко выделяются в римской
юриспруденции также и потому, что ввели в свои сочинения дости-
жения всего предшествующего развития юридической мысли. «Они
стояли на плечах гигантов».
в) В императорский период происходят существенные изменения
в источниках права. Из их числа исключаются постановления народ-
ных собраний. Сенатусконсульты становятся всего лишь формой, в
которую облекаются распоряжения императора. Теряют значение
самостоятельных источников права эдикты магистратов. Решение
правовых вопросов сводится к механической отсылке к сочинениям
классических римских юристов. Законом 426 г. о цитировании наде-
лялись обязательной силой высказывания по вопросам права пяти
юристов: Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая и Модестина. При несо-
впадении их мнений вопрос решался по большинству голосов - ре-
шающим признавалось мнение Папиниана, «который побеждает од-
ного, но уступает двоим».
Важнейшим источником права становятся императорские распоря-
жения - конституции, содержащие решения общих вопросов регулиро-
вания общественных отношений. В этой связи следует особо остановить-
ся на таком значительном и исключительном в своем роде памятнике
права, каким стал Свод законов императора Юстиниана, получивший в
XII в. название «Свод цивильного права» (Corpus juris civilis).
Замысел создания Свода законов принадлежал императору Юс-
тиниану. Но основная тяжесть по организации работы над система-
тизацией права была им возложена на юриста Трибониана, льстиво-
го царедворца, «продавшего за деньги и приговор, и закон». Вместе с
тем нельзя отрицать его огромной энергии, трудоспособности, эруди-
ции. Трибониан пользовался неограниченным доверием императора
и характеризовался им как человек, «украшенный красноречием и
юридической мудростью».
Намечая создание Свода законов, Юстиниан отдавал себе отчет в
грандиозности масштабов работы. Он писал, что в таком деле, «как в
глубоком море», могут потонуть самые ученые и искусные люди.
Только на составление Дигест первоначально отводилось 10 лет. Од-
нако Трибониан со своими 16 помощниками и штатом технических
работников благодаря хорошей организации сумел выполнить этот
труд в короткий срок - с 528 по 534 г.
Свод законов включал в себя три главные части - Институции, Ди-
гесты и Кодекс. Уже после издания Кодекс был дополнен Новеллами -
конституциями Юстиниана, обнародованными в период с 535 по 555 г.
«В Новеллах Юстиниан как бы больше не оглядывается назад, в глу-
бокую, хотя и почитаемую древность Рима. Новеллы более чем весь
Corpus juris civilis устремлены вперед, уже в средневековье».
В Своде законов Институции, будучи учебником права, выделя-
лись не только тем, что в них право было изложено в максимально
простой и сжатой форме. Институциям была придана сила закона, и
они как закон использовались в судебной деятельности.
Наиболее значительную часть Свода законов составили Дигесты
(равнозначное греческое их наименование ~ Пандекты), содержащие
извлечения, фрагменты из сочинений сорока виднейших римских
юристов. Эти извлечения, включающие в себя выдержки из древней-
ших законов, сенатусконсультов и произведений других римских ав-
торов, - подчас единственный источник наших сведений о них. Диге-
сты нередко называют «монументальным памятником классической
римской юриспруденции». По словам составителей, в «Дигестах, как
в цитадели, заключено все античное право». Не следует, однако, за-
бывать, что Дигесты - отчасти и оригинальный памятник права VI в.
d тексты римских юристов зачастую вносились поправки (интерпо-
ляции), которые изменяли, упрощали их содержание. Та же работа
по модернизации права проводилась и при составлении Кодекса.
В связи с окончанием работ Юстиниан издал специальную кон-
ституцию на латинском и греческом языках, в которой подробно из-
лагалась история составления Дигест, высокопарно именуемых
«священным храмом римской юстиции». Одновременно запрещалось
как применять старые источники права, так и комментировать Диге-
сты (Юстиниан полагал, что всякие комментарии лишь затемнят ис-
тинный их смысл). Такое право сохранялось лишь за императором.
Нарушение запрета рассматривалось как подлог и предполагало со-
ответствующее наказание. Объективно запрещение комментировать
Дигесты вело к отождествлению права с законом, преследовало цель
пресечь попытки обойти закон под видом его толкования.
2.2. Правовое положение населения
В римском праве в течение длительного времени полную право-
способность давало наличие трех статусов - свободы, гражданства,
семейного статуса. Только лица свободные (не рабы), имеющие рим-
ское гражданство и не находящиеся под властью домовладыки, мог-
ли беспрепятственно приобретать и отчуждать имущество, вступать
в обязательственные правоотношения.
Римское общество было сословным - объем политических и иму-
щественных прав лица определялся его принадлежностью к тому
или иному сословию. В раннем Риме сословные различия были наи-
более резко выражены. В классическом праве заметна тенденция к
их стиранию, сглаживанию. Наконец, в постклассическом праве они
вновь укрепляются, создаются новые сословные деления.
а) В раннем Риме основными сословиями свободных были патри-
ции и плебеи (первоначально лишь патриции - полноправные члены
римской общины). Плебеи же находились вне родовой организации
римского народа: по отношению к римскому народу они рассматри-
вались как чужеродный элемент. В результате длительной и време-
нами острой борьбы плебеи добились уравнения прав с патрициями.
Постепенно в качестве нового сословного образования выделяется
патрицианско-плебейская верхушка ~ нобилитет. Параллельно шло
образование сословий сенаторов и всадников. Сенаторами были круп-
ные землевладельцы и представители знати, получившие доступ в
сенат. Всадническое сословие складывается из зажиточных, средних
землевладельцев, а также из лиц, нажившихся на торговых и финан-
совых операциях. Привилегии нобилей состояли в основном в праве и
реальной возможности занимать государственные должности.
Все другие римские граждане, не вошедшие в состав сенаторского
или всаднического сословия, стали называться плебеями. Термин
«плебей», таким образом, теряет свое первоначальное значение. Те-
перь им обозначали весьма обширный слой римского населения, обла-
давшего правоспособностью римских граждан (правом участия в на-
родных собраниях, правом на получение государственной земли и т.п.).
К ограниченной в правах части свободного населения Рима при-
надлежали и клиенты. Они входили в состав больших римских се-
мей, получали родовое имя своих покровителей. На них распростра-
нялась власть домовладыки.
В раннем Риме правовое положение рабов вытекало из наличия так
называемого домашнего, патриархального рабства ~ раб на правах
младшего члена включался в состав большой патриархальной семьи.
Религия освящала власть домовладыки над рабом, но и ограничивала
ее рамками патриархальных обычаев и религиозных традиций. Убий-
ство раба считалось нечестивым делом. Раб был обязан выполнять во-
лю господина. Вместе с тем за рабом признавалась некоторая, хотя и
ограниченная, правоспособность. Господин мог отдать раба внаем, за-
ложить, продать. Однако таким же правом домовладыка обладал и по
отношению к другим членам фамилии, т. е. к жене и детям.
Следует также сказать о латинах и перегринах. Латинами перво-
начально, видимо, называли жителей Лациума, не включавшихся в
состав римского народа. Они не обладали всей полнотой прав рим-
ских граждан. Позже латинами стали называть жителей Италии и
некоторых внеиталийских общин. Руководствуясь принципом «раз-
деляй и властвуй», римляне давали жителям покоренных местнос-
тей в одних случаях почти полный объем прав римских граждан, в
других - крайне ограниченные права.
Перегринами именовали тех жителей захваченных территорий
вне Италии, которые не получали ни прав граждан, ни прав латин, а
также подданных иностранных государств, в частности иностранных
купцов. Перегрины в принципе считались чужаками, на них не рас-
пространялось квиритское право, но это не означало, что они вовсе
были лишены прав. Иностранные купцы могли совершать на терри-
тории Рима сделки при посредничестве патрона из числа римских
граждан. Жители захваченных территорий продолжали пользовать-
ся своим местным правом, а затем получали защиту и в развившем-
ся позднее преторском праве.
б) В классическом праве изменяется положение групп свободного
населения. Сословия не исчезают, но принадлежность к ним опреде-
ляется уже не столько происхождением, сколько богатством. Так,
обедневшие сенаторы выводятся из состава сената, зато в его состав
вводятся наиболее богатые из всадников. Всадническое сословие на-
чинают именовать «сенаторским питомником».
С установлением и расцветом республиканской формы правления
расширяются политические права римских граждан При Гракхах в
Ch
народных собраниях создается мощная оппозиция сенаторской арис-
тократии. Все более широко права римских граждан стали предостав-
ляться латинам и Перегринам. В сфере гражданско-правовых отноше-
ний их уравнивание в правах с римскими гражданами происходило по
мере утверждения и расширения сферы действия преторского права и
права народов. В 212 г. н.э. правами римских граждан наделяются все
свободные жители империи. Однако к этому времени римское граж-
данство уже не связывалось с какими-либо преимуществами. Более то-
го, становится очевидным, что даже состоятельные римские граждане
по отношению к императору во многом так же бесправны, как и рабы.
Рабы. Значительные изменения происходят и в положении рабов.
В Риме устанавливается классическое античное рабовладение. Из
члена большой патриархальной семьи, хотя бы и ограниченного в
правах, раб становился просто собственностью, включался в инвен-
тарь имения. Его правовое положение во многом определялось фор-
мулой «рабы суть вещи». Производимый им прибавочный продукт
изымался его господином непосредственно в силу права собственно-
сти. Раб был не субъектом, а объектом права. Он не мог по своей воле
иметь семью, собственность, право обращаться в суд, заключать
сделки от своего имени. Естественно, он лишался и политических
прав. По закону Аквилия (первая половина III в. до н.э.) убийство чу-
жого раба, как и убийство четвероногого, влекло за собой уплату их
собственнику наибольшей для текущего года стоимости раба или
четвероногого, а также возмещение других возможных убытков.
Фактическое положение рабов, подробно описываемое, в частнос-
ти, в работе Е. М. Штаерман и М. К. Трофимовой, было исключительно
тяжелым1. Оно определялось тем, что труд рабов в наиболее непри-
крытой форме основывался на принуждении, что с неизбежностью
предполагало применение к рабам мер устрашения и наказания. Хо-
рошо известен, например, принятый при Августе (10 г. н.э.) Силаниан-
ский сенатусконсулът, согласно которому все рабы, находившиеся в
момент убийства их господина на расстоянии окрика и не пришедшие
к нему на помощь, подвергались пытке и казни. Воля господина, пре-
доставившего рабу свободу по завещанию, игнорировалась при приме-
нении Силанианского сенатусконсульта: завещание стало вскрывать-
ся лишь после казни рабов.
В античном рабовладении, однако, не только отрицались права
рабов, но отчасти сохранялось и прошлое их положение. Полное от-
рицание гражданской правоспособности рабов присуще экстенсив-
ному рабовладельческому хозяйству. Рабовладельцы изыскивали
способы возможно более эффективного использования труда и спо-
собностей работ, а это требовало повышения их заинтересованности
1 См., например: Штаерман Е.М., Трофимова М.К. Рабовладельческие отношения в ранней
Римской империи. М., 1971.
в результатах своего труда. Отсюда расширение их правоспособнос-
ти, в частности предоставление рабам пекулия, т. е. имущества, кото-
рое находилось в их управлении и распоряжении, а в ряде случаев -
и статуса отпущенников. Раб мог, например, быть наделен функция-
ми управляющего имением, заведовать кассой. Естественно, круг
правомочий раба при этом расширялся. Раб мог принимать на себя
обязательства, при этом за него отвечал представленный им поручи-
тель и внесенный из пекулия залог. Правда, еще и во II в. н.э. преду-
сматривалась возможность покрытия долгов господина за счет пеку-
лия его раба, при этом пекулий мог быть полностью исчерпан.
Полное лишение рабов правоспособности не соответствовало об-
щим интересам рабовладельцев. Поэтому было сформулировано
правило: «Раб не во всем может безнаказанно слушаться своего гос-
подина, например, если господин прикажет ему убить человека или
совершить кражу».
Государство начинает видеть в рабах своих подданных, а не только
собственность и объект власти частных лиц. Наряду с мерами подав-
ления сопротивления рабов предпринимаются шаги по ограничению
произвола и жестокостей их хозяев, в частности при наложении нака-
зания. В праве начинают признаваться и семейные отношения рабов.
Говоря о расширении правоспособности рабов, нельзя упускать из
виду, что отношение части из них к средствам производства изменя-
ется. В среде городских работ уже во II-I вв. до н.э. происходит диффе-
ренциация. В частности, выделяются работы высокоценных (искусные
повара, ювелиры) и интеллектуальных профессий (поэты, актеры, пе-
дагоги). Римская интеллигенция состояла, как правило, не из римлян.
Перечисленные выше профессии были почти полностью монополизи-
рованы греками. Это была в значительной степени рабская интелли-
генция. Государственный аппарат империи во многом состоял из рабов
и отпущенников императора. Стремление получить максимальную
выгоду от рабов и предоставление наиболее предприимчивым из них
пекулия (лавки, мастерской и т.п.) вело к появлению рабов-торговцев,
дельцов, предпринимателей, которые иногда сами имели рабов.
Уже в поздней республике широко практиковался отпуск город-
ских рабов на свободу. В рабах начинают признавать человеческие
достоинства. Вольноотпущенники, либертины (libertini) образуют
значительную часть городского плебса, хотя и среди богачей их было
немало. Отпуск рабов стимулировался потребностью в квалифици-
рованных и заинтересованных в труде работниках; развитие дело-
вой жизни подчас давало рабам возможность заработать достаточно,
чтобы выкупиться на свободу1.
Объем, характер обязанностей и повинностей либертина были
разнообразны. Зачастую они не имели строго фиксированного вы-
1 См.: Угченко С. Л. Цицерон и его время. М., 1973.
ражения и определялись усмотрением патрона. Патрон мог судить
отпущенника на своем домашнем суде, а «в случае особой неблаго-
дарности» вернуть его в прежнее рабское состояние, даже убить.
Цезарь будто бы казнил своего отпущенника за связь с женой всадника.
Со временем, однако, отпущенники получают право обращаться в суд за
разрешением споров о выполнении ими своих обязанностей. Вольноот-
пущенники были ограничены в политической и гражданско-правовой
областях. Они, в частности, не могли занимать выборные должности,
вступать в брак со свободнорожденными (позже только с лицами сена-
торского звания), ограничено было их участие в работе народных со-
браний, патрон сохранял право на долю их наследства. По дети воль-
ноотпущенников обладали уже полным объемом прав свободных.
С возрастанием роли отпущенников в экономической и политиче-
ской жизни, ростом их имущественной состоятельности улучшается
и их правовое положение. В немалой степени оно зависело и от поло-
жения патрона. Сулла, например, став диктатором, зачислил 10 тыс.
своих отпущенников в народное собрание. Во время гражданских
войн при триумвирах некоторое число отпущенников даже попало в
состав сената. После смерти Цезаря его отпущенники составили
сильное ядро партии Октавиана, что, впрочем, не помешало ему при-
нимать меры по ограничению отпуска рабов на свободу.
По закону Фуфия Каниния господин мог отпустить на свободу (по
завещанию) строго определенное число рабов (из трех рабов - не бо-
лее двух, из 4-10 - половину, из 10~30 - одну треть, из 30-100 - одну
четверть... из большего числа рабов - пятую часть, но не свыше 100).
Кроме того, законом Элия Секция сделать отпускаемого раба рим-
ским гражданином мог лишь господин старше 20 лет и при условии,
что рабу не менее 30 лет от роду. С другой стороны, при Августе ог-
раничивается право патрона возвращать своих отпущенников в раб-
ское состояние, а также обязывать их платежами.
в) При империи более частым становится отпуск рабов на свободу,
предоставление им пекулия. Права владельца пекулия расширяют-
ся вплоть до права его отчуждения и наследования. Раб получает
право обращаться в суд с иском, в том числе своему господину. Вме-
сте с тем интенсивно шел процесс формирования сословия колонов -
арендаторов земли, которые по своему правовому положению начи-
нают приближаться к феодально зависимым крестьянам. Противо-
положные процессы освобождения части рабов и закабаления части
свободных весьма характерны для поздней империи.
Изменяется правовое положение и других слоев населения. Так, в
поздней империи язычники, иудеи, самаритяне, представители раз-
личных религиозных сект были лишены права занимать государст-
венные должности, а еретики стеснены в своих имущественных и су-
Ю дебных правах. Наблюдается наследственное прикрепление к своим
С\ профессиям членов ряда ремесленных коллегий.
Права и обязанности куриалов (в III в. - декурионов) - в основном за-
житочных жителей, имевших право занимать должности в местном са-
моуправлении, становятся пожизненными и наследственными. Черты
сословной, корпоративной замкнутости коснулись и солдат. Дети солдат
должны были, как и их отцы, служить в армии или выполнять обязанно-
сти куриалов. Происходит правовое обособление и такой ставшей весьма
многочисленной социальной группы, как чиновничество. Сенаторы, на-
ряду с налоговыми и политическими привилегиями, пользовались также
своего рода судебным иммунитетом. Так, они могли быть арестованы и
заключены в тюрьму лишь с согласия сената или императора.
Наконец, в поздней империи, наряду с другими сословными делени-
ями, оформляются такие неравные в правовом отношении большие раз-
ряды населения, как «могущественные, почетные, высшие» и «низшие».
Тенденция роста сословных различий действовала неравномерно,
прерывисто. Подчас императорская власть принимала меры, с помо-
щью которых стремилась как-то оградить «низших» от произвола «выс-
ших». Эти меры выражали также заботу государства о своих фискаль-
ных интересах - сохранении платежеспособности «низших» как
основного объекта налогового обложения Кроме того, в чрезмерном уси-
лении «высших» императоры видели серьезную угрозу своей власти.
2.3. Гражданское право - вещное право1
Право собственности, а) На ранней ступени своего развития граж-
данское право еще не выделилось в обособленную отрасль, право ин-
дивидуальной, частной собственности в полной мере еще не сложи-
лось. Преобладала коллективная собственность, утверждалась так
называемая квиритская собственность - имущество, приобретенное
по праву квиритов с соблюдением, в частности, обряда манципации.
Квиритским собственником мог быть только римский гражданин.
Земля являлась племенной или государственной собственностью.
Право на нее со стороны отдельных членов общины римского народа
первоначально ограничивалось простым владением.
В Риме существовало деление всех вещей на res mancipi и res пес
mancipi. К вещам первой категории относились: земли в Италии, зе-
мельные сервитуты, рабы, крупный домашний скот. К вещам второй -
все остальные предметы: мелкий скот, предметы домашнего обихода
и т.д. Основное различие между вещами mancipi и пес mancipi за-
1 Употребление неизвестных римскому праву понятий и терминов (государственное, граж-
данское, уголовное право, институт, отрасль, источники права и т.д.) имеет целью акцен-
тировать внимание на тех сторонах исторического процесса, которые помогают лучшему
осознанию истоков современных правовых институтов и понятий. При этом, безусловно,
нельзя недоучитывать, сколь подчас немногое имелось в правовых институтах и понятиях
далекого прошлого от их современного содержания, в какие специфические одежды они
были облечены.
ключалось в способе отчуждения. Если отчуждение движимого иму-
щества не было усложнено формальностями, то для отчуждения res
mancipi требовался обряд манципации.
Неразвитость частной собственности проявлялась и в длительном
сохранении коллективной семейной собственности. Только домовла-
дыка обладал правом распоряжения семейным имуществом. Но и он
при наличии потомков был ограничен в праве завещать свое имуще-
ство постороннему лицу.
б) Гражданское право Рима на втором этапе достигает особенных ус-
пехов, к нему в наибольшей степени применим эпитет «классическое».
Проводится четкое разграничение гражданского права на вещное и обя-
зательственное1. «Все право, которым мы пользуемся, относится или к
лицам, или к вещам, или к действиям», - говорили римские юристы.
Вещное право на данном этапе развития характеризовалось
прежде всего тем фактом, что утверждается наиболее абсолютное
право индивидуальной частной собственности. Собственник обладал
тремя правомочиями: владения - «держать вещь в своих руках»;
пользования ~ «извлекать хозяйственную выгоду из самой вещи и ее
продуктов»; распоряжения - «решать судьбу вещи». В римском
классическом праве осуществлялись не только первые два, но и тре-
тье - собственнику предоставлялась возможность наиболее полно
распоряжаться своей вещью, вплоть до ее уничтожения.
Важным моментом в утверждении наиболее неограниченного
права частной собственности был переход земельных владений в
собственность отдельных лиц и семей. Сохранение коллективной об-
щинно-государственной собственности на землю пришло в противо-
речие с интересами наилучшей обработки земли. Результатом пора-
жения движения Гракхов было принятие закона Спурия Тория
(111 г. до н.э.), которым пределы общинно-государственных земель
прекращались. Отныне земельные наделы становились полной част-
ной собственностью их владельцев. Однако более общее значение для
утверждения частной собственности имело развитие преторской (бо-
нитарной) собственности.
Преторская собственность - весьма характерный институт рим-
ского классического права. В нем преодолеваются черты былой кол-
лективности и скованности права собственности, получает яркое вы-
ражение индивидуализм римского классического права.
Преторская собственность возникла, например, когда вещи res
mancipi приобретались без соблюдения формальностей или не граж-
данином Рима. Такие сделки не признавались квиритским правом, и
соответственно квиритское право собственности не переходило от
продавца к покупателю. На этом основании недобросовестный прода-
1 Деление на вещное и обязательственное право восходит к Средним векам; сами римские
юристы говорили о вещных и личных исках.
вец мог потребовать возвращения ему проданного имущества. Если
же такой продавец обращался с соответствующей просьбой к прето-
ру, то последний выяснял действительную волю сторон при заклю-
чении сделки, игнорировал факт несоблюдения формальностей и,
руководствуясь принципом «доброй совести», своей властью защи-
щал право покупателя, в частности отказывал продавцу в выдаче
формулы иска. Квиритское право продавца таким образом станови-
лось «голым правом», а право покупателя получало реальную защи-
ту. Преторской (или бонитарной) собственностью стало называться
такое обладание вещью, которое защищалось не квиритским, а пре-
торским правом как действительная собственность.
Утверждение наиболее абсолютного права индивидуальной част-
ной собственности проявлялось также в постепенном разложении
семейной собственности, например в расширении права завещатель-
ного распоряжения, расширении имущественных прав женщины, во
все более частом предоставлении взрослым детям имущественной
самостоятельности.
С образованием в Риме преторской формы собственности равное
право давало и приобретение имущества при помощи неформальной
передачи, традиции (traditio). Этим способом могли обзавестись соб-
ственностью иностранцы. Для действительности традиции требова-
лось достаточное и справедливое основание, например договор куп-
ли-продажи, мены и т.п., а также передача вещи. Традиция, не
обремененная формализмом и другими стеснительными условиями,
получает приоритет в торговом обороте. Соответственно, деление ве-
щей на res mancipi и res пес mancipi стирается, теряет практическое
значение и дуализм квиритского и преторского права собственности.
Для защиты права собственности претор давал собственнику вин-
дикационный иск - об истребовании вещи из чужого незаконного
владения.
Для защиты права собственности использовался негаторный
иск. Он давался собственнику, который требовал устранения каких-
либо помех, мешающих ему осуществлять свое право.
в) Для отношений собственности в поздней империи характерны
разнообразные и сложные процессы: вновь утверждается верховная
государственная собственность на землю и общинное землевладение;
разрастается массив земель, находившихся в непосредственной соб-
ственности государства; правомочия частных земельных собственни-
ков сохранялись в той или иной мере за сравнительно широким кру-
гом лиц, прежде всего за крупными землевладельцами. Однако
стремление установить «наилучший» порядок землепользования, а
также финансовые трудности приводят в ряде случаев к игнорирова-
нию прав частной собственности на землю. Так, согласно рескрипту
Диоклетиана, тот, кто внес подати за чужое имение, тот и считался vV
оч
его собственником. Право распоряжения у собственника земельного
участка постепенно ослабевает. Так, «куриал, если он продает город-
ское или сельское имение... должен доказать провинциальному управ-
лению, что у него имеются уважительные причины для отчуждения».
Классическое понятие собственности преображается в «собствен-
ность без права отчуждения», в «собственность на определенное или
неопределенное время» и т.д. Если ранее за собственником жилого
дома, в принципе, признавалась возможность делать со своим домом
все, вплоть до его разрушения, то теперь ему запрещается не только
разрушение дома, но и уничтожение или хотя бы даже перенесение
в другое место каких-либо органически связанных с домом частей
(колонны, портики, статуи).
С ростом экономических трудностей ширится вмешательство го-
сударства в регулирование хозяйственной жизни страны. Государ-
ству стало принадлежать большое число ремесленных мастерских и
сельскохозяйственных имений, производивших значительную долю
товарной продукции, устанавливаются государственные монополии
на производство и обработку шелка, производство оружия, торговлю
хлебом, внешнюю торговлю и т.д. Вмешательство в отношения собст-
венности выражалось и в установлении государством условий рабо-
ты в ремесленных мастерских, времени торговли, максимальных
ставок оплаты труда, максимальных цен на товары. Эдикт о ценах
императора Диоклетиана (302 г.) устанавливал максимальные цены
на все сельскохозяйственные продукты, ремесленные изделия, оп-
лату труда, перевозки.
Бюрократическое вмешательство государства в отношении собст-
венности было вызвано усложнившимися условиями хозяйственной
жизни, растущими экономическими и политическими трудностями.
Такое вмешательство в некоторых случаях непосредственно было на-
правлено на смягчение крайне обострившихся социальных противо-
речий, но затем усугубляло их, тормозило экономическое развитие.
Владение. Значительные изменения претерпевает и институт
владения (possessio). Исторически владение предшествовало праву
собственности, составляло начальную ступень его развития. Таким,
например, было владение общественной землей. В последующем у
отдельных лиц скапливаются значительные материальные богатст-
ва, которые по квиритскому праву не признавались собственностью.
С развитием товарного оборота ширятся также отношения залога,
аренды, займа. Возникла настоятельная необходимость защиты пра-
ва лица, реально обладавшего вещью, не будучи ее собственником.
Тогда институт владения получает детальную разработку и широкое
применение в практике хозяйственной жизни.
Владение по римскому праву есть фактическое обладание вещью,
соединенное с намерением и волей обладать ею как своей.
Различалось владение законное и незаконное. Первое имело то
или иное правовое основание (например, владение собственника);
второе такого основания не имело (например, владение вора, лица,
нашедшего вещь). В свою очередь, незаконное владение могло быть
добросовестным, когда владелец не знал и не мог знать о незаконно-
сти своего владения (приобретение вещи у лица, выдававшего себя
за собственника), и недобросовестным (владение вора). Добросовест-
ный владелец вещи по давности мог приобрести на нее право собст-
венности. Недобросовестный владелец строже отвечал за сохран-
ность вещи, которая должна быть передана собственнику.
От владения отличалось держание - аренда, хранение. Здесь то-
же есть воля на обладание вещью, но это воля на обладание от имени
другого лица. Можно сравнить владение лица, приобретшего вещь в
собственность без обряда манципации, и держание арендатора, зало-
годержателя.
В римском праве формируется и получает развитие правовой инсти-
тут, определявший права на чужие вещи, - сервитуты, залоговое право.
Сервитут - это право лица в каком-либо отношении пользоваться ве-
щью, являющейся собственностью другого. При этом возникает два пра-
ва: право собственника и право лица, которому принадлежит сервитут.
Сервитуты выражали хозяйственную целесообразность более ра-
ционального пользования вещью, имуществом, землей. Сельские
сервитуты давали несобственнику право проезда, прогона скота че-
рез чужой участок, право провести воду через чужой участок и т.д.
Появляются и городские сервитуты: право продолжить дренаж че-
рез двор соседа, право требовать, чтобы сосед не загораживал свет и
вид. Сервитуты принадлежали неопределенному кругу лиц либо оп-
ределенному лицу (личные сервитуты), например право пожизнен-
ного пользования вещью и ее плодами (узуфрукт).
Среди сервитутов выделялись: суперфиций - право пользования
чужим участком для возведения на нем постройки, и эмфитевзис -
право долгосрочной аренды земли с исключительно широкими полно-
мочиями арендатора вплоть до права ее продажи и передачи по наслед-
ству, но при условии обработки земельного участка новым владельцем.
Запустение многих земель в провинциях стимулировало развитие
такого характерного для поздней империи института гражданского
права, как эмфитевзис. Путем предоставления эмфитевту исключи-
тельно широких прав на арендуемый участок земли стремились при-
влечь население к обработке заброшенных земель и пустошей. Охот-
но сдавались в долгосрочную аренду запущенные государственные и
императорские земли. Права собственника при этом приобретали
второстепенное значение. Но если, например, эмфитевзис уничто-
жался, то вещь не становилась бесхозной, на нее в полном объеме
распространялись права собственника.
В классическим период сервитуты ограничивали индивидуалис-
тический характер римского внешнего права. В позднем Риме ущем-
ление наиболее абсолютного права частной собственности проявля-
лось в расширении прав владельцев, даже их противопоставлении
правам собственников. Например, в отношении «полей, заросших ку-
стами», утверждается право занимать их (и получать от них доход)
лицам, обрабатывающим эти земли, независимо от того, кому они
принадлежат. Владелец получал право, близкое к праву собственно-
сти. Понятие «владение» подчас приближалось к фактической собст-
венности. Термин «владение» нередко стал сопровождаться описа-
тельными дополнениями (например, «получишь право владеть
неколебимо»). Раб - владелец пекулия мог распоряжаться им, всту-
пать относительно него в сделки даже со своим господином. Возмож-
на была и продажа земельных участков - собственности государст-
ва, города или частных лиц - теми, кто имел на эти земли всего лишь
владельческие права. Причем, если собственник насильственно изы-
мал вещь у владельца, то лишался права собственности на нее. Само-
управство наказывалось и уголовным законом.
В разделах о вещном праве зачастую рассматривается залог как
право на чужую вещь. Залог, будучи производным от основного обя-
зательства, служил его обеспечению. «Верю не должнику, а вещи», -
говорили римляне. Первоначально должник-залогодатель передавал
вещь кредитору-залогодержателю, и она изымалась из обладания
залогодателя. Если же должник не исполнял обязательства, зало-
женная вещь переходила к залогодержателю, даже если ее стои-
мость намного превосходила сумму долга. Это ставило должника в
невыгодное положение, тормозило развитие хозяйственных отноше-
ний, не соответствовало принципу справедливости. Поэтому позже
права залогодержателя ограничиваются. А в юстинианскую эпоху
развивается такая форма залога, как ипотека, при которой заложен-
ная вещь - земля, строения на ней - оставалась у должника. Лишь в
случае неисполнения должником своего обязательства кредитор мог
распорядиться предметом залога.
2.4. Гражданское право - обязательственное право.
Общее учение об обязательствах и договорах
«Сущность обязательства состоит не в том, чтобы сделать нашим
какой-нибудь телесный предмет, но чтобы связать перед нами друго-
го в том отношении, чтобы он что-нибудь дал, сделал, предоставил».
В обязательстве различали «право требовать» и «обязанность ис-
полнить». Имеющий право требовать - кредитор; обязанный испол-
нить “ должник.
Если право собственности закрепляло имущество за определенным
лицом, то обязательство устанавливало правовую связь между креди-
тором и должником. «Обязательства представляют собой правовые
оковы, в силу которых мы принуждаемся что-нибудь исполнить со-
гласно законам нашего государства». «Правовые оковы» означали от-
ветственность должника по обязательству; «что-нибудь исполнить» -
совершение каких-либо действий либо воздержание от них.
Даже в развитом римском праве не существовало правила, со-
гласно которому обязательственные соглашения, не противореча-
щие закону, получают юридическое признание и исковую защиту.
Но по мере развития товарно-денежных отношений, следуя шаг за
шагом за непосредственными требованиями практики, римское пра-
во значительно расширяет круг типичных обязательственных согла-
шений, снабженных исковой защитой. Система таких обязательств
весьма полно стала выражать потребности торгового оборота, нахо-
дившегося в то время на исключительно высокой ступени развития.
Это обстоятельство во многом и определило классический характер
римского обязательственного права. Некоторое число обязательст-
венных соглашений все же не имело исковой защиты (натуральные
обязательства). Эти соглашения не были, однако, вовсе безразличны
праву, и если должник добровольно уплатил по такому соглашению,
то полученная сумма возврату не подлежала.
Классическое римское право имело весьма разветвленную систе-
му обязательств. Главным признавалось деление на обязательства
из договоров и обязательства из правонарушений “ деликтов (при-
чинение вреда, неосновательное обогащение и др.).
Наиболее детальную разработку в римском праве получили обя-
зательства из договоров (контрактов). Они снабжались исковой за-
щитой, договоры без таковой защиты назывались пактами. Различа-
лись консенсуальные, реальные, вербальные и литтеральные
контракты:
- консенсуальные - приобретали юридическую силу с момента
достижения соглашения (договор купли-продажи);
- реальные - с момента передачи вещи (договоры займа, покла-
жи, залог);
- вербальные _ по произнесении определенной словесной форму-
лы (стимуляция);
- литтеральные договоры заключались совершением надписи.
Договор считался имеющим силу при наличии ряда обязательных
условий. Одно из них - согласная воля сторон. Такое условие не со-
блюдено и договор не считался заключенным, если имело место за-
блуждение. Оно могло касаться существа договора (продажа воспри-
нималась как намерение подарить), предмета договора или личности
контрагента. Римские юристы определяли, что следует принимать за
проявление воли. В раннем римском праве оно должно быть выраже-
но в строго определенной форме (манципация, стипуляция). Но как
быть, если в договоре «сказанное и желаемое» действительная воля
и ее внешнее выражение не совпадали, расходились? Консерватив-
ное начало приписывается Сцеволе: «Было бы ловушкой для народа,
оставив в пренебрежении написанный текст, заниматься розыском
воображаемой воли». Иную точку зрения высказывал Красс: «В сло-
вах-то и заключается ловушка, если оставить без внимания волю».
Позже преобладающее значение воли сторон над словом в договоре и
завещании было признано и получило максимально лаконичное, точ-
ное определение в высказываниях Папиниана: «В условиях завеща-
ний следует принимать в соображение волю в большей степени, чем
слова»; «В соглашениях договаривающихся сторон было признано
важным обратить внимание больше на волю, чем на слова».
Договор не считался выражением действительной воли, если
имели место обман - намеренное введение в заблуждение («всякая
хитрость, уловка для того, чтобы обойти, обмануть, уловить друго-
го»); угроза или насилие - психическое или физическое воздействие
на человека с целью заставить его поступить по желанию другого
(«душевный трепет из-за страха перед настоящей или будущей
опасностью»). Угроза должна быть реальной, противозаконной, а
также «важным злом» для подвергающегося ей. В случае обмана, на-
силия, угрозы, «если не последует поворота в первоначальное поло-
жение, то имеет место присуждение стоимости ущерба».
Другим условием действительности договора было его соответ-
ствие правовым, нормам, закону. Договор должен также соответст-
вовать «добрым нравам» (boni mores). Новые отношения как соглас-
ные с «добрыми нравами» получают закрепление в юридической
норме. Индивидуализм римского классического права проявился, од-
нако, в том, что классические юристы не выдвигали требования, что-
бы цена была «истинной», «справедливой». Однако в постклассичес-
ком праве такое положение меняется.
Римские юристы в качестве принципа признавали незыблемость
договора. У Цицерона мы встречаем высказывание: «Верность, то
есть стойкость и правдивость в словах и принятых на себя обяза-
тельствах» («Об обязанностях»). Если ранее сила договора во многом
еще опиралась на его священный, религиозный характер, то позже
она обеспечивалась прежде всего господствующей моралью и право-
выми санкциями.
По общему правилу договор прекращался его исполнением: пере-
дачей исполненного надлежащему лицу в полном объеме и именно
того, что предусмотрено в договоре, в установленном месте, в уста-
новленный срок. Обязательство по договору прекращалось также за-
четом - погашением одного требования другим, встречным требова-
нием; новацией - погашением обязательства путем замены его
новым, а также невозможностью исполнения. Договор мог быть рас-
торгнут и по обоюдному согласию сторон. При виновном неисполне-
нии договора должник обязан был возместить убытки (реальный
ущерб и упущенная выгода). Вина имела место при умысле, грубой
или легкой неосторожности.
Также и приводимые выше понятия в римском праве были тща-
тельно конкретизированы. Они во многом воспроизводятся и в рос-
сийском гражданском праве. Однако сила римских юристов состояла
не только, точнее не столько, в выработке общих понятий и опреде-
лений, сколько в решении конкретных казусов и типичных жизнен-
ных ситуаций (как в англосаксонском прецедентном праве), которые
не укладываются в точные, но и «тощие» юридические формулы.
Отдельные виды обязательств, а) В ранний период римского пра-
ва отдельные виды обязательств еще не сложились. Яркий пример
тому ~ манципация (mancipatio).
В разделе о характерных чертах раннеримского права о ней гово-
рилось как о формуле заключения сделок, способе установления соб-
ственности на вещь. Однако в манципации представлен и обязатель-
ственный характер отношений сторон, ее можно в известном смысле
считать и видом обязательств. В манципации представлены зачатки
ряда конкретных обязательственных отношений. Так, она использо-
валась в сделках купли-продажи, при фиктивной продаже имущест-
ва в целях завещательного распоряжения, для передачи имущества
на хранение, взятия в кабалу чужого сына и т.д. Манципация была
независима от своей цели - causa, была отвлечена от нее и потому
называлась у юристов абстрактной сделкой. Малейшее отступление
от установленной формы влекло недействительность сделки.
Видом договорных обязательств можно считать и стипуляцию
(stipulatio). Она тоже была абстрактным обязательством. Стипуляци-
онное обязательство вступало в силу лишь с момента произнесения
сторонами строго определенной словесной формулы (вербальный до-
говор). Манципация и стипуляция были односторонними обязательст-
вами. В них следует выделить также характер ответственности долж-
ника: не уплативший в срок долг, как и вор, захваченный на месте
преступления, головой выдавался кредитору. И еще одна характерная
черта раннего права - на действительности договора не сказывалось
наличие угрозы или обмана при его заключении, так как сами эти по-
нятия в римском праве еще не сложились. Строгое следование фор-
мальным началам права требовало буквального толкования договора.
Типичные черты раннеримского права, в частности обязательст-
венного, полно представлены и в договоре пехит. Он принадлежал к
манципируемым договорам, но вместе с тем имел более конкретное
содержание - использовался в сделках займа, мог иметь место и при ус-
тановлении приданого для дочери, при продаже товара в кредит и т.д.
Отрицательные последствия неисполнения обязательства, например
ш
при займе, выражались в установлении кредитором своей власти над
личностью должника1.
В древнейшем римском праве появляются и литтеральные обя-
зательства, заключаемые путем совершения определенных запи-
сей в приходно-расходных книгах.
б) В классическом римском праве изживаются черты его раннего со-
стояния. Например, ответственность личностью должника заменяется
имущественной ответственностью; из практики исчезает договор
nexum. Отмирает былой формализм права. Так, вербальный договор
уже не требовал буквального совпадения вопроса и ответа. В полной
мере складывается развитая система договоров (контрактов), в основе
которой лежит конкретное материальное содержание обязательств:
купля-продажа, наем, поклажа, заем, ссуда и т.д. Стали преобладать
двусторонние договоры, по которым права и обязанности принадлежа-
ли как той, так и другой стороне обязательственного правоотношения.
Наиболее важный для деловой жизни вид договоров составляли
консенсуальные договоры: купля-продажа, наем, поручение, товари-
щество, для заключения которых не требовалось какой-либо опреде-
ленной формы Они могли быть заключены и устно, и письменно - ре-
шающим было достижение соглашения между сторонами. С момента
достижения соглашения консенсуальный договор вступал в силу. Фор-
ма соглашения сохраняла значение лишь для доказательства соглаше-
ния и его условий. Консенсуальные договоры были наиболее удобными
в смысле быстроты и простоты их заключения, что вполне соответство-
вало требованиям развитых товарно-денежных отношений.
Особенное значение среди консенсуальных договоров имел дого-
вор купли-продажи. Он удовлетворял наиболее часто встречавшую-
ся в хозяйственном обороте потребность приобретения в собствен-
ность тех или иных вещей.
В классическом праве договор купли-продажи мог быть заключен
и при отсутствии сторон (через посредников, письмом). Предметом
договора были телесные вещи, не изъятые из оборота, а также и не-
телесные вещи, например право требования. Можно было продать и
купить вещь, которой не было у продавца. В этом случае продавец
обязывался достать и предоставить покупателю данную вещь. Иначе
возникали отрицательные последствия - покупатель мог требовать
«возмещения своего интереса». Можно было продать и купить даже
вещь, которой еще нет в природе, например будущий урожай.
Вещь должна быть предоставлена покупателю в надлежащем со-
стоянии. В древнейший период продавец нес ответственность лишь
за то, что было прямо обещано. Если же в вещи были какие-то отри-
1 По Законам XII таблиц должника, имевшего несколько кредиторов, надлежало разрубить
на части пропорционально величине долга каждому из них. Правда, по некоторым свиде-
тельствам, это предписание закона не применялось буквально.
цательные качества, о которых продавец ничего не говорил, то за них
он и не отвечал. В классическом праве стали различать явные и
скрытые недостатки продаваемой вещи. Так, если вещь имела явные
изъяны, а покупатель все же приобретал ее, то с продавца снималась
ответственность за недостатки проданной вещи. Но он нес ответст-
венность за ее скрытые недостатки, даже когда и сам не знал о них.
Римские юристы приводили такой пример: покупатель слепой, а
продавец ничего не говорит о недостатках - продавец отвечает за не-
достатки вещи; наоборот, покупатель (зрячий) покупает слепого ра-
ба - продавец не отвечает за недостатки продаваемого. При скрытых
недостатках покупателю давался иск, позволяющий сделать вещь
некупленной, или другой иск - об уменьшении покупной цены.
Продавец обязан был гарантировать покупателю беспрепятствен-
ное обладание купленной вещью. Он нес ответственность за эвикцию ~
лишение покупателя владения вещью по основаниям, возникшим до
ее купли-продажи. Если какое-либо третье лицо предъявляло свои
права на купленную вещь, продавец должен был отстаивать право по-
купателя. Если все же вещь присуждалась третьему лицу, то прода-
вец возмещал покупателю двойную стоимость вещи; позже эта ответ-
ственность стала выражаться в возмещении убытков покупателя.
Существенным условием договора купли-продажи была цена. Рим-
ское право не требовало, чтобы цена была справедливой. Однако при
Диоклетиане (285 г.) предусматривалась возможность расторжения до-
говора, если вещь продана дешевле половины ее действительной стои-
мости. В этом случае покупатель мог доплатить до настоящей цены.
Наделяя и продавца, и покупателя правами и обязанностями, до-
говор купли-продажи характеризовался как двусторонний договор.
Не менее детализированную разработку имели договоры найма,
товарищества, поручения. Классическое право различало три от-
дельных договора: наем вещей, наем услуг, наем работы1.
1 В договоре найма вещей, в частности, обязанности наймодателя составляли: своевре-
менное предоставление нанимателю в пользование нанятой вещи; передача принадлеж-
ностей к ней; поддержание вещи в пригодном для пользования состоянии; в некоторых
случаях ответственность за недостатки сданной внаем вещи; ответственность за невоз-
можность пользования вещью; обязанность платить за отданную внаем вещь всякого ро-
да публичные повинности, налоги. Ответственность наймодателя за недостатки сдавае-
мой внаем вещи зависела от того, знал или не знал о них наниматель и сам наймодатель.
Если наниматель здания знал о его неисправном состоянии, то наймодатель не нес за это
ответственность. Однако в некоторых случаях на наймодателя возлагалась ответствен-
ность даже тогда, когда он сам не знал о недостатках сдаваемой внаем вещи (например,
за подтекающие бочки). Ответственность наймодателя выражалась в возмещении «всего
интереса» нанимателя при непригодности вещи для использования; наниматель вправе
требовать снижения наемной платы, если пользование вещью было ограничено. Ответст-
венность наймодателя могла выражаться и в возмещении всего причиненного ущерба,
включая ту выгоду, которую наниматель должен был получить отданного договора.
Приводимые материалы об ответственности наймодателя в договоре найма вещей -
лишь частный случай того, как широко и полно были разработаны вопросы обязательст -
венного права.
Наем услуг и наем работы различались тем, что в первом случае най-
модатель обязывался к выполнению определенной работы (в наше время -
это наем рабочей силы); во втором случае наймодатель обязан был пере-
дать нанимателю готовый результат своей работы (договор подряда).
В договоре найма работы (подряде) принимали участие две сто-
роны - заказчик и подрядчик. Подрядчик обязывался выполнить ра-
боту по указанию заказчика в определенный срок, определенного ка-
чества. Он мог пользоваться услугами других лиц, но за всю работу
перед заказчиком ответственность нес сам подрядчик. Риск случай-
ной гибели работы до ее сдачи заказчику нес подрядчик. Заказчик по
выполнении работы обязан был уплатить условное вознаграждение.
Если смета расходов превышалась, заказчик мог согласиться с ее
увеличением либо приостановить работу и отказаться от договора1.
Несколько особняком стояло выполнение заказа лицами свобод-
ных профессий (например, художниками, юристами, врачами). Они
получали за свой труд не наемную плату, а гонорар - «почетное воз-
награждение».
Детальную разработку и широкое применение в позднем Риме по-
лучили реальные договоры - заем, ссуда, заклад, поклажа. Они, как
уже говорилось, приобретали юридическую силу с момента переда-
чи вещи. Соглашение сторон - необходимое, но недостаточное усло-
вие для возникновения, например, заемного обязательства.
Договор займа. Он пришел на смену ранее существовавшей стро-
го формальной сделке nexum. Договор займа был свободен от фор-
мальностей, вступал в действие, когда на основе соглашения переда-
валась вещь. Предметом договора были вещи, определяемые
родовыми признаками (весом, числом, мерой), - сумма денег, мера
зерна и т.д. Заемщик становился собственником полученной вещи, и
на него ложился риск ее случайной гибели. Возвратить следовало та-
кое же количество вещей того же рода.
Договор ссуды. В отличие от займа, ссуда предусматривала пере-
дачу вещей, определяемых индивидуально. Собственность на вещь
не переходила к ссудополучателю, и по истечении срока договора он
обязан был возвратить ту же вещь в том же состоянии, в каком она
была получена. Ссуда считалась безвозмездным договором, из которо-
го хозяйственную выгоду получал только ссудополучатель. Поэтому в
отношении полученной вещи он должен был проявлять «заботливость
хорошего хозяина» - устанавливалась повышенная ответственность
ссудополучателя за сохранность полученной вещи.
В классический период римского права теряют значение записи в
приходно-расходных книгах (литтералъные контракты,). Им на
1 Договор подряда в различных его разновидностях стал широко использоваться в нашей
стране в связи с развертыванием частной предпринимательской деятельности. Наше за-
конодательство повторяет ряд основных положений римского договора о найме.
смену приходят синграфы и хирографы - письменные долговые до-
кументы.
В замкнутую систему сложившихся обязательств из договоров,
как уже отмечалось, не входили натуральные обязательства (при
добровольном их исполнении нельзя было требовать возврата испол-
ненного). Дальнейшее развитие обязательственного права приводит
к складыванию новых договорных обязательств, которые не получи-
ли «свое название» _ их стали именовать безымянными, в частности
договор мены (передаю тебе право собственности на вещь с тем, что-
бы ты передал мне право собственности на другую вещь). Не входив-
шие в сложившуюся систему договорных обязательств неформаль-
ные соглашения стали в той или иной мере признаваться правом и
получили наименование пактов. Часть из них позже была наделена
и исковой защитой. Появляются обязательства как бы из договора,
например ведение чужого дела без поручения или обязательства из
неосновательного обогащения.
По мере признания безымянных договоров, пактов, обязательств как
бы из договора римское право наиболее полно охватывает своим регули-
рующим воздействием всю систему обязательственных соглашений.
Наряду с обязательствами из договоров в классическом обяза-
тельственном праве значительное развитие получили и обязательст-
ва из противоправного причинения вреда, из деликтов. По мере обо-
стрения социальных противоречий ряд деликтов (грабеж, кража со
взломом, ночная кража, угон скота) переводится из разряда частных
в публичные. Они фактически становятся областью уголовного пра-
ва. Вместе с тем другие виды кражи все еще относили к частным де-
ликтам. Характерным, однако, было возрастание размера штрафов
за совершение этих деликтов. Появляется также возможность пре-
следования, например, за кражу не только потерпевшим, но и орга-
нами государства. Складываются и обязательства как бы из делик-
тов, но они имели меньшее практическое значение.
в) В поздней империи в основном сохранялась система обяза-
тельств, выработанная в классический период. Отдельные изменения
исправляли частности того, что было сделано раньше. В развитии обя-
зательственного права заметна тенденция установления большей сво-
боды, оперативности заключения всевозможных соглашений, в изве-
стном разрыве с традицией, что соответствует потребностям гораздо
более разнообразного по своему этническому составу общества ранней
Византии. Например, конституцией императора Льва (472 г.) все сти-
пуляции, не противозаконные по своему содержанию, наделялись
обязательной силой. Позже вся система обязательств упрощается.
Обострение внутренних противоречий в поздней Римской импе-
рии вынуждало законодателя искать средства их смягчения. Тогда в
право проникают «социальные мотивы».
Возможно, в какой-то мере под влиянием христианской религии
вводятся ограничения на размеры взимаемых кредитором процентов
(6~8% в год), запрещается получение процентов на проценты. В це-
лях недопущения скупки обязательств и спекуляции запрещается
переуступка требований по обязательствам. Аналогичный характер
имело установление ограничения в оценке убытков от неисполнения
обязательств - не более двойной стоимости предмета обязательства.
В споре о безденежности займа должник мог требовать через суд ос-
вобождения от уплаты суммы долга, обозначенной в выданной им
расписке, по причине фактического неполучения денег. В этом слу-
чае на кредитора возлагалось бремя доказывания факта платежа.
Ограничивалась сила договора: продавец получил право отказаться
от заключенного договора, если он по нужде продал вещь дешевле ее
половинной цены. Подобное вмешательство императорского законо-
дательства в «свободное соглашение сторон» также было известным
ограничением индивидуализма римского права.
2.5. Семейное право
В древнейший период, как и в других обществах на ранних ступе-
нях развития, в Риме господствовали патриархальные отношения в
семье, позже происходит их разложение, ослабление семейных уз.
В поздней истории Рима, возможно, отчасти и под влиянием христи-
анской религии, семейные отношения вновь укрепляются.
а) Законы XII таблиц отразили наличие в Риме крупных семей-
ных образований с исключительно широкими правами домовладыки.
Тогда условия быта, состояние сознания людей определяли широкий
коллективизм в общественных отношениях и преобладание сильной
единоличной власти как в семье, так и в государстве.
Семья (familia). В раннем Риме семья была не только семейной общ-
ностью, но и хозяйствующим субъектом и социальным организмом -
четко выраженной ячейкой общества. Правовая самостоятельность
личности была ограничена семейным статусом, состоянием семейной
общности. Первоначально преобладало агнатпическое родство. Все ли-
ца, входившие в состав семьи и находившиеся под властью домовлады-
ки (pater familias), считались агнатами. В агнатическую семью включа-
лись не только кровные родственники - глава семьи, его жена, дети и
внуки, не вышедшие из состава семьи, но и рабы, зависимые, а также
семейное имущество. Об этом Ульпиан писал: «Мы видели, как понима-
ется термин «familia», а именно - как совокупность вещей и как сово-
купность людей».
Родственники по крови, не входившие в состав семьи, в том числе
свободные от власти домовладыки дети, считались когнатами. Так,
сын, получивший самостоятельность, терял прежнее агнатическое
родство и становился когнатом семьи своего отца. Также и дочь, вы-
шедшая замуж, становилась когнаткой своей бывшей семьи. Но она,
ее дети приобретали агнатическое родство семьи мужа. По мере ос-
лабления патриархальных устоев семьи все большее фактическое и
юридическое значение приобретало когнатическое родство.
Брак. В ранний период истории Рима преобладающей формой бра-
ка был брак cum manu mariti - брак с мужней властью. Но имелась
возможность вступления в брак sine manu mariti - без мужней власти.
Брак cum manu мог быть заключен в следующих трех формах.
Первая форма (confarreatio) - при посредстве религиозного обряда.
В присутствии жрецов и десяти свидетелей брачующиеся приносили
жертву Юпитеру, совершали ритуальные действия и вкушали особый
хлеб. Вторая форма состояла в совершении обряда mancipatio, кото-
рый первоначально, вероятнее всего, означал реальную куплю-прода-
жу невесты, а позже - это всего лишь фикция продажи и форма уста-
новления брачных уз. Наконец, третья форма брака - по давности
(usus). При годичном непрерывном осуществлении брака он приобре-
тал юридическое значение. Но жена могла избегнуть установления
над собою власти мужа, если проводила три ночи подряд вне его дома.
Такое могло повторяться ежегодно и по существу вело к установлению
особой, «неправильной» формы брака (sine manu), при котором власть
мужа не устанавливалась над личностью и имуществом жены.
Домовладыка имел полную власть (manus) над всем, что относилось
к семье (членами семьи, семейным имуществом, подвластными). Как
носитель семейной власти домовладыка обладал по отношению к чле-
нам своей семьи правом жизни и смерти, продажи в рабство, телесных
наказаний, изгнания из дома. Он распоряжался семейным имуществом.
Муж обязан был оказывать жене покровительство, нес матери-
альные издержки семейной жизни. Если муж не находился под вла-
стью отца, то осуществлял власть домовладыки с правом истребо-
вать жену, покинувшую дом, наложить на нее любое наказание,
продать в кабалу и т.п. Муж распоряжался имуществом, приобре-
тенным женой, даже полученным ею от отца. Под его властью нахо-
дились и дети.
Жена, вступая в брак, оказывалась на положении дочери в семье
мужа. Лишь после смерти мужа наравне с детьми она могла наследо-
вать семейное имущество. В то же время на жене, матери лежало
воспитание детей, она была хозяйкой и хранительницей семейного
очага. Ее моральное, социальное и политическое значение в семье и
римском обществе неуклонно возрастало.
Дети, даже став взрослыми, считались находящимися под влас-
тью отца. Взрослый сын в области публичного права обладал равны-
ми с отцом правами, но в семейных отношениях его положение ха-
рактеризовалось полным бесправием. И занимая магистратскую
должность, сын находился под отцовской властью.
Дети должны оыли оказывать родителям уважение, не имели
права предъявлять им порочащие иски, вступать в брак без их согла-
сия. Взрослый сын мог совершать имущественные сделки, но все
приобретенное им считалось принадлежащим домовладыке. Лишь
военный пекулий (жалованье, военная добыча) принадлежал ему как
собственность. В случае совершения деликта сыном или другим под-
властным потерпевший мог привлечь отца к имущественной ответ-
ственности. Но обязательства, принятые сыном, не связывали отца.
В самый ранний период римской истории отец мог даже распоря-
жаться жизнью своих детей. Однако будто бы уже Ромул запретил
лишение жизни новорожденных. Позже было запрещено продавать
детей в рабство, а их убийство стало считаться преступлением.
Сравнительно рано в истории Рима у взрослых детей появилась воз-
можность приобретать самостоятельность - они наделялись пекулием,
получали содержание от отца либо освобождались от его власти путем
фиктивной троекратной продажи в рабство. Однако и в более поздний
период римские авторы признавали: «Едва ли еще есть какие-нибудь
люди, которые имели бы над детьми своими такую же власть, как мы».
б) В поздней республике римскими юристами брак характеризо-
вался как «союз мужа и жены, объединение всей жизни, общение в
праве божеском и человеческом». Брак заключался без особых фор-
мальностей. Распространение получил брак sine manu, основанный
на равенстве супругов. При этом жена сохраняла самостоятельность,
если обладала таковой, но получала имя и сословное положение му-
жа, его местожительство было для нее обязательным. Все же жена не
становилась агнаткой семьи мужа, и потому дети от такого брака не
имели юридической связи с матерью. При браке sine manu жена име-
ла имущественную обособленность. Даже дарения супругов друг
другу, чтобы гарантировать их имущественную раздельность, счи-
тались ничтожными. Однако расходы на ведение домашнего хозяй-
ства возлагались на мужа, а в случае спора о том, кому принадлежит
та или иная вещь, устанавливалась презумпция, что это вещь мужа
(пока жена не докажет обратного).
В поздней республике римские женщины обладали не только
имущественной самостоятельностью, но нередко и значительными
материальными богатствами, что в немалой степени обеспечивало их
независимость от мужней власти.
От брака sine manu следует отличать такое ставшее заметным в
семейном праве поздней республики явление, как конкубинат -
дозволенное законом (постоянное, а не случайное) сожительство
мужчины и женщины. При конкубинате жена не приобретала соци-
ального положения мужа, а дети от такого брака не подпадали под
власть отца. Правда, в период империи стала возможной legitimatio -
узаконение отцом детей, рожденных от конкубината.
В поздней республике власть и произвол домовладыки были огра-
ничены. Давно получила запрещение продажа жены и детей в рабство,
продажа новорожденного в другую семью ограничивалась случаями
крайней нужды. Убийство жены и ребенка стало квалифицироваться
как преступление. Дети получили возможность обращаться к магис-
трату с жалобами на действия pateri familias, в частности они могли
обжаловать отказ в разрешении вступить в брак. Позже такого раз-
решения подчас и не требовалось.
В конце республиканского периода в связи с общим кризисом
римского общества, сопровождавшимся резким падением нравов,
частым становится распад семей. Распространение получил конку-
бинат. Освободившись от религиозных и моральных оков прошлой
эпохи, брак сделался легко расторжимым. Особенно в верхах рим-
ского общества наблюдались непрочность браков, массовые разводы,
сокращение рождаемости. Римские писатели иронически относились
к беспрерывным разводам и непрочности брачных уз. Тертуллиан,
например, уверял, что женщины выходят замуж для того лишь, чтобы
развестись, а Сенека укорял женщин за то, что они календарные годы
считают не по консулам, а по мужьям. Разумеется, и мужчины не от-
ставали от женщин. Цезарь был женат четыре раза, Помпей - пять.
В литературе встречается утверждение, будто бы предельное упроще-
ние порядка развода... содействовало перерождению взглядов на брак
как на постоянный, в принципе пожизненный союз мужчины и женщи-
ны. Не следует, однако, забывать: брак без мужней власти с предельно
упрощенным порядком развода был известен в Риме с древнейших
времен. Его широкое распространение в поздней республике - следст-
вие прежде всего некоторых глубинных процессов, развившихся в
римском обществе, и, в частности, снижения уровня нравственности.
Рационализм с эгоизмом подавляли здоровые основы брака, который
перестает быть таинством, освещаемым религией или традицией, и
становится зачастую лишь временным сожительством. Свобода от
предначертаний природы оборачивалась ослаблением семейных уз.
Укрепление семьи. При Августе были предприняты уникальные
для древности и средневековья, представляющие особый интерес и в
наше время, меры, направленные на укрепление семьи. Так, была ус-
тановлена уголовная ответственность за нарушение супружеской
верности. Не состоящие в браке и бездетные ограничивались в праве
наследования. Даже из двух консулов преимущество по службе по-
лучал тот, у кого было больше детей.
Вместе с тем легализировалось сожительство лиц, которым брак за-
прещался (браки сенаторов с вольноотпущенницами). Получил некото-
рые черты законного брака конкубинат, в частности за детьми от такого
брака стали признавать некоторые права наследования. Сохранялось
свободное расторжение брака, но теперь при заявлении о расторжении
брака требовалось присутствие семи свидетелей. Если брак расторгал-
ся без основательной причины, устанавливались имущественные санк-
ции. При виновности мужа - он терял предбрачный дар. Виноватая в
разводе супруга лишалась приданого. Законодательные меры, прини-
мавшиеся в поздней республике и ранней империи по укреплению се-
мьи, были далеки от того, чтобы считаться «писаными разумом», и едва
ли существенно повлияли на укрепление семейных устоев.
в) В период империи в семейных отношениях и в семейном праве
происходят разнохарактерные изменения. Нездоровые явления кон-
ца республики каким-то образом, отчасти и под влиянием христиан-
ской религии, преодолеваются. Укрепляется личная и имуществен-
ная самостоятельность жены и взрослых детей. Так, если при
Августе мужу было запрещено отчуждать принесенные в приданое
земельные участки и другую недвижимость без ясно выраженного
согласия жены, то при Юстиниане мужу запрещалось отчуждать
приданое и при согласии жены. Сложился афоризм: «Хотя приданое
находится в имуществе мужа, но принадлежит жене». Расширяется
право жены требовать возврата приданого при разводе. Женщины
уравниваются в правах с мужчинами. Также и взрослые сыновья по-
лучают большую свободу, в частности обыденным становится предо-
ставление им пекулия, а право владельца пекулия становится более
полным, приближаясь к фактической собственности. Юстинианом
было закреплено, что все приобретенное взрослыми детьми не на
средства отца составляет их собственность.
В поздней империи развод по одностороннему заявлению допускал-
ся в случае нарушения одним из супругов супружеской верности, поку-
шения на жизнь супруга, при наличии некоторых других уважитель-
ных причин. Развод по одностороннему заявлению без уважительной
причины допускался, но сопровождался наложением штрафа. С ут-
верждением христианства развод постепенно ограничивается. Внутри-
семейные отношения стали регулироваться церковным правом.
2.6. Наследственное право
В истории римского наследственного права мы видим тенденцию
движения от установленного традицией порядка наследования се-
мейного имущества членами агнатической семьи и скованности в
праве завещательных распоряжений к полной свободе завещаний,
затем к ограничению этого права и детализированной регламента-
ции всей сферы наследования. Одновременно наблюдался процесс
расширения права наследования кровными родственниками (когна-
тами) и преодоление раннего формализма наследственного права.
Понятие и содержание наследования тесно связаны с характером
римской семьи, с интересами сохранения семейного организма как
целого и обеспечением взаимных прав и обязанностей его членов.
Наследование есть преемство наследником прав и обязанностей
наследователя в частноправовой сфере. Различалось наследование по
закону и по завещанию. Наследство открывалось смертью наследода-
теля, а вступление в наследство осуществлялось с момента выраже-
ния воли наследником. Уже в раннеримском праве утверждается
принцип универсальности преемства, который воспроизводится и в
законодательстве современных государств. Универсальное преемст-
во означало, что наследник принимал на себя всю совокупность прав
и обязанностей, льгот, выгод и обременении, принадлежащих насле-
дователю; наследник как бы замещал наследователя в его правовом
положении к моменту кончины. Складывается и понятие «сингуляр-
ное преемство» - предоставление тому или иному лицу отдельных
прав (отказы, легаты) без обременения какими-либо обязанностями.
а) Раннее римское право отдавало предпочтение наследованию
по закону. Оно определялось не произвольным усмотрением насле-
додателя, но обычаем, традицией. Наследство переходило агнатам.
Не входившие в состав патриархальной семьи, даже дети, вышед-
шие из-под власти отца, в наследовании не участвовали. Они могли
стать наследниками лишь в том случае, если у наследодателя не ока-
зывалось родственников агнатов.
Согласно очередности наследования в первую очередь включа-
лись «свои домашние»: находившиеся под властью домовладыки же-
на, дети, усыновленные. Они делили имущество поровну. «Свои до-
машние» признавались вступившими в наследство с момента его
открытия. Считалось, что они не приобретали новое, а лишь вступа-
ли в управление своим (семейным) имуществом, они обязывались к
вступлению в наследство. Если, однако, пассив в наследуемом иму-
ществе превышал актив, то принятие наследства становилось обре-
менительным, возможно и нежелательным. Поэтому позже претор
стал отказывать в иске кредиторам к тем наследникам, которые фак-
тически не принимали наследство.
Законами ХП таблиц признавалось и право завещания. Все же
наследование по завещанию рассматривалось сначала как исключе-
ние и требовало утверждения в куриатных собраниях. Лишение на-
следства без достаточных оснований расценивалось как безумие и не
имеющее силы. Завещание могло быть оформлено не только объяв-
лением воли завещателя в народном собрании, но и посредством со-
вершения обряда манципации или объявлением воином своей воли в
строю перед сражением.
б) При республике и империи складываются структура и основ-
ные положения развитого состояния римского наследственного пра-
ва. Завещать могли лица, обладавшие завещательной способностью.
Ее не имели душевнобольные, малолетние, осужденные за некото-
рые преступления.
ил
С момента открытия наследства и до того, как наследник вступал
в наследство, оно было как бы ничейным («лежачее наследство»).
Чтобы предотвратить посягательства на «лежачее наследство», бы-
ла установлена фикция, что оно «хранит в себе личность умершего»
и подлежит охране как принадлежащее определенному лицу.
При превышении в наследстве пассива над активом или когда бы-
ло неясно, что больше, наследник мог отказаться от наследства или
произвести в установленном порядке его опись. Тогда наследник отве-
чал по долгам наследодателя лишь в пределах описанного имущества.
При принятии наследства происходило слияние имущества на-
следника и наследодателя. При этом у наследника могло быть много
своих долгов. Поэтому, чтобы защитить интересы кредиторов насле-
додателя, им было дано преимущественное право удовлетворения
своих требований из наследуемого имущества.
В республиканский период эдиктами претора кровные родствен-
ники, в том числе когнаты, получают преимущественное право на-
следования. Сначала претор предоставлял право наследования тем,
кто не конкурировал с наследником по цивильному праву. Если же
цивильный наследник заявлял требование о наследстве, то оно ему и
передавалось. Позднее претор средствами своей власти стал активно
защищать наследственные права кровных родственников, если счи-
тал такое справедливым. При этом он отказывал в иске цивильным
наследникам. Так складывалось наследование по преторскому пра-
ву. Наследство, полученное по преторскому праву, стало разновид-
ностью преторской, бонитарной собственности.
Завещание. В позднереспубликанском Риме с переходом от кол-
лективной, в том числе семейной, собственности к индивидуальной
частной собственности складывается своеобразный культ завеща-
ния, подобный созданию надгробных памятников в Египте. Чрезмер-
но широкое наследование по завещанию при расшатанности устоев
римской семьи в свою очередь способствовало ослаблению семейных
уз. Тогда-то и принимаются меры по ограничению права завеща-
тельных распоряжений: холостые мужчины в возрасте 25~60 лет и
женщины в возрасте 20 “50 лет, не состоящие в браке и не имеющие
детей, не могли получать по завещанию, а состоящие в браке, но не
имеющие детей, получали только половину завещанного.
Право завещаний ограничивалось и установлением обязательной
доли наследников по закону. Сначала эта доля равнялась четверти
наследуемого имущества, позже она была увеличена. Если наследо-
датель лишал родственников наследства, то суд мог удовлетворить
их требование о выдаче доли наследства, считая такое положение
справедливым и прибегая к фикции, что наследодатель при состав-
лении завещания был не в своем уме.
В завещании, наряду с указанием наследника, мог быть установ-
лен завещательный отказ (легат) ~ распоряжение на случай смер-
ти о предоставлении определенному лицу какого-либо права, иной
выгоды за счет оставляемого наследства.
Особое положение занимали фидеикомиссы (поручение совести) -
неформальные распоряжения наследодателя наследнику о предо-
ставлении тому-то такой-то вещи. Здесь исполнение распоряжения
было лишь делом совести наследника. Позже фидеикомиссы получи-
ли юридическую защиту.
Завещание признавалось ничтожным, если не была соблюдена
форма, если завещание было составлено под влиянием заблуждения,
обмана, принуждения, когда завещатель не имел права завещать,
также и когда завещатель или наследник лишались права на переда-
чу или получение наследства. Наследовать не могли дети государст-
венных преступников; лица, не зачатые к моменту открытия наслед-
ства, и некоторые другие группы лиц.
в) Законодательство Юстиниана. Более позднее право сохраняет
основы наследования, выработанные в предыдущее время. Устраня-
ется былой формализм, подтверждается преимущественное право
наследования за кровными родственниками. В целом нормы, уста-
новленные претором, приобретают главенствующее значение. Пре-
обладающим становится письменное оформление завещания, но
признавались и устные завещания, сделанные в присутствии семи
свидетелей. При Юстиниане фидеикомиссы в значительной части
перестали отличаться от легатов. Была определена ответственность
за расхищение «лежачего наследства». Укрепление связи права с ре-
лигией привело к ограничению права наследования еретиками.
Законодательство Юстиниана устанавливало пять степеней род-
ства, классов наследников. Между родственниками одной и той же
степени родства наследство делилось поровну. Если наследство не
принято высшим классом, оно переходило к низшему классу.
К первому классу наследников относились нисходящие родствен-
ники - сыновья, дочери, а также внуки и правнуки. Последние на-
следовали долю своих родителей лишь в случае их смерти ко времени
принятия наследства. Ко второму классу - восходящие родственники
- отец, мать, дед и т.д., а также полнородные братья, сестры. К треть-
ему классу - неполнородные (единокровные, единоутробные) братья и
сестры. Четвертый класс наследников составляли все остальные бо-
ковые родственники. Также и здесь ближайшая степень родства ис-
ключала дальнейшую. Наконец, в пятую очередь призывался к на-
следованию переживший супруг. Однако за «бедной вдовой» (не
имеющей собственного имущества, достаточного для достойного про-
живания) признавалось право на обязательную долю в размере чет-
верти наследства. Если, однако, имелось более трех детей, вдова на-
следовала наравне с детьми.
он
2.7. Уголовное право
По сравнению с исключительными успехами римского частного
права достижения в области уголовного права и процесса носят более
скромный характер. Другая особенность - наиболее значительные
достижения относятся не только к классическому, но и к посткласси-
ческому праву.
а) В раннем Риме уголовное право еще не стало вполне самостоя-
тельной областью правового регулирования. Это непосредственно
определилось тем, что не сложилось еще четкого понимания пре-
ступления как правонарушения, представляющего общественную
опасность. Поэтому, например, кража, телесные повреждения счита-
лись частными деликтами. Сравнительно рано выделяется группа
публичных деликтов, которые, формально принадлежа к обязатель-
ственному праву, начинают рассматриваться как преступления и об-
разуют сферу действия уголовного права: измена, сопротивление
власти, убийство, поджог, лжесвидетельство. Преступления пресле-
довались органами государства, за них устанавливалась смертная
казнь в виде отсечения головы, удушения, сожжения, утопления,
сбрасывания с Тарпейской скалы.
Другая примечательная черта начального состояния уголовного
права состояла в его связи с религией. Круг религиозных преступле-
ний был довольно широк. К ним, в частности, относились нарушение
клятвы и присяги, нарушение патроном своих обязанностей перед
клиентом, нарушение межевых знаков, околдовывание посевов и т.д.
Суровость наказания была отголоском нравов того времени и, в
частности, обычая кровной мести. Жестоко карались преступления,
которые в той или иной мере считались выступлениями против нрав-
ственности. Например, «уличенный в лжесвидетельстве сбрасывал-
ся с Тарпейской скалы». Виновный в убийстве родителей подвергал-
ся сечению розгами до крови, затем его зашивали в кожаный мешок
вместе с собакой, петухом, змеей и обезьяной и выбрасывали в реку
или море, «чтобы отнять у него землю при жизни и небо после смер-
ти». Смертной казнью карали того судью или посредника, которые
«были уличены в том, что приняли денежную мзду». Сечению розга-
ми до смерти подвергался соблазнитель римской гражданки.
Пережитком прошлого были случаи узаконения самосуда. Зако-
ны XII таблиц считали правомерным убийство ночного вора, застиг-
нутого на месте преступления. К пережиткам относится установле-
ние ответственности, например, за телесные повреждения по
принципу талиона («если причинит членовредительство и не поми-
рится с потерпевшим, то пусть и ему самому будет причинено то же
самое»). Неразвитость уголовного права проявлялась и в том, что в
Законах XII таблиц сравнительно немного говорится о государствен-
ных преступлениях, а также в них отсутствует систематический пе-
речень преступлений и наказаний. От усмотрения магистрата зави-
сели характер и размер наказаний.
Слабо были разработаны основные понятия уголовного права, в
частности понятие преступления. Покушение еще не отличалось от
законченного преступления. Не сложилось в полной мере и понятие
вины. Решающим основанием ответственности считалось само дей-
ствие, причинившее ущерб (объективное вменение). Допускалась
возможность осуждения и наказания не только людей, но и живот-
ных, даже неодушевленных предметов.
б) Когда гражданское право приобретает черты классичности,
уголовное право выделяется в самостоятельную и довольно разви-
тую отрасль права. Ряд противоправных деяний, ранее преследовав-
шихся в порядке частного обвинения (например, кража со взломом,
ночная кража), теперь признаются имеющими публичный характер,
становятся преступлениями (crimen). Прогресс юридико-техничес-
кой стороны права выразился и в разработке ряда основных право-
вых понятий (преступление, вина, умысел, неосторожность, случай),
проводится различие между покушением и совершенным деянием,
разрабатываются понятия соучастия, вменяемости, необходимой
обороны: «если кто-либо убьет другое лицо, нападающее с оружием,
то это не рассматривается как противоправное убийство».
Ослабление роли религии отразилось в уголовном праве таким об-
разом, что наказывались лишь наиболее дерзкие выступления про-
тив верований, да и то преимущественно в административном, а не
судебном порядке (считалось, что боги сами должны защищать себя).
В области наказаний наблюдалась их исключительная жесто-
кость по отношению к рабам. На данном этапе все же очевидной ста-
новится тенденция ограничения государством самоуправства и
крайних проявлений жестокости господ. Так, господам запрещалось
без постановления суда отдавать рабов в цирк для сражения со
зверьми. Устанавливается, что раба нельзя считать беглым, если он
придет в убежище или туда, куда являются просящие, чтобы их про-
дали, ибо они делают то, что дозволено.
Слабо выраженная тенденция смягчения наказания наблюдалась
и в отношении к свободным. Так, на короткое время в поздней рес-
публике отменяется смертная казнь для преступников из числа
граждан. Дольше всего сохранялась смертная казнь за убийство ро-
дителей, но при Помпее и она была заменена изгнанием с лишением
прав гражданства и конфискацией имущества.
Вместе с тем при империи нарастала тенденция реакционных изме-
нений в уголовном праве. Такие изменения проявлялись в возрастании
жестокости и произвола в наложении наказаний. В отдельные периоды
римской истории императоры совершали столь ужасные деяния, что
вполне можно усомниться в их психической нормальности, что, конеч-
но, можно отнести на полную безответственность их власти. В отличие
от раннего римского права, жестокость наказаний коренилась не в пе-
режитках первобытнообщинного строя и связи права с религиозными
предрассудками, а непосредственно в некоторого рода рационалисти-
ческих воззрениях - «пусть ненавидят, лишь бы боялись».
в) Изменения в позднем уголовном праве выразились в даль-
нейшем расширении круга деяний, квалифицируемых как пре-
ступления. Чрезвычайно широким и весьма расплывчатым был
состав такого преступления, как «оскорбление величества».
Смертная казнь грозила даже за оскорбление статуи императора.
Причем ответственности подлежали и дети преступника. Понятие
государственной измены в Дигестах было сформулировано в столь
общих и туманных выражениях, что давало самый широкий про-
стор произволу.
В связи с огромным размахом коррупции чиновников большое
значение приобретают такие составы преступлений, как взяточни-
чество, вымогательство, хищение казенных денег, публичное наси-
лие. Весьма частым видом наказания становится смертная казнь.
Широкий размах приобретает конфискация имущества, с помощью
которой пополнялась государственная казна.
Вопреки формальному провозглашению при империи равенства
всех свободных перед законом на практике уголовное право приоб-
ретало сословный характер. Наказания все в большей мере стали
определяться сословной принадлежностью виновного. Например,
«высшие», в том числе и солдаты, имели привилегию быть казнен-
ными мечом, тогда как несолдаты и незнатные за те же преступле-
ния подлежали казни путем сожжения, закапывания живьем в зем-
лю, отдавались на растерзание диким зверям, подвергались
распятию на кресте.
Еще одна заметная черта позднего римского уголовного права -
вновь усиливается его связь с религией, растет число религиозных
преступлений. За принадлежность к секте манихеев грозила смерт-
ная казнь. Кодекс Юстиниана требует «гнать, стирать с лица земли
их нечестивые капища, искоренять самое их имя, предавать позор-
ной и мучительной смерти этих «проклятых богом безумцев».
Происходили, однако, и такие изменения, которые не выражали
реакционную тенденцию. Систематизировались нормы уголовного
права, уточнялись некоторые правовые понятия и состав преступле-
ний, разрабатывается понятие некоторого смягчения наказаний: ог-
раничивается применение таких наказаний, как распятие на кресте,
клеймение, отдача на растерзание диким зверям. Вместе с упорядо-
чением норм уголовного права в Своде законов Юстиниана эти изме-
нения имели известное положительное значение.
2.8. Суд и процесс
а) В раннем римском праве роль государственных органов в борьбе
с правонарушениями первоначально была довольно скромной. Сохра-
нялись пережитки непосредственной расправы потерпевшего с нару-
шителем его права и отсутствовали четко установленные правила судо-
производства. Суд, употребляя современное выражение, не отделился
от администрации. Магистраты, наряду с другими обязанностями, от-
правляли и правосудие, руководствуясь во многом и собственным ус-
мотрением, которое, впрочем, ограничивалось правом граждан апелли-
ровать в народное собрание. Многие преступления преследовались в
порядке частного обвинения - по требованию потерпевшего.
Наиболее полное развитие получила состязательная форма про-
цесса, которая характеризовалась активностью сторон и относитель-
ной пассивностью государственных органов. Обвинитель (им мог
быть любой римский гражданин) должен был собрать и представить
суду доказательства, обеспечить явку свидетелей. В ходе судебного
разбирательства стороны имели равные права. Если обвинитель от-
казывался поддерживать обвинение, дело прекращалось. Низкая ак-
тивность государственных органов в возбуждении уголовных дел
была связана, в частности, с неразвитостью понимания преступле-
ния как общественно опасного деяния.
Состязательная форма процесса характерна и для разбиратель-
ства гражданских дел. Здесь складывается так называемый легисак-
ционный процесс. Высокая активность истца и ответчика сочеталась
со строгим формализмом. Первая стадия процесса протекала в при-
сутствии магистрата (претора). Обязательным было не только при-
сутствие сторон, но и наличие спорной вещи в натуре или символи-
чески (кусок земли со спорного участка, балка строения). Стороны
совершали предписанные ритуалом действия, произносили строго
определенные слова. Малейшее нарушение стороной строго установ-
ленной формы процесса вело к проигрышу дела. Но если форма бы-
ла соблюдена, претор передавал дело судье.
Вторая стадия проходила с участием судьи, который назначался
претором. Судья или судьи выслушивали выступления сторон, оце-
нивали представленные ими доказательства и выносили решение.
б) В период республики и ранней империи народные собрания, сенат,
магистраты сохраняли полномочия по отправлению правосудия. Прав-
да, консулы и преторы по большей части передавали дела на рассмот-
рение назначаемым ими судьям. Приговоры, выносимые магистратами
или судьями, нередко покоились на их личном усмотрении. Произвол в
этой области ограничивался еще и правом народного трибуна не допус-
тить или прекратить возбуждение уголовного преследования.
Появляются и специальные судебные органы. Так, для разбора
некоторых уголовных дел были созданы постоянные комиссии, со-
стоявшие из 30-40 присяжных, которые избирались по жребию.
Гражданские дела подлежали рассмотрению судьями (формально
судьей мог быть любой свободный), назначаемыми по усмотрению
сторон либо претором. Возможно было и избрание судей по жребию.
Судебные решения магистратов (кроме диктаторов), судей, присяж-
ных могли быть обжалованы в народных собраниях.
В уголовном процессе не произошло значительных изменений. Вме-
сте с тем роль государственных органов в возбуждении дел, их расследо-
вании и судебном разбирательстве постепенно расширяется, складыва-
ется обвинительно-состязательная форма процесса. Судопроизводство
строилось на началах активности и равенства прав сторон. Уголовное
дело возбуждалось по требованию обвинителя, которым мог быть лю-
бой полноправный римский гражданин, но с обязательного согласия
магистрата. Большое значение приобрел институт адвокатуры. Судеб-
ные ораторы пользовались большим почетом.
В разбирательстве гражданских дел на смену легисакционному
процессу приходит формулярный процесс. Переход к формулярно-
му процессу означал расширение роли государственных органов
(претора) в разрешении гражданских споров. Теперь претор состав-
лял формулу иска - давал юридическую квалификацию спорам и
направлял дело на рассмотрение судьи.
Следует также отметить появление экстраординарной формы
гражданского процесса, когда в изъятие из общего правила претор
целиком принимал то или иное дело к своему рассмотрению.
в) В поздней империи отправление правосудия переходит от рес-
публиканских магистратов и сената к назначаемым императором чи-
новникам. Высшей судебной инстанцией становится император (прак-
тически его канцелярия). В судопроизводстве развивается сословное
начало. Сенаторы имели привилегию быть судимыми особой коллеги-
ей или самим императором. Появляются специальные суды для при-
дворных, солдат, духовенства. Чиновники подлежали суду своих на-
чальников, особый суд существовал для рабов и колонов.
Изменения в области уголовного судопроизводства, выразившие-
ся в заметном ограничении состязательных начал, активности сто-
рон и, наоборот, в возрастании роли государственных органов в борь-
бе с преступностью, приводят к развитию инквизиционного
процесса (inquisitio - следствие).
Происходит соединение следственных и судебных начал. Дело начи-
налось по инициативе судьи - чиновника, он вел и предварительное
расследование (личное или через свою канцелярию), и судебное разби-
рательство, выносил приговор. На смену публичности и гласности при-
шел оправдывавшийся «высшими государственными соображениями»
секретный характер судопроизводства. Обвиняемому не сообщались
материалы предварительного расследования. Гласность допускалась
лишь для малозначительных дел. Типичным для инквизиционного про-
цесса было широкое применение пыток не только к обвиняемым, но по-
рой и к свидетелям, если их показания казались неправдоподобными.
Отрицательные стороны инквизиционного процесса никак не мог-
ли быть компенсированы или уравновешены правом обжалования
решения судьи в императорскую канцелярию, а также детализиро-
ванной регламентацией процессуальных действий подсудимого и су-
да. В предписании суду выяснять, кто, где, когда, с какой целью, ка-
ким образом, с чьей помощью свершил преступление, заметно
стремление усовершенствовать уголовный процесс. Одновременно
законодателем устанавливались строгие правила оценки доказа-
тельств: предпочтение отдавалось письменным доказательствам и
свидетельским показаниям представителей высших сословий; сви-
детельство одного лица не считалось «полным доказательством». Ра-
бы, сектанты, иноверцы, как правило, не могли быть свидетелями;
ограниченное значение имели свидетельские показания женщин. Не
полагаясь на правовые средства, законодатель установил в судах си-
стему клятв, приносимых сторонами, свидетелями и даже судьями.
Институт адвокатуры сохранялся, но адвокаты находились под над-
зором особых чиновников. Платность почти каждого процессуально-
го действия делает судебную тяжбу дорогостоящей, а в силу той же
бюрократической организации - крайне замедленной.
При рассмотрении гражданских споров широко стала использовать-
ся экстраординарная форма процесса. С самого начала и до конца дело
велось одним лицом - назначаемым чиновником (судьей). В экстраорди-
нарном процессе нашли отражение некоторые общие тенденции позд-
него римского права: ограничивались публичность процесса и актив-
ность сторон, а роль авторитарных начал и бюрократической
централизации возрастала. Вместе с усилением недемократических
тенденций переход к экстраординарному процессу означал и некоторое
техническое совершенствование разбирательства гражданских дел.
История государства и права Древнего мира показывает, сколь
широко и полно в древних цивилизациях были разработаны пробле-
мы государственно-правового регулирования общественных отно-
шений. В эпоху Средневековья и Нового времени опыт прошлого по-
могал государству и праву достичь более высокой ступени развития.
РАЗДЕЛ III
ГОСУДАРСТВО И ПРАВО СРЕДНИХ ВЕКОВ
С завоеванием варварами Западной Римской империи принято
связывать начало эпохи Средних веков (V-VI вв. н.э.). В это время в
Европе рушится римская государственность и созданный ею миро-
вой порядок. Римское право предается забвению; угасает культура
целой цивилизации. Ее заменяют инквизиция и крестовые походы.
Великолепие и мощь уходящего Рима сменяются трудным време-
нем рождения новой цивилизации. Варвары много разрушили, но они
же несли в себе здоровую жизненную силу (не обузданную правом),
коллективизм, прочные семейные устои, зачатки новой государст-
венности, в основе которой лежали «личные способности, храбрость...
свободолюбивый и демократический инстинкт, видевший во всех об-
щественных делах свое собственное дело, - одним словом, все те на-
чала, которые были утеряны римлянами»1. Здесь опять же можно
вспомнить: «Бог избрал немудрое мира, чтобы посрамить мудрых...».
Упорным трудом многих поколений новых народов создавалась
база для будущих успехов Возрождения.
В литературе по истории Средних веков государство и право ино-
гда определяются как феодальные. Такой подход переносит внимание
со специфически юридических на социально-экономические стороны
изучаемого. Кроме того, согласно формационному подходу к истории,
термин «феодальное» предполагает видеть в средневековом государ-
стве и праве принципиально иное, качественно новое состояние, тогда
как. в данном разделе в рамках цивилизационной концепции истори-
ческого процесса государство и право Средних веков рассматривают-
ся как их раннее состояние в условиях новой цивилизации, на более
высокой ступени спиралевидного развития. В разделе выделяются
юридическая специфика изучаемого объекта, а также черты повторя-
емости в истории государства и права Древнего мира и Средних веков.
Действительно, и в раннем Средневековье еще не вполне утверди-
лось понятие публичного как выражения общих интересов народа.
Поэтому, например, верховная власть, высшие государственные долж-
ности, земли государства считались собственностью отдельных лиц,
передавались по наследству, делились между сыновьями. Сохранялись
1 Маркс К., Энгельс Ф. Избранное. М., 1948. Т. 2. С. 289-290.
монархия, резко выраженное сословное деление, общинное землевла-
дение, широкое влияние религии на право; еще не вполне сложились
понятия уголовного права, преступления, наказания; государство весь-
ма ограниченно понимало свою роль в борьбе с преступностью.
Вместе с тем в Средние века в Западной Европе получает широ-
кое распространение рецепция римского права; растут города, в них
развиваются городское право, самоуправление; в позднем Средневе-
ковье государство и право достигают значительно более высокого
уровня развития.
История Средневековья с богатством сохранившихся источников
знаний об относительно близком к нам времени представляет особый
интерес, так как в ее рамках хорошо видно развитие раннего состоя-
ния государства и права в условиях новой цивилизации:
- стадиальность восходящего движения (на примере Франции);
- вариантность развития (на примерах Англии и Германии);
- зарождение более совершенных форм средневекового права
(«Каролина» 1532 г.); становление исходных начал права Нового вре-
мени (Великая хартия вольностей 1215 г.);
- действие преемственности (рецепция римского права);
- особенности развития государства и права в странах Запада и
Востока (высокий уровень интенсивности, замедленный характер
преобразований).
Глава 8
ФРАНЦИЯ - СТАДИАЛЬНОСТЬ
ВОСХОДЯЩЕГО ДВИЖЕНИЯ
ФОРМ ГОСУДАРСТВА
В конце V в. н.э. в результате завоевания германскими племенами
франков территории Галлии (бывшей провинции Римской империи)
на большей части нынешней территории Франции образуется ранняя
монархия - государство франков. Иногда Франкское государство вы-
водят за рамки истории Франции, но это едва ли верно. Ранняя монар-
хия франков - закономерный этап развития государственности Фран-
ции, так же как и Киевская Русь - начало Российского государства.
Поэтому этапы развития государства и права Франции предста-
ют перед нами в следующем виде:
- Франкское государство (V-IX вв.);
- феодальная раздробленность, сеньориальная монархия (IX-XIII вв.);
- сословно-представительная монархия (XIV-XV вв.);
- абсолютная монархия (XVI-XVIII вв.).
В истории средневековой Франции закономерность стадиальных
изменений в государственном строе представлена наиболее четко.
§1 . Франкское государство
Франкское государство было прародиной нынешней Франции.
Завоевание территории бывшей Римской империи и покорение жив-
ших там народов германскими племенами послужило непосредст-
венной причиной образования государства франков. Завоевание ус-
корило обогащение знати и расслоение населения, подорвало
значение родового деления франков и выдвинуло на первый план де-
ление населения по территориальному признаку. Для удержания в
повиновении завоеванных народов, для управления огромными мас-
сами населения появилась настоятельная необходимость в сильной
центральной власти, которой не было при родовом строе. Государст-
во стало эффективнее решать стоявшие перед обществом проблемы.
В 510 г. во главе возникающего государства становится один из
племенных вождей и военачальник - Хлодвиг. С его именем связано
образование у франков королевской династии Меровингов. Король
считался верховным собственником завоеванных земель. Совет ста-
рейшин и общинные собрания теряют прежнее значение. Управление
государством стало осуществляться через приближенных и дружин-
ников короля, которым он за службу раздавал земельные владения.
Ко времени образования государства у франков еще сохранялась
сельская община - марка. Центральной фигурой франкского обще-
ства был полноправный член общины, пользовавшийся общинной
землей и еще не склонивший головы перед знатью, крупными земле-
владельцами. Значительную прослойку франкского общества со-
ставляло покоренное население. Имелись у франков и рабы. Но их
было сравнительно немного, а рабство носило патриархальный ха-
рактер и как экономический уклад довольно скоро изжило себя.
Постепенно община начинает разлагаться. Все большая часть об-
щинных земель переходит в собственность отдельных лиц и семей,
вышедших из общины. Возникает аллод - земельная собственность,
не обремененная повинностями в пользу сеньора. Широкая раздача
королем своим приближенным, знати, церкви земель положила на-
чало возникновению основных форм феодального землевладения -
бенефиция и феода. Бенефиций - земельное владение, полученное от
короля за службу и при условии службы. Обычно бенефиций имел
пожизненный характер. В отличие от него, феод был наследственным
земельным владением.
Отсутствие прочных экономических связей между отдельными ча-
стями государства, слабость центральной власти делали неизбежной
передачу королем права судебной и административной власти над
крестьянами (права взимать подати, иметь собственную дружину)
приближенным, чиновникам, военной знати, тем, кто обладал значи-
тельными земельными владениями. Эти права получили название им-
мунитетов, они усилили зависимость крестьян от знати. Обладание
землей, иммунитетами, несение государственной службы становятся
привилегией складывающегося сословия феодалов. Ведение сельского
хозяйства, тяжесть податного бремени ложатся на плечи зависимых
крестьян. Установлению феодальной зависимости крестьян во многом
способствовало развитие патронатных отношений. Спасаясь от при-
теснений и вымогательств королевских чиновников, крайне обремени-
тельной военной службы, крестьяне отдавались под патронат людей,
обладающих силой и властью. Они продолжали обрабатывать свою зем-
лю, но на правах прекария - при условии выполнения повинностей в
пользу своего патрона. Патронатные отношения с крестьянами устанав-
ливались знатью и насильственно. Свободных общинников и жителей
бывшей Римской империи сменяют зависимые и даже прикрепленные
к земле крестьяне. Так появляется сословие землевладельцев-феода-
qq лов, обладавших широкой властью над живущим на их землях населе-
нием, и сословие феодально зависимых крестьян.
В VI в. Франкское государство значительно расширяет свои гра-
ницы. Франки принимают христианство. К этому времени относится
составление первых записей обычного права франков (Салическая
правда). Единство франкского королевства во многом держалось на
военной силе. Это была типично военная монархия, составленная
удачливыми завоевателями из разных племен и народностей, кото-
рая не имела общего языка, культуры, общего права, не была соеди-
нена в целое и экономически. Вот почему Франкская монархия не
стала прочным государственным объединением.
В VIII в. управитель королевского дворца Карл Мартелл отстра-
нил короля от решения важнейших политических вопросов. При нем
оппозиция ряда крупных феодалов, епископов, аббатов была слом-
лена, а их земли перешли к государству, значительно укрепив его
экономическую мощь. При Карле Мартелле осуществляется военная
реформа, значительно укрепившая франкское войско. Опираясь на
это войско, сын Карла Мартелла - Пипин Короткий провозгласил се-
бя королем франков, тем самым положив начало каролингской ди-
настии, а внук Карла Мартелла - Карл Великий одерживает ряд
важных побед над арабами и останавливает их продвижение на се-
вер. Завоевав большую часть бывшей Западной Римской империи, в
800 г. Карл Великий провозглашает себя императором.
В то время Франкское государство достигает не только вершины
своего военного могущества и величия, но и высокого уровня куль-
турного развития, позволяющего говорить о «каролингском возрож-
дении». К тому же периоду относится появление такого замечатель-
ного памятника народного творчества, как «Песнь о Роланде». Ко
дворцу Карла Великого приглашались ученые из разных стран. С их
помощью во Франкском государстве был создан ряд школ, возника-
ет ученое общество, начинается изучение латинских источников. Од-
нако «венцом образования» все же считалось богословие.
Отсутствие прочных этнических и экономических связей между от-
дельными частями страны, развивавшиеся феодальные отношения и
сепаратизм мест приводят после смерти Карла Великого к распаду
единого государства на обособленные части. В 843 г. Верденским дого-
вором был оформлен раздел Франкского государства на три части и по-
следующее образование современных Франции, Германии и Италии.
Государственный строй франков. Франкское государство - ранняя
монархия. Во главе государства стоял король. Первоначально он обла-
дал широкими правами - назначал должностных лиц королевства и
поручал им отдельные отрасли государственного управления. Реше-
ния короля имели силу закона, он обладал высшей судебной властью.
При короле из его приближенных возник совет короля. Пережитком
древних народных собраний были так называемые мартовские поля.
Эти собрания франков постепенно превратились в военные смотры, на
nCl
которых объявлялись решения короля. По мере развития процессов
феодализации власть короля ослабла и возросло значение съездов фе-
одалов, на которых решались важнейшие для королевства вопросы.
Считая власть в государстве и территорию королевства своей соб-
ственностью, франкские короли щедро раздавали земли и власть над
крестьянами своим приближенным. После смерти короля террито-
рия государства могла быть разделена между его сыновьями. Соот-
ветственно и знать, занимавшая государственные должности, счита-
ла их своим пожизненным правом и при возможности стремилась
передавать по наследству вместе с родовым имуществом.
У франков складывается дворцово-вотчинная система управле-
ния, представлявшая собой наиболее раннюю и простую форму орга-
низации аппарата управления. Несение государственной службы не
было строго отграничено от оказания услуг лично королю - его слу-
ги были одновременно и важнейшими должностными лицами в госу-
дарстве. Не было у франков и точного разграничения компетенции
между должностными лицами - военные, судебные, фискальные
обязанности выполнялись одними и теми же лицами королевской ад-
министрации. Связь центральных органов с территориями не была
достаточно прочной. Вознаграждение за службу осуществлялось по-
средством предоставления земель и феодальных прав (в том числе и
права собирать в свою пользу налоги с населения).
Наиболее важным лицом в аппарате управления был майордом.
Первоначально он управлял дворцовым хозяйством и выполнял от-
дельные поручения государственного характера. После того как
знать захватывает право выдвигать на эту должность своих наибо-
лее видных представителей, его полномочия значительно расширя-
ются, он все чаще заменяет короля в суде, командовании армией, уп-
равлении королевскими землями, ему подчиняется местная
администрация. Реальная власть все более сосредоточивалась в ру-
ках майордомов. Наконец в VIII в. один из них, Карл Мартелл, отст-
ранил короля от власти, а его сын Пипин Короткий, став королем,
ликвидировал должность майордома.
Среди других должностных лиц центрального аппарата управле-
ния нужно отметить следующие: дворцовый граф - как бы юридиче-
ский советник при короле, осуществлявший некоторые судебные
полномочия (его роль возрастает после упразднения должности май-
ордома); референдарий - заведующий королевской канцелярией.
Дворцовый граф и референдарий выполняли некоторые военные и
фискальные полномочия. По мере возрастания роли религии во
Франкском государстве приобретает важное значение должность
архипеллана, ведавшего королевской молельней. К его помощнику -
канцлеру переходят со временем полномочия референдария по заве-
дованию королевской канцелярией. Нужно также упомянуть о
должности маршала. Первоначально маршал ведал королевской ко-
нюшней, а позже возглавлял королевскую конницу.
Управление на местах (в округах) осуществлялось графами. Им
принадлежали судебные, административные и военные полномочия.
Уже в VI в. местная знать добивается от короля признания за нею ис-
ключительного права на занятие должности графа. В подчинении у
графов были виконты, сотники и др. Важными лицами королевской
администрации на местах были герцоги; на них возлагалась обязан-
ность поддержания мира. Полномочия герцога распространялись на
несколько графств и касались в основном военных дел.
Для выполнения отдельных королевских поручений и для контро-
ля за деятельностью местной администрации в графствах посылались
королевские посланцы. Центральный аппарат не имел реальной воз-
можности определять и контролировать деятельность местной адми-
нистрации. Так называемыми гшмунитетнъши грамотами местная
светская и церковная знать освобождалась от посещения их владений
королевскими чиновниками. Постепенно герцоги и графы перестали
контролироваться центральной администрацией. Полномочия госу-
дарственной власти стали отправляться знатью от своего имени.
Суд на местах сначала осуществлялся судьями, избираемыми из
именитых и обычно богатых людей округа. Позже такой суд, сохра-
нявший пережитки первобытнообщинного строя, исчезает. Судеб-
ные полномочия на местах переходят к графам и судьям (скабинам),
назначаемым из среды крупных землевладельцев, а также к другим
чиновникам короля. Появляются церковные суды. Высшей судебной
инстанцией был суд короля.
Реформа Карла Мартелла. Армия. Армия франков издавна состо-
яла из пешего народного ополчения. На ежегодных мартовских (поз-
же майских) полях проводился смотр войска. Многочисленные войны,
которые вели франкские короли, создание и возросшее значение кон-
ницы требовало профессионализации армии. Помимо этого, отрыв от
земледелия значительных масс крестьян для участия в ополчении
крайне отрицательно сказывался на хозяйстве, вел к разорению.
В ходе войн с арабами Карл Мартелл проводит военную реформу.
Создается строго подчиненное королю сильное феодальное ополчение,
в большинстве состоявшее из отрядов конницы. В то же время склады-
вается сословие рыцарей, занятых исключительно военным делом, ко-
торые за службу получают в пожизненное пользование земли и фео-
дальные права. Со временем франки были освобождены от поголовного
несения военной службы. Такая обязанность теперь возлагалась лишь
на лиц, обладавших более или менее значительными земельными дер-
жаниями. Остальные франки выставляли одного вооруженного воина
от трех-четырех земельных наделов. Все большее значение во франк-
ском войске приобретают вооруженные отряды феодалов.
Другая часть реформ Карла Мартелла состояла в широкой конфи-
скации земель непокорных феодалов, а также ряда церквей и монас-
тырей; за службу он стал раздавать земли уже не в наследственную
собственность (феод), а лишь в пожизненное держание (бенефиций).
Это должно было усилить зависимость владельцев бенефиция от ко-
роля. Однако вместе с землями они получали и иммунитеты, давав-
шие им, в частности, право не допускать королевских чиновников в
свои владения и самим выполнять функции государственной власти
по отношению к населению своих земель. В силу этого результат ре-
формы оказался противоположным ожидаемому - вместо усиления
королевской власти она привела в конечном счете к ее ослаблению.
Реформы Карла Мартелла способствовали установлению отно-
шений вассалитета: король или феодал, дающий землю за службу
себе, признавался сеньором, тот, кто получал землю - вассалом. Раз-
витие феодальных отношений влекло за собой ослабление централь-
ной государственной власти, усиление экономического и политичес-
кого могущества феодалов.
Проведенные Карлом Мартеллом реформы лишь временно укре-
пили королевскую власть. Опираясь на войско, франкский король
Карл Великий добивается ряда военных успехов, значительно рас-
ширяет территорию государства, становится императором, но после
его смерти империя, будучи поделена между сыновьями, перестает
существовать.
§2 . Период феодальной раздробленности.
Сеньориальная монархия (IX—XIII вв.)
После распада империи Карла Великого на ее западных террито-
риях образуется государство, с X в. именуемое Францией. Если в ис-
тории Древнего Рима хорошо различима стадиальность целостной
государственно-правовой системы, то в истории Франции выделяет-
ся стадиальность ее ранней фазы.
Франция вначале представляла собой объединение слабо связан-
ных, зачастую враждующих друг с другом феодальных владений.
Права короля были ограничены или номинальны. Власть короля
практически не распространялась за пределы его личных владений -
королевского домена. Иммунитеты крупных феодалов (владения не-
которых из них были большими, чем домен короля) позволяли им не
допускать в свои владения чиновников центральной власти.
Феодальная раздробленность объяснялась глубокими причинами,
прежде всего отсутствием этнической общности населения, преобла-
данием в сознании частных интересов, а также господством нату-
рального хозяйства, отсутствием общего рынка и слабостью эконо-
мических связей отдельных частей страны.
Внук Карла Великого - Карл Лысый, которому после раздела
Франкского государства досталась Франция, предписал, «чтобы каж-
дый свободный человек в нашем королевстве признавал над собой се-
ньора кого хочет - в нашем лице или в лице наших вассалов». Тем са-
мым окончательно утверждалась система феодальной зависимости.
Кьерсейским капитулярием (актом короля) 877 г. было установлено,
что пожалованная земля не может быть отобрана у владельца. В ре-
зультате было узаконено фактическое превращение бенефициев в
феодалы, что означало одновременно и молчаливое признание само-
стоятельности феодалов в управлении своими владениями.
Государственный строй Франции в этот период характеризовал-
ся децентрализацией государственного управления. Отдельные час-
ти страны были слабо связаны в государственно-правовом отноше-
нии, а крупные феодалы обладали в своих владениях почти теми же
правами, что и глава государства.
Король формально считался верховным сеньором (сюзереном).
Реальная власть короля была, однако, ничтожной - крупные феода-
лы не считали для себя обязательным подчиняться его решениям.
В своем домене король обладал более или менее широкими правами
(верховного суда, взимания подати и т.п.). Но даже здесь феодалы
проявляли неповиновение, самостоятельно распоряжались собран-
ными податями, творили суд над крестьянами и своими вассалами,
имели отряды рыцарей. И в королевском домене вассальные обязан-
ности феодалов перед королем не были четко определены.
Первоначально короли избирались крупными феодалами. Чтобы
сохранить за династией престол, короли еще при жизни стали возво-
дить на него своих преемников. Постепенно полномочия короля рас-
ширялись, укреплялись его армия, финансовая база. Король стал
осуществлять опеку над церковью и получать часть ее доходов. Уже
с XII в. устанавливается правило, по которому высшие сановники
церкви приносят королю присягу верности.
Съезды феодалов (королевская или генеральная курия) первона-
чально играли определенную роль в политической и государствен-
ной жизни Франции. На них избирался король, решались общие для
страны вопросы. Съезды феодалов созывались, однако, от случая к
случаю и не имели реальных средств для выполнения своих реше-
ний, если последние противоречили интересам отдельных крупных
феодалов и их группировок. Значение съездов со временем падает.
Короли стали созывать их лишь в торжественных случаях, напри-
мер для коронации своих преемников.
Центральный аппарат управления начал складываться на основе
дворцово-вотчинной системы, существовавшей во Франкском госу-
дарстве. Советники и слуги короля, использовавшиеся также и для
управления государством, начинают именоваться министериалами.
1ЛЛ
Среди них выделяется канцлер, заведовавший королевской канце-
лярией. Создается королевский совет, который начинает комплекто-
ваться из людей незнатного происхождения, послушных воле короля,
имеющих соответствующую подготовку (юридическое образование
или знакомых с финансовым делом). Часто это были горожане, лица
духовного звания, мелкие рыцари.
Управление в королевском домене осуществлялось чиновниками -
прево. Первоначально они управляли королевскими имениями в дан-
ном округе, но затем стали выполнять судебные и административные
полномочия, командовать окружным ополчением. С ростом королев-
ского домена несколько таких округов стали объединяться под уп-
равлением балъи.
Суд на территории страны творили королевские чиновники, фео-
далы, церковь. Судебные полномочия короля первоначально распро-
странялись лишь на территорию его домена, в других частях страны
и в отдельных округах королевского домена ими обладали феодалы.
Широкие судебные права принадлежали церкви. Церковным судам
были подсудны не только священнослужители, но по ряду дел и ми-
ряне. Высшей судебной инстанцией в королевском домене был суд
короля, а в других частях страны - суд крупных феодалов, в систе-
ме церковных судов - суд пап и их уполномоченных.
Армия. Военные силы государства составлялись из вооруженных
отрядов феодалов. Большое значение в войске приобрели отряды тя-
желовооруженных конных рыцарей. С ХП в. феодалы все чаще ста-
ли освобождаться от военной обязанности, уплачивая королю денеж-
ное возмещение. В особых случаях для обороны страны созывалось
всеобщее ополчение.
Важным подспорьем феодального государства была церковь. Во
Франции в ее руках были сосредоточены огромные земельные богат-
ства. Церковь оказывала решающее влияние на духовную жизнь
страны. Она обладала мощной организацией, управляемой из одного
центра, имела свое (каноническое) право, свою судебную систему и
даже свои вооруженные отряды. В период феодальной раздробленно-
сти церковь выступала как самостоятельная политическая сила, во
многом определявшая раздробленность страны. Одно время римские
папы претендовали на высшую власть и даже на мировое господство.
Католическая религия призывала народ к терпению и покорнос-
ти. Немаловажно ее значение как средства идеологического сплоче-
ния населения. Союз государства и церкви выражался, в частности,
и в том, что церковь поставляла государственному аппарату кадры
грамотных чиновников.
Католическая церковь жестоко подавляла всякого рода отступле-
ния от ее вероучения. Для борьбы с ересями в XIII в. создается nep-
’s ковный орган следствия и суда ~ инквизиция. Здесь широко приме-
нялись пытки, расследование велось тайно и потому особенно часто
сопровождалось произволом судей. В застенках инквизиции Италии,
Испании, Франции и других стран погибали тысячи людей. Распрост-
раненным видом наказания было сожжение заживо. Инквизиция ста-
ла орудием террористического подавления антифеодальных, антика-
толических, передовых политических и идеологических движений.
Политическая раздробленность страны, слабость королевской
власти перед могуществом крупных феодалов порождали стремле-
ние французских королей усилить свою власть. Это стремление сов-
падало с объективными тенденциями развития, требовавшими поли-
тической централизации страны.
В стране возникли мощные общественные силы, поддерживав-
шие централизаторские устремления королей. Такими силами были
города, церковь и мелкие феодалы. Города, превратившиеся в значи-
тельную экономическую силу и в большей части добившиеся само-
управления, были заинтересованы в преодолении раздробленности
страны, которая препятствовала развитию торговли. Церковь стре-
милась укрепить свое положение союзом с королевской властью.
Мелкие феодалы превращались в служилое дворянство, зависящее
от короля. В союзе с этими общественными силами королевской вла-
сти удается постепенно сломить сопротивление феодальной аристо-
кратии, ослабленной антифеодальными выступлениями крестьян и
бесконечными междоусобицами. Феодальная раздробленность начи-
нает постепенно преодолеваться. Важным шагом на этом пути были
реформы короля Людовика IX, проведенные в XIII в.
Реформы Людовика IX были направлены на ослабление полити-
ческого, военного и финансового могущества крупных феодалов.
Людовик IX разделил королевскую курию на счетную и судебную
(парламент) палаты, возложив на них финансовые и судебные функ-
ции. Реформа феодальной курии сопровождалась комплектованием
состава палат слугами - министериалами короля и учеными-юрис-
тами (легистами). Министериалы и легисты активно выступали за
укрепление королевской власти. Крупные феодалы отошли от по-
вседневной работы в этих органах и созывались лишь на торжест-
венные заседания.
Людовик IX поднял авторитет и значение королевского суда.
В королевских судах были запрещены судебные поединки; было от-
менено правило, разрешавшее стороне, проигравшей дело, вызывать
на поединок судью; вводилось право апелляции на решения низших
судов и судов феодалов в высшую судебную инстанцию - судебную
палату (парламент). Все это ограничивало судебную власть феода-
лов над населением своих владений.
Ослаблению военного могущества крупных феодалов способствова-
ла военная реформа. Людовик IX старался заменить феодальное опол-
чение наемным войском и городской милицией. Полностью это сделать
ему не удалось, но наемники и городская милиция стали главной воен-
ной силой короля. Значение феодального ополчения, состоявшего из
дружин феодалов, начало падать. Это позволило королю запретить вой-
ны между феодалами в королевском домене и установить «40 дней ко-
роля» в других областях страны - в течение этого срока поссорившиеся
феодалы до начала военных действий должны были прибегнуть к по-
средничеству короля, который таким образом получил возможность
вмешиваться в конфликты между вассалами, навязывать им свою волю.
Увеличению доходов королевской казны и ограничению доходов
крупных феодалов способствовала денежная реформа. Людовик IX
выпустил монеты с высоким содержанием драгоценного металла, по-
лучившие хождение по всей стране и вытеснившие монеты, выпус-
кавшиеся отдельными феодалами, с низким содержанием драгоцен-
ного металла. Обращение последних к тому же было ограничено
пределами отдельного феодального владения.
Реформа королевской курии, судебная, военная, денежная ре-
формы Людовика IX привели к ослаблению политического, военного
и финансового могущества феодальной аристократии и способство-
вали укреплению центральной власти - власти короля. Феодальная
раздробленность государства постепенно уходит в прошлое. На сме-
ну ей пришла сословно-представительная монархия.
§3. Сословно-представительная монархия (XIV-XVI вв.)
Сое лов но-представительна я монархия во Франции характеризу-
ется прежде всего наличием развитых феодальных сословий и орга-
на их представительства - Генеральных штатов. Переход к сослов-
но-представительной монархии означал новый шаг на пути к
централизации государства и ослаблению политического влияния
феодальной аристократии. Он был вызван ростом духовной общнос-
ти французского народа, укреплением экономических связей от-
дельных частей страны, образованием национального рынка.
Централизация страны создала предпосылки для образования со-
словий в национальном масштабе. Высшими, привилегированными
сословиями были духовенство и дворянство. Духовенство пользова-
лось значительными привилегиями и продолжало играть большую
роль в политической жизни страны. В рассматриваемое время про-
исходит, однако, подчинение церкви государству. Светские феодалы
в своей основной массе постепенно превращались в служилое сосло-
вие - дворянство, пользовавшееся привилегией на занятие чинов-
ничьих и военных должностей.
К третьему, непривилегированному сословию относились только
горожане и свободные крестьяне. На третье сословие ложилась вся
тяжесть налогового бремени.
Города как центры ремесленного производства и торговли приоб-
ретают важное культурное, экономическое и даже военное значение.
К периоду сословной монархии городская жизнь достигает значитель-
ного развития. Население городов ведет длительную и упорную борь-
бу с феодалами за право свободно решать свои дела и не платить раз-
личного рода подати. С помощью денег, а иногда и силой оружия
города добиваются независимости, после чего в них возникает самоуп-
равление; они приобретают право иметь свой суд, свои вооруженные
отряды. Органы городского управления в той или иной мере стали вы-
борными. В городах развиваются цеховая и гильдейская организации.
В борьбе против феодалов города в ряде случаев получали поддержку
от короля. Со своей стороны горожане оказывали королю финансовую
и военную помощь в борьбе с крупными феодалами.
Развитие товарно-денежных отношений повлекло за собой с XIV в.
массовое освобождение крепостных крестьян (сервов). Свободные
крестьяне (вилланы) также стали относиться к третьему сословию.
Переход к сословно-представительной монархии был осуществ-
лен в начале XIV в., когда король Филипп IV для того, чтобы обеспе-
чить себе поддержку сословий в конфликте с Римским Папой Бони-
фацием VIII, созвал (1302 г.) Генеральные штаты - орган сословного
представительства.
Генеральные штаты. В соответствии со сложившимся к тому
времени сословным делением общества в Генеральных штатах были
представлены дворянство, духовенство и так называемое третье со-
словие (практически верхушка горожан). Герцоги, графы, высшие
сановники церкви получали от короля именные приглашения к уча-
стию в работе штатов и могли вместо себя посылать своих предста-
вителей. Часть депутатов третьего сословия назначалась королев-
скими чиновниками. Остальные депутаты от дворян, духовенства и
горожан избирались по сословиям.
Обсуждение и принятие решений осуществлялось раздельно по со-
словиям. Окончательное решение выносилось по большинству голосов
сословий, каждое из которых имело один голос. Светские и церковные
феодалы, таким образом, имели в Генеральных штатах очевидное
преимущество, так как представленные в двух сословиях (дворянство
и духовенство) обладали большинством голосов - двумя из трех. В то
же время депутаты от третьего сословия, отражавшие интересы боль-
шинства населения, были в меньшинстве - имели лишь один голос.
Генеральные штаты обсуждали наиболее важные вопросы обще-
государственного значения. Они представляли королю наказы, со-
ставленные из наказов избирателей. Наиболее важным было право
Генеральных штатов устанавливать налоги и предоставлять королю
субсидии. Во время Столетней войны, когда король особенно нуж-
дался в поддержке сословий, провозглашается «Великий мартов-
ский ордонанс» (1357 г.), в котором не только фиксировались описан-
ный выше порядок формирования и компетенция Генеральных шта-
тов, но им позволялось осуществлять контроль за расходованием
финансов. Ордонанс установил также регулярность созыва Гене-
ральных штатов (три раза в год).
Преодолев переживаемый страной глубокий кризис, подавив со-
противление крупных феодалов и восстания горожан, используя
сплочение народа в ходе Столетней войны, королевская власть ре-
шает, в основном, задачу политической централизации: серьезно ук-
репляет государственность и осуществляет переход к абсолютной
монархии. В то время Генеральные штаты, ослабленные сословной
замкнутостью, сохранявшимся сепаратизмом мест и не ставшие за-
конодательным органом, начали сходить с политической арены.
Король добивается от Генеральных штатов согласия на введение
нескольких постоянных налогов. Наибольшее значение имело разре-
шение на сбор постоянного налога с доходов (тальи). Установление
постоянных налогов, взимаемых помимо Генеральных штатов, укре-
пило самостоятельность короля в решении государственных дел и
ослабило значение штатов. Все чаще вместо Генеральных штатов ко-
роль созывает собрания нотаблей, т. е. знати, постановления кото-
рых не имели обязательной силы. В последний раз Генеральные
штаты были созваны в1614г. ис тех пор не созывались в течение 175
лет до начала Французской революции в 1789 г.
Суд. По мере политического объединения страны и централизации
государственного управления важные изменения происходят в судеб-
ной области. Осуществление правосудия все более переходит в руки
короля и его чиновников. Ограничиваются права церковных судов и
судов феодалов. В то же время парижский парламент (прежде - су-
дебная палата генеральной курии) становится высшей судебной ин-
станцией в стране. В рассматриваемый период парижский парламент
приобретает и право регистрации правовых актов короля. Если парла-
мент считал, что данный акт незаконен, он отказывался его регистри-
ровать и акт не вступал в силу. Король, однако, мог добиться регистра-
ции акта, явившись со своим двором на заседание парламента.
Большее значение имело учреждение должности прокурора.
Прокурор представлял в суде интересы короля, выступал обвините-
лем в судебных процессах.
Армия. Столетняя война с Англией (1337-1453 гг.) показала неудов-
летворительность комплектования армии из феодальных дружин.
Изобретение огнестрельного оружия, использование артиллерии по-
дорвали военное значение замков и тяжеловооруженных конных ры-
царей. В ходе войны активно велось формирование постоянной армии
из наемников, в основном иностранцев (немцев и швейцарцев). Отря-
ды иностранных наемников представляли для власти особую цен-
ность, так как были более надежным средством подавления восста-
ний крестьян и городских низов.
Сословно-представительная монархия стала политической фор-
мой, закрепившей образование сословий во Франции, их роль в госу-
дарстве. Она была орудием политической централизации страны,
объединила королевскую власть с церковью, служилым дворянством
и горожанами. Важную роль сословно-представительная монархия
сыграла и в решении внешнеполитических задач, прежде всего в ус-
пешном завершении Столетней войны с Англией.
Усиление централизации страны благоприятно сказалось на раз-
витии экономики Франции. Быстрый рост товарно-денежных отноше-
ний способствовал возникновению в недрах феодальной экономики
элементов новых, в то время более прогрессивных, капиталистичес-
ких производственных отношений. Централизация страны, формиро-
вание единой французской нации, зарождение капиталистических
производственных отношений и экономическое усиление буржуазии -
вот те условия, в которых осуществлялся переход от сословно-пред-
ставительной монархии к абсолютизму.
§4. Абсолютная монархия (XVI—XVIII вв.)
В период абсолютизма дворянство и духовенство оставались
главной социальной опорой монархии. Однако их роль и значение в
государстве изменились.
Феодальная аристократия - прежде независимые магнаты, жив-
шие в родовых замках, переехала ко двору короля и превратилась в
служилое дворянство. Экономические позиции дворянства подрыва-
ются ростом товарного производства. Роль дворян в государственном
управлении и военном деле снижается из-за широкого распростра-
нения продажи государственных должностей. Феодалы превраща-
ются в сословие-паразит, существующий в основном за счет доходов
от синекур1, на пособия и пенсии короля.
Изменилось и положение католической церкви. Ее позициям был
нанесен ущерб широким антифеодальным по своему характеру дви-
жением, требовавшим изменения церковной организации. Это движе-
ние получило название Реформации. В связи с ликвидацией феодаль-
ной раздробленности, усилением власти монарха, распространением
просвещения права церкви ограничиваются, ее значение в политичес-
кой и государственно-правовой жизни феодальной Европы ослабевает.
Одновременно быстро набирает силы буржуазия, особенно круп-
ная, которая получала на откуп сбор налогов, покупала места в госу-
1 Синекура (от лат. sine сига — без заботы) — фиктивная должность, за которую получалось
жалование без всякой работы.
дарственном аппарате и постепенно сближалась с дворянством1.
Этот процесс охватил только крупную буржуазию, а ее основная
масса болезненно ощущала несоответствие между укреплением сво-
его экономического положения и политическим бесправием. Обост-
рялись противоречия между феодалами и буржуазией. Феодальная
аристократия консолидируется вокруг монарха. Монархия, опира-
ясь не только на дворянство, духовенство, но и на верхушку буржу-
азии, расширяет свою власть, становится абсолютной.
Переход к абсолютизму, начавшийся в XVI в., был завершен в
царствование Людовика XIII (в начале XVII в.) при правлении энер-
гичного первого министра короля кардинала Ришелье.
Реформы Ришелье нанесли еще один удар по политической само-
стоятельности феодалов. Ришелье приказал срыть укрепления мно-
гих феодальных замков. Королевские суды еще больше оттеснили
суды феодалов (сеньориальные суды). Управление на местах пере-
шло к назначаемым королем интендантам. Лишаются политической
самостоятельности города, их автономия ограничивается, и они под-
чиняются королевской администрации. Еще раньше король получил
право назначать на должности всех французских епископов.
Государственный строй абсолютной монархии характеризует-
ся централизацией управления страной, развитым бюрократичес-
ким аппаратом, сильными и многочисленными полицией и армией,
юридически неограниченной властью главы государства - короля.
Король. В далекое прошлое ушли представления о том, что король
всего лишь первый среди равных ему сеньоров (пэров). Король стал
полновластным носителем верховной власти, все остальные - его
подданными. Являясь абсолютным монархом, король осуществлял
верховные права в области законодательства, управления, суда, фи-
нансов, командования армией.
Власть короля считалась божественной и отождествлялась с вла-
стью государства. В период расцвета абсолютизма (XVII-XVIII вв.)
«король божьей милостью», «король-солнце» Людовик XIV с полным
основанием мог заявить: «Государство - это я». Говоря о Франции, он
утверждал, что «король представляет в ней всю нацию, и перед ко-
ролем каждый - только отдельная личность. Поэтому вся власть, вся
сила сосредоточена в руках короля, и в королевстве не может суще-
ствовать иной власти, кроме той, которая им установлена». Пышный,
детализированный и сложный церемониал сопровождал каждое
действие короля. Если его личность не обожествлялась, как в восточ-
ных деспотиях, то богатство и роскошь королевского дворца, дворцо-
вый ритуал, беспредельное раболепие и поклонение подданных счи-
140
* Буржуа, купившие государственную должность, получали «дворянство мантии» (в отличие
от • дворянства шпаги» — потомственного дворянства).
тались необходимыми, «чтобы тот, кто управляет один, был так воз-
вышен над остальными, чтобы не было никого другого, с кем бы его
могли смешивать или сравнивать».
В период абсолютизма король свободен от следования решениям
Генеральных штатов. Оппозиция сломлена и со стороны парижского
парламента. Его право отказывать в регистрации актов короля уре-
зано, а наиболее непокорные члены парламента вынуждены продать
свои должности.
Во главе системы бюрократических учреждений стоял Государст-
венный совет. Помимо короля в него входили высшие должностные
лица и приближенные короля. В совете обсуждались вопросы особой
государственной важности, решения совета утверждал король.
Высшими должностными лицами были канцлер и четыре статс-
секрелпаря (министра) - иностранных дел, двора, военных дел, мор-
ских дел. Особое значение приобрела должность генерального контро-
лера финансов. Руководя финансовой деятельностью, генеральный
контролер вскоре фактически стал первым министром, оттеснив канц-
лера, который возглавил юстицию. В это время во Франции складыва-
ется громоздкий бюрократический аппарат центрального управления с
большим числом различных ведомств и учреждений.
Произошли изменения и в местном управлении. В правление Ри-
шелье должности губернаторов провинций, занятые местной знатью,
противодействующей централизаторской политике королей, теряют
свое значение и превращаются в почетные звания. Наиболее видной
фигурой в местном управлении становятся интенданты. Первона-
чально интенданты посылались на места с целью осведомления коро-
левского совета о положении в провинциях. Затем они стали осуществ-
лять всесторонний и постоянный надзор за деятельностью судей,
финансовых и полицейских органов (об этом говорит и полное название
должности - «интендант его величества по делам полиции, суда и фи-
нансов»), Постепенно интенданты начали активно вмешиваться во все
области жизни провинций. В их руках сосредоточивается вся полнота
местной власти, в том числе и командование военными силами, надзор
за промышленностью, торговлей, земледелием и т.д. С помощью интен-
дантов центральной власти удалось установить бдительную бюрокра-
тическую опеку над всеми сторонами жизни провинций.
Судебная система. При возрастании роли королевских судов ог-
раниченно сохранялась компетенция сеньориальных, церковных су-
дов, существовали также суды отдельных ведомств, военные суды и т.д.
В целом судебная система была крайне сложной и запутанной, с воз-
можностью переноса рассмотрения дел из одной судебной инстанции
в другую. Король, королевская юстиция имели право принять к сво-
ему рассмотрению любое дело (правило эвокации). Все это способст-
вовало произволу и коррупции в судебной системе. Широкое распро-
N
странение приобрела практика раздачи королем своим приближен-
ным, фаворитам подписанных бланков приказов об аресте без указа-
ния имени арестовываемого («летр де каше»). Обладатель такого
бланка мог без всякого суда упрятать в тюрьму неугодное ему лицо.
На основе такого приказа в тюрьму был посажен Вольтер, осмелив-
шийся вызвать на дуэль герцога Рогана.
Армия была одной из главных опор абсолютной монархии. В пери-
од абсолютизма завершается переход к постоянной и многочисленной
армии, поглощавшей значительную долю бюджета. Всеобщей воин-
ской повинности не существовало. Армия формировалась по найму,
часто из низших, деклассированных элементов или из иностранных
наемников. Некоторые армейские соединения набирались по жребию
из крестьян и горожан. Офицерский состав комплектовался в основ-
ном из дворянства, однако офицерские должности и продавались.
Офицерами (за большие деньги) могли стать и представители треть-
его сословия. Высшие офицеры рассматривали свои должности как
синекуры - получали щедрое вознаграждение и не обременяли себя
несением службы. В армии существовал глубокий антагонизм между
офицерством и солдатскими массами: к последним для поддержания
дисциплины применялись жестокие и бесчестящие их наказания.
В период расцвета абсолютизма Франция представляла собой мо-
гущественное государство с развитой экономикой, централизованным
государственным управлением, сильной армией. Двор французского
короля был самым пышным в Европе, здесь устраивались наиболее
роскошные празднества, французские дворяне считались законодате-
лями мод. Однако только в правление Ришелье немногим более чем за
три десятилетия один из основных налогов - талья возрос почти в че-
тыре раза. Особенно ненавистным народу был соляной налог (габель).
Государство одновременно устанавливало чрезвычайно высокие цены
на соль и завышало обязательные нормы его потребления Покупка
контрабандной соли каралась в первый раз каторгой, во второй - пове-
шеньем. Огромные суммы, получаемые таким образом, расходовались
на армию и громоздкий бюрократический аппарат; тратились на строи-
тельство дворцов, устройство празднеств и развлечений знати; на вы-
дачу пенсий и пособий приближенным короля. Лишь строительство
Версальского дворца поглотило доходы государства за несколько лет.
Длительные войны, непомерные траты государства и двора до
предела обостряют внутренние противоречия. В провинции и самом
Париже ширятся народные выступления. Общим направлением вну-
тренней и внешней политики государства были крайне недовольны и
широкие слои буржуазии. Используя ненависть народа к феодаль-
ным порядкам и абсолютизму, буржуазия вступает в борьбу за уста-
новление нового строя. В трудах Вольтера, Монтескье, Руссо ведется
идеологическая подготовка свержения существующего строя.
В этих условиях большое значение в государстве приобретает по-
лиция, которая стремится осуществлять контроль над всеми сторо-
нами жизни общества. Произвольные аресты, преследования ино-
верцев, сожжение «опасных» книг стали обычным делом. Франция
приобретает черты полицейского государства.
Государственные меры, регламентировавшие производство и
первоначально помогавшие подняться неокрепшим мануфактурам,
стали со временем оковами развивающегося капиталистического
производства. Огромные расходы привели государство к финансово-
му кризису. Государственный аппарат, разъедаемый коррупцией,
направляемый своекорыстными интересами короля и его камарильи,
мешал развитию страны, бесполезно растрачивая массу сил и мате-
риалов. Абсолютная монархия изжила себя.
Восточная деспотия, империя в Риме (доминат), абсолютная мо-
нархия... они различались характером эпох, местом на цивилизацион-
ной лестнице, мерой регулирования общественных отношений, уров-
нем организации государственных служб и вместе с тем имели
общее — бюрократическую систему управления.
При абсолютной монархии во Франции бюрократическая система
получила предельно четкие очертания и строилась на началах строгой
централизации при крайнем ограничении инициативы непосредствен-
ных исполнителей и беспрекословном подчинении низших чиновников
высшим, мест центру. Почти всякий вопрос, даже местного значения,
решался в столице. Но и в центре положение было немногим лучше. Да-
же министры, завися от воли суверена, лавируя среди бесчисленных
клик и влияний, были лишены действительного значения, не могли про-
водить сколько-нибудь самостоятельную политику. Еще меньше само-
стоятельности проявлял чиновник. Держась за место и ища повышения,
он хотел одного: быть простым исполнителем воли правительства.
Существовала официально признанная продажа административ-
ных, военных, судебных должностей, даже их наследование. Сплошь
и рядом должности для того только и устанавливались, чтобы их
можно было продать.
Строго бюрократическая централизация государственного управ-
ления была тесно связана с письменным оформлением любого дейст-
вия чиновника, с волокитой, с крайней медлительностью работы го-
сударственных органов. «Чтобы всем руководить из Парижа, - писал
французский историк Токвиль, - необходимо было изобрести тыся-
чи способов контроля. Размеры переписки уже громадны, а медлен-
ность административной процедуры так велика, что я нигде не
встречал случая, когда приход получал бы разрешение починить
свою колокольню или дом священника раньше, чем спустя год после
подачи просьбы. Чаще всего проходит два или три года, прежде чем
просьба удовлетворена».
Чрезмерной централизацией власти абсолютная монархия убива-
ла инициативу даже в самом господствующем классе; она плодила
карьеристов, лицемеров и льстецов, предателей и палачей; возводи-
ла в добродетель холуйство, раболепие, нерассуждающую покор-
ность. Такая монархия, усиливая репрессивные меры, еще могла в
течение некоторого времени обеспечивать условия для сохранения
устаревшего строя, но она приближала и делала неминуемым крах
всей общественной системы.
Громоздкий, дорогостоящий, продажный, малоподвижный госу-
дарственный аппарат стал одной из причин падения абсолютной мо-
нархии во Франции.
Абсолютизм, будучи некогда прогрессивной силой, завершившей
экономическое и политическое объединение страны, в XVIII в. пре-
вратился в силу реакционную, защищавшую отжившие социально-
политические устои, власть и привилегии сходящих с исторической
арены феодальных сословий.
Несмотря на проводившуюся государством политику мерканти-
лизма и протекционизма во внешней торговле, поощрение развития
сельского хозяйства, мануфактур, развитие дорожного строительст-
ва, в целом высокие темпы экономического развития, созданный
мощный государственный аппарат, режим произвола и насилия не
мог приостановить действия объективных законов общественного
развития. Революция во Франции смела отжившие абсолютистские
государственные учреждения. На смену феодальному государству
приходит новый государственный строй.
Глава 9
ОСОБЕННОСТИ РАЗВИТИЯ
ГОСУДАРСТВА В АНГЛИИ
§1 . Государство в Англии в XI—XIII вв.
Развитие феодального государства в Англии отличалось от «клас-
сического» пути, пройденного Францией. Его предыстория уходит
корнями в далекое прошлое. Наиболее важными вехами можно счи-
тать нашествие кельтских племен1, начавшееся в III в. до н.э.; римское
владычество в (I-V вв. н.э.); покорение в V в. кельтов германскими
племенами англосаксов* 2. Иноземные завоевания способствовали ак-
тивизации процессов разложения первобытнообщинных отношений
у кельтов и англосаксов, которые в X в. объединились в одно государ-
ство, аналогичное охарактеризованному выше государству франков.
Англосаксонское государство просуществовало сравнительно не-
долго. Уже в середине XI в. Британия подверглась новому нашест-
вию - из Нормандии, полуострова на северо-западном побережье
Франции. В 1066 г. нормандский герцог Вильгельм Завоеватель выса-
дился со своим войском в Британии, наголову разбил англосаксов и
был провозглашен королем Англии.
После нормандского завоевания все высшие государственные
должности были замещены норманами. Вильгельм Завоеватель объ-
явил, что верховное право собственности на все земли в Англии при-
надлежит королю. Все остальные землевладельцы объявлялись дер-
жателями земельных владений и стали рассматриваться как
непосредственные вассалы короля. Эти мероприятия, естественно,
укрепили положение королевской власти.
Нормандское завоевание способствовало образованию феодальной
собственности на землю. Оно закрепило и формирование основных со-
словий английского общества. Через 20 лет после завоевания, в 1086 г.,
была произведена перепись английского населения с целью опреде-
’ Одно из кельтских племен - бритты - и дало имя острову Британия.
2 Англы дали название государству Англия, окончательно закрепившееся в XI в.
ления налоговых поступлений. Результаты переписки были собраны
в книге, которая получила название «Книга страшного суда»1.
Материалы этой книги дают представление о сословной структу-
ре уже сложившегося феодального общества в Англии. Здесь, одна-
ко, все группы феодалов считались вассалами короля. Существовали
смягченные формы феодальной зависимости крестьян.
Государственный строй Англии после нормандского завоевания от-
личался существенной особенностью. Если во Франции победа фео-
дальных отношений привела к тому, что в первые века существования
феодализма для Франции была характерна раздробленность, слабость
центральной королевской власти, то в Англии сразу же после норманд-
ского завоевания складывается централизованное государство.
Английское феодальное государство не знало периода феодальной
раздробленности. В этом заключалась его первая особенность, объясня-
емая во многом экономической силой королевской власти. Вильгельм За-
воеватель в ходе завоевания Англии захватил в свою собственность при-
мерно 1/7 часть всех пахотных земель и 1/3 всех лесов Англии; у него
имелось около 1500 поместий. Королевский домен был самым крупным
земельным владением в Англии, что определяло силу королевской вла-
сти. Кроме того, сильная королевская власть объяснялась необходимос-
тью сохранять господство над покоренным англосаксонским населением.
Во главе государства стоял король. Как правило, все важнейшие ре-
шения английский король принимал совместно с королевской курией.
Компетенция этого органа не была достаточно четко определена. Как
правило, королевская курия выступала в трех формах. Во-первых, как
съезд феодалов (большая королевская курия), созывавшийся для реше-
ния важнейших политических вопросов. Во-вторых, как высший судеб-
ный орган Англии, разрешавший споры между непосредственными вас-
салами короля и рассматривавший апелляции на решения нижестоящих
судов. Из королевской курии как судебного органа выделился финансо-
вый орган - «палата шахматной доски»1 2. И, наконец, королевская ку-
рия выступала как орган управления - малая курия короля, являвшаяся
постоянно действующим органом, состоявшим из королевских советни-
ков. Среди них наибольшее значение имел юстициарий - руководитель
администрации и финансов. Помимо юстициария (затем канцлера) в со-
став малой королевской курии входили казначей, коннетабль (начальник
королевской конницы), маршал (начальник ополчения) и т.д.
Представителями центральной власти на местах являлись шери-
фы. Функции их были многообразны: они ведали сбором налогов и
поборов в пользу короны, наблюдали за охраной общественного по-
1 Во время переписи требовалось говорить только правду, как на «страшном суде». Отсюда
и название книги.
2 В комнате, где заседала палата, стоял стол, покрытый скатертью, разделенной на клетки
подобно шахматной доске.
рядка, подготавливали дела для рассмотрения в суде, исполняли
приговоры судов и сами разбирали мелкие судебные дела.
Сильная королевская власть, сложившаяся в Англии после нор-
мандского завоевания, еще более укрепилась после реформ, прове-
денных в XII в. королем Генрихом II.
Реформы Генриха II охватывали военную и судебную области де-
ятельности государства.
В военной области Генрих II установил, что все свободные люди Анг-
лии обязаны иметь вооружение для участия в военных походах. Харак-
тер вооружения зависел от размера личных доходов. Король предоставил
феодалам право вместо личного участия в военных походах уплачивать
«щитовые деньги». Тем самым он стал независимым от феодальных воен-
ных дружин и получил возможность содержать наемное войско.
В судебной области Генрих II ограничил сферу деятельности сеньо-
риальных судов, введя должности разъездных королевских судей. Су-
дьи периодически объезжали графства Англии и рассматривали широ-
кий круг уголовных дел (умышленное убийство, грабеж, поджог и др.).
Из решений разъездных королевских судей постепенно складывалась
единая для всей страны система английского «общего права».
Разъездные королевские судьи при рассмотрении ряда дел вы-
слушивали даваемые под присягой показания 12 свободных людей -
присяжных. Это повысило авторитет королевских судей, и свобод-
ные люди стали предпочитать обращаться к ним, а не в суд феодала.
Постепенно образуется суд присяжных, принимавший решение
(вердикт) о виновности или невиновности подсудимого, на основе ко-
торого королевский судья выносил приговор. В XIII в. в Англии появ-
ляются мировые судьи, которые часть дел рассматривали сами, а
часть предварительно проверяли для передачи суду присяжных.
§2 . Сословно-представительная монархия в Англии.
Великая хартия вольностей 1215 г.
К XIII в. в общественной жизни Англии произошли важные измене-
ния, обусловившие переход к сословно-представительной монархии.
Постепенно стерлись былые различия между англосаксонскими и
нормандскими феодалами. Прежняя политическая причина возникно-
вения сильной королевской власти перестает быть существенной. Консо-
лидация класса феодалов порождает у баронов стремление ограничить
королевскую власть, что было поддержано широкими слоями населения,
страдавшего от постоянных поборов королевских чиновников, от произ-
вольных налогов и т.п. Оппозиционность проявила и церковь, недоволь-
ная монаршим произволом и конфискациями церковного имущества. В
результате в начале XIII в. в Англии складывается возглавляемый баро-
нами блок, выступавший против произвола королевской власти.
Занимавший в это время престол король Иоанн Безземельный по-
терпел ряд поражений в войне с Францией, где потерял большие зе-
мельные владения (отсюда его прозвище - Безземельный). Кроме то-
го, Иоанн вступил в конфликт с Папой Римским Иннокентием III и
был отлучен от церкви. Образование блока оппозиционных сил внут-
ри страны и внешнеполитические неудачи значительно ослабили
власть короля. Воспользовавшись этим, в 1215 г. бароны принудили
Иоанна подписать Великую хартию вольностей.
Великая хартия вольностей 1215 г. стала одним из древнейших
памятников конституционной истории Англии.
По форме хартия, принятая под давлением целого блока разно-
родных общественных сил, была обращена ко всем свободным людям
Англии (ст. 1). Крепостным крестьянам она не давала ничего, но чис-
ло их в Англии все больше уменьшалось, в то время как число горо-
жан, мелких вассалов и небогатых фригольдеров (свободных кресть-
ян) быстро увеличивалось.
Для свободных хартия предусматривала закрепление суда рав-
ных; меры, благоприятствующие развитию торговли, в том числе
право свободного въезда и выезда из Англии; подтверждение древ-
них прав городов и др. Однако в большей своей части хартия была по-
священа гарантиям прав феодалов. Она закрепляла права и свободы
английской церкви; определяла ту службу, которую феодалы долж-
ны нести; права короля по созыву ополчения, по наследованию и т.д.
Эти гарантии защищали феодалов от произвола короля и его чинов-
ников, например, при сборе налогов, установлении наказаний.
Хартия ограничила королевскую власть в финансовой, политиче-
ской и судебной областях.
В финансовой области большое значение имели статьи 12 и 14 хартии,
ограничивавшие свободу действий короны в установлении налогов и по-
боров. Статья 12 определяла, что «никакие налоги не должны взиматься
иначе, как по общему совету королевства Нашего». Согласно статье 14
такой совет королевства состоял из непосредственных держателей коро-
ны - крупных английских феодалов. Совет предполагался как обычный
феодальный съезд, а не представительный орган всех слоев населения.
Хартия предусматривала контроль над финансами именно со стороны
съезда феодалов, а не сословно-представительного органа, как это было
в соответствующий период во Франции. Однако в дальнейшем статьи 12
и 14 хартии сыграют иную роль - они послужат юридической базой для
возникновения органа сословного представительства - парламента.
В политической области королевская власть была ограничена пре-
дусмотренным статьей 61 хартии советом 25 баронов, избираемым
крупными феодалами на тот случай, если король будет нарушать по-
становления хартии. Совет баронов получил право всеми средствами,
вплоть до применения вооруженной силы (но не посягая на личность
короля и его семьи), принудить короля выполнять постановления
хартии. Эта гарантия выполнения хартии имела тоже чисто феодаль-
ный характер, ограничивая королевскую власть в пользу баронов.
В судебной области ряд постановлений хартии посвящен попыт-
кам пресечь злоупотребления и произвол королевской администра-
ции и королевского суда. Среди этих постановлений особое значение
имели статьи 39 и 40. Статья 39 гласила: «Ни один свободный человек
не будет арестован и заключен в тюрьму или лишен владения, или
объявлен стоящим вне закона, или изгнан, или каким-либо (иным)
способом обездолен, и мы не пойдем на него и не пошлем на него ина-
че, как по законному приговору равных его и по закону страны».
В статье 40 было записано: «Никому не будем продавать и справедли-
вости, никому не будем отказывать в них или замедлять их». Эти ста-
тьи, посвященные охране личных прав свободных людей и нормально-
му осуществлению правосудия, хотя и не распространялись на
крепостных, но имели прогрессивное значение, ибо, как отмечалось,
число крепостных неумолимо сокращалось и хартия постепенно рас-
пространялась на всю растущую массу свободных крестьян и горожан.
Оценка Великой хартии вольностей сложна. В хартии отражают-
ся и консервативные (попытка ограничить королевскую власть фео-
дальным съездом и советом баронов), и прогрессивные (меры по раз-
витию торговли и отправлению правосудия) тенденции.
Ряд статей хартии выражает стремление английских баронов осла-
бить королевскую власть, закрепить и расширить феодальные приви-
легии. Но бароны должны были считаться и с требованиями других со-
циальных сил, участвовавших в движении против короля (рыцари,
горожане, свободные крестьяне). Хартия восприняла эти требования.
И именно они оказались жизнеспособными, отражавшими назревшие
потребности общественного развития. Консервативные претензии ба-
ронов будут в ходе исторических событий или отброшены (совет баро-
нов), или модифицированы, приспособлены к новым историческим ус-
ловиям (феодальный съезд). Прогрессивные же положения хартии
окажут значительное влияние на дальнейшее развитие страны.
Конечно, не нужно опережать события и видеть в хартии демокра-
тические принципы, устанавливающие парламентское правление,
провозглашающие неприкосновенность личности. Но борьба, развер-
нувшаяся вокруг хартии после ее принятия, приведет к образованию в
том же ХШ в. английского парламента, а в период Английской револю-
ции XVII в. ссылки на хартию будут широко использоваться в борьбе
против королевского абсолютизма (Петиции о правах 1628 г.) и при
принятии важных конституционных законов (Habeas corpus act 1679 г.).
После подписания Великой хартии вольностей борьба между анг-
лийскими королями и баронами продолжалась. В этой борьбе в ко-
нечном счете окреп союз баронов с рыцарями и горожанами, послу-
живший социальной базой перехода к сословно-представительной
монархии и образования органа сословного представительства -
парламента. В парламент помимо баронов были приглашены по два
рыцаря от каждого графства и по два представителя от самоуправ-
ляющихся городов. Это становится правилом, и парламент 1295 г. по-
лучил название «образцового». Так на смену феодальному съезду,
предусмотренному статьями 12 и 14 Великой хартии вольностей,
приходит парламент - орган сословного представительства1.
Вторая особенность истории феодального государства в Англии
заключается в раннеж переходе к сословно-представителъной мо-
нархии. Такой переход был связан не с усилением, а с ослаблением
королевской власти.
Постепенно оформляется структура английского парламента.
Первоначально он не был разделен на две палаты, и бароны, рыцари,
представители городов заседали вместе. Современная структура
парламента устанавливается в XIV в., когда создаются две палаты:
верхняя палата - палата лордов (высшее дворянство и высшее ду-
ховенство) и нижняя палата - палата общин, в которой заседали
выборные представители графств и городов. Со временем право быть
членом палаты лордов начинает передаваться по наследству.
С оформлением структуры парламента складывается порядок
выбора членов палаты общин. В 1430 г. издается закон, определив-
ший избирательную систему, которая (с некоторыми перерывами)
существовала вплоть до избирательной реформы 1832 г. По этому за-
кону избирательным правом в графствах пользовались лица, кото-
рые постоянно проживали в данном графстве и имели свободное зе-
мельное владение, дающее доход не менее 40 шиллингов в год.
Избранными могли быть только представители дворянства. В горо-
дах не было единой избирательной системы, существовали самые
различные избирательные цензы. В одних городах в выборах участ-
вовали только члены купеческой гильдии, в других - те, кто платил
городские налоги, и т.д. Примерно в то же время было установлено,
что члены палаты общин должны получать плату.
Постепенно складывается и компетенция парламента. Свою дея-
тельность парламент начал с того, что установил контроль над нало-
гообложением. Ссылаясь опять-таки на статьи 12 и 14 Великой хар-
тии вольностей, он добился того, что налоги не могли вводиться без
его согласия. Первоначально обе палаты парламента в равной мере
решали вопросы налогообложения, но к концу XIV в. решение этих
вопросов перешло к палате общин. За палатой лордов осталось толь-
ко право соглашаться или не соглашаться с решениями палаты об-
щин. Обычно палата общин устанавливала налоги на определенный
1 Нужно иметь в виду, что в Англии сословия не имели такого замкнутого характера, как на
континенте.
срок - на 2~3 года, поэтому английские короли, чтобы продлить дей-
ствие налогов, вынуждены были созывать парламент, который к то-
му же приобретает и право контролировать расходование средств из
государственной казны.
Постепенно в палате общин сложился порядок, по которому во-
просы налогообложения стали обсуждаться в конце парламентской
сессии. Это заставило короля при обсуждении всех других вопросов
считаться с требованиями, которые формулировались в парламент-
ских петициях, принявших форму законопроекта - билля'. В после-
дующем установилось, что король мог или отвергнуть билль целиком
(наложить вето), или подписать его. Какие-либо изменения в законо-
проект король вносить не мог. Акт, принятый палатами парламента и
подписанный королем, стал называться статутом, получал силу
закона1 2. Парламент превратился в законодательный орган, чего так
и не добились Генеральные штаты во Франции.
В целях усиления своего влияния на королевскую администра-
цию парламент вырабатывает процедуру импичмента - палата об-
щин могла возбудить перед палатой лордов как перед высшей судеб-
ной инстанцией страны обвинение против должностного лица в
злоупотреблении служебными обязанностями (незаконность или не-
целесообразность действий). Парламент начал вмешиваться и в ре-
шение вопросов войны и мира - было установлено, что английские
войска нельзя послать за пределы страны без согласия парламента.
Несмотря на бесспорное расширение полномочий парламента, по-
зиции короля оставались достаточно прочными. Он был главой госу-
дарства, главой администрации и вооруженных сил, ведал внешни-
ми сношениями, мог вводить принудительные займы. Король
приостанавливал действия статутов или освобождал группы лиц от
подчинения законам. Королевские постановления регулировали от-
ношения, на которые не распространялось действие статутов. Ко-
роль мог помиловать осужденного.
В результате в Англии сложился определенный механизм взаимо-
действия королевской власти и парламента, который, однако, не был
прочным. Между королем и парламентом не раз возникали конфликты.
§3 . Английский абсолютизм
Предпосылкой перехода к абсолютизму было обострение внут-
ренних противоречий, что привело к крестьянским восстаниям (вос-
стание 1381 г. под руководством Уота Тайлера), а также войнам Алой
и Белой розы.
1 Билль (от лат. libellus) — книжка, книжечка, небольшое сочинение.
2 Совокупность статутов составила систему английского статутного права.
Развитие товарно-денежных отношений стимулировалось велики-
ми географическими открытиями конца XV - начала XVI в., в резуль-
тате которых мировые торговые пути из бассейна Средиземного моря
переместились на Атлантическое побережье, что поставило Англию в
самый центр экономических связей и явилось мощным толчком для
роста английской промышленности, особенно шерстяной и суконной
мануфактур. Экономические потребности диктовали необходимость
изменений и в методах ведения сельского хозяйства - значительная
часть феодальных поместий превращалась в товарные хозяйства, по-
ставляющие шерсть для городских мануфактур. Землевладельцы
массами сгоняли крестьян с земли, огораживали крестьянские земли
и создавали на них пастбища для овец. Огораживание земель перерас-
тало в повсеместную экспроприацию английского крестьянства и ста-
ло важнейшим источником первоначального накопления капитала.
Землевладельцы, которые начали строить свое хозяйство на капи-
талистической основе эксплуатации вольнонаемного труда, получили
название «новых дворян» - джентри. Они постепенно превратились в
крупную общественную силу, тесно связанную с городской буржуази-
ей общностью экономических интересов. В то время буржуазия и но-
вое дворянство были заинтересованы в укреплении королевской влас-
ти, в переходе к абсолютизму, который должен был способствовать
укреплению единого рынка, проведению активной внешней политики,
а также обеспечивать подавление сопротивления экспроприирован-
ных крестьян. Противником перехода к абсолютизму в Англии из сре-
ды привилегированных сословий оставалась только феодальная знать.
Но сопротивление знати в XV в. было существенно ослаблено войной
ее группировок - Алой и Белой розы, длившейся в течение 30 лет и
приведшей почти к полному истреблению английской аристократии.
Отмеченные обстоятельства наложили решающий отпечаток на ха-
рактер английского абсолютизма, сложившегося в XV-XVII вв. Если во
Франции процесс сближения буржуазии с дворянством был слабым и не
привел к общности интересов буржуазии и дворянства, то в Англии про-
цесс сближения дворянства с буржуазией развивался весьма интенсив-
но и привел хотя и к неполному, но все же союзу буржуазии и джентри.
Относительно широкое развитие буржуазных отношений во многом
обусловило третью особенность истории феодального государства в Ан-
глии - английский абсолютизм получил незавершенный характер.
В период абсолютизма в Англии сохраняется орган сословного
представительства - парламент, палата общин которого представля-
ла интересы буржуазии и джентри. Правда, значение парламента
упало, он созывался реже и обычно поддерживал мероприятия коро-
лей. Преобладание королевской власти над парламентом стало оче-
м
п
1 Из решений суда канцлера возникла третья (после общего и статутного права) система
английского права - право-справедливость.
видным, но парламент все же продолжал играть определенную роль
в политической жизни страны.
Переход к абсолютизму в Англии не сопровождался созданием
развитого военно-бюрократического и полицейского аппарата, со-
хранялось возникшее ранее местное самоуправление в виде миро-
вых судей, обладавших достаточно широкими полномочиями в ре-
шении вопросов местного значения. В ходе Реформации король
становится главой церкви (англиканской), которая перестает зави-
сеть от Папы Римского. Изменения в государственном строе Англии
в этот период не были значительными.
При абсолютизме важное значение приобретает тайный совета ко-
роля. Тайный совет, получивший юридическое оформление в середине
XVI в., был подобием правительства. Он состоял из высших должност-
ных лиц и консультировал короля по вопросам законодательства, вну-
тренней и внешней политики, войны и мира, заключения союзов и т.д.
При тайном совете был создан ряд комитетов для руководства раз-
личными отраслями управления и осуществления судебных функций.
Среди них нужно отметить суд канцлера, Звездную палату и Высокую
комиссию. Суд канцлера, возникший еще в XIV в., стал одним из выс-
ших судебных органов по гражданским делам1. Звездная палата была
чрезвычайным королевским судом (этот суд заседал в комнате, пото-
лок которой расписан под звездное небо). Судопроизводство в Звезд-
ной палате носило инквизиционный характер, решения принимались
не на основе закона, а по усмотрению судей. Этот орган был создан для
борьбы с политическими противниками английских королей. Анало-
гичную роль играла Высокая комиссия, рассматривавшая дела о ре-
лигиозных преступлениях и нарушении законов, установивших вер-
ховенство королевской власти над англиканской церковью.
Создание Звездной палаты и Высокой комиссии свидетельствова-
ло об обострении внутренних противоречий, активизации королев-
ской власти в борьбе с политическими противниками.
Таким образом, развитие средневекового государства в Англии
отличалось от развития государства во Франции следующими тремя
особенностями:
- государство в Англии не знало периода феодальной раздроб-
ленности. Здесь почти сразу оно возникло как централизованное, с
широкими правами королевской власти;
- переход к сословно-представительной монархии в Англии был
осуществлен в более раннее время и связан не с усилением, а с ослаб-
лением королевской власти;
- абсолютизм в Англии носил незавершенный характер, так как в
стране сохранялся парламент и не был создан разветвленный гро-
моздкий военно-бюрократический и полицейский аппарат.
Наконец, истории Англии известно раннее уничтожение в ходе
революции государственного строя абсолютной монархии.
Глава 10
ОСОБЕННОСТИ РАЗВИТИЯ
ГОСУДАРСТВА В ГЕРМАНИИ
§1 . Возникновение Германской империи
Своеобразно развивалось и феодальное государство в Германии.
Примеры Англии и Германии показывают вариативность действия
общей закономерности развития государства и права. История фео-
дального государства в Германии отчасти тем и интересна, что она
показывает, как в соседней с Францией стране общая закономер-
ность развития феодального государства проявляется и действует
далеко не одинаково.
В качестве самостоятельного государства Германия, как и Фран-
ция, образовалась после распада империи Карла Великого (843 г.).
Германия того времени представляла собой весьма слабое госу-
дарственное объединение фактически независимых княжеств. Об-
щим в их социально-экономическом положении было отставание в
развитии, во многом объясняемое более длительным сохранением
крепкой сельской общины - марки. Она тормозила развитие товар-
но-денежных отношений и сословий. Процессы феодализации, обра-
зования крупного землевладения и сословной организации общества
протекали здесь замедленно.
Неразвитость феодальных отношений - сохранение значитель-
ной частью крестьянства личной свободы, отсутствие у феодализи-
рующейся знати прочной экономической базы, как во Франкском го-
сударстве, - создавала предпосылки для образования сильной
центральной власти. Укреплению центральной власти способствова-
ли и захватнические войны германских королей. В 962 г., захватив
часть Италии, король Оттон I провозгласил себя императором - пре-
емником римских цезарей. Позже разросшееся за счет чужих терри-
торий Германское государство стало называться Священной рим-
ской империей германской нации.
С созданием Священной римской империи сепаратизм мест ока-
зался сломленным. Оттон I, получив титул императора, добился пра-
ва назначения себе преемника, утверждаемого на выборах. Импера-
торская власть приобретает значительную силу и влияние, опираясь
на армию, а также на самостоятельную материальную базу в виде
больших земельных богатств и доходов от регалий - прав на получе-
ние судебных пошлин, штрафов, чеканку монеты, разработку зе-
мельных недр, охрану купцов и т.д. Государственное управление в
это время обладало многими чертами дворцово-вотчинной системы и
мало чем отличалось от Франкского государства.
В XII в. в Германии завершается процесс феодализации общест-
ва. Путем захвата общинных земель представителями знати и в ре-
зультате императорских дарений образуется крупное землевладе-
ние. Постепенно оформляются феодальная иерархия и вассальные
отношения. Складываются семь разрядов феодалов - от императора
до так называемых однощитных рыцарей, не имевших своих васса-
лов. Свободные общинники превращаются в зависимых людей, быс-
тро растет число крепостных крестьян.
Вместе с этим исчезают и условия, породившие сильную цент-
ральную власть. Власть императора слабеет, а экономическая и по-
литическая мощь князей (королей, герцогов и др.) возрастает.
Замедленность феодализации страны обусловила первую особен-
ность феодального государства в Германии: период феодальной раз-
дробленности наступает здесь позже, в XIII в., когда во Франции
уже осуществлялись централизаторские реформы Людовика IX.
В основе сложившегося положения лежали глубокие этнические,
экономические и политические причины. Священная Римская импе-
рия включала в себя население немецких земель, части Италии, не-
которых французских и славянских земель. Отдельные области Гер-
мании, особенно западные и восточные, экономически развивались
крайне неравномерно, что обусловило слабость торговых связей вну-
три страны. Все это определяло различие экономических и полити-
ческих интересов провинций («земель»). В стране усиливается об-
ластная централизация. Три группы германских городов вели
оживленную торговлю с Италией, Францией и странами Северной
Европы. Но эти группы городов были очень слабо связаны между со-
бой торговыми отношениями. «В то время как в Англии и Франции
подъем торговли и промышленности привел к объединению интере-
сов в пределах всей страны и тем самым к политической централиза-
ции, в Германии этот процесс привел лишь к группировке интересов
по провинциям, вокруг чисто местных центров, и поэтому к полити-
ческой раздробленности»1.
Важно и то обстоятельство, что объединение Франции во многом
было связано с установлением союза между городами и центральной
властью. В Германии такой союз не сложился. Германские императо-
ры, проводя захватническую политику, стремились получить воен-
1 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 7. С. 347-348.
in
ную поддержку князей и вынуждены были делать им уступку за ус-
тупкой, оставаясь равнодушными к интересам городов.
Ведя ожесточенную борьбу с римскими папами, германские импе-
раторы не получили поддержки церкви, сыгравшей определенную
роль в централизации Франции. Также внимание церкви во многом
было отвлечено от внутренних проблем захватом чужих территорий.
Немецкие феодалы активно участвовали в создании духовно-рыцар-
ских орденов, представлявших собой централизованные религиоз-
ные и военно-политические организации, подчинявшиеся Папе Рим-
скому. Орден крестоносцев и Тевтонский орден, расположившись в
Северо-Восточной Европе, в XIII в. предприняли ряд завоеватель-
ных походов против славянских и русских земель. Поражение в Ле-
довом побоище на Чудском озере приостановило продвижение Тев-
тонского ордена на восток.
Начавшийся еще в XIII в. распад Священной Римской империи
продолжался и в дальнейшем. Князья в своих землях становятся
фактически самостоятельными государями, их владения - неприкос-
новенными для центральной власти. Крупнейшие князья освобожда-
ются от императорской юрисдикции. Особую роль в политической
жизни страны начинает играть небольшая группа могущественных
курфюрстов ~ «князей-избирателей», к которым перешло право из-
брания императора. Значение императорской власти падает. Многие
имперские имущества и регалии переходят к князьям. Важнейшие
государственные должности в центре и на местах становятся наслед-
ственными. Императорская власть превращается в символ несущест-
вующего единства в Германии.
Феодальная раздробленность Германии, падение власти импера-
тора и широкие права князей законодательно закреплялись «Золо-
той буллой» 1356 г.
§2 . «Золотая булла» 1356 г.1
Изданная по повелению императора Карла IV «Золотая булла», во-
первых, определила состав коллегии курфюрстов из семи крупней-
ших феодалов (четырех светских и трех духовных), которые получи-
ли право избирать императора. На практике в избрании (и смещении)
германских императоров активно участвовал и Папа Римский.
Во-вторых, «Золотая булла» установила, что коллегия курфюр-
стов вместе с императором будет решать важнейшие дела империи,
для чего ежегодно должен созываться съезд курфюрстов. Курфюр-
сты признавались равными императору («Они являются частью нас
О
1 Булла (от лат. bulla — шарик) — печать, подвешенная на нитях, скреплявшая обращение
римских пап к верующим. Здесь — обращение императора к подданным, скрепленное зо-
лотой печатью.
самих» - ст. 24) и пользовались одинаковой с ним «священностью и
неприкосновенностью». Только курфюрсты могли занимать высшие
государственные должности и, кроме того, имели право суда над им-
ператором, право его смещения.
Наконец, по «Золотой булле» курфюрсты приобретали почти пол-
ный суверенитет в своих владениях. Император признавал полити-
ческую самостоятельность курфюрстов и обязывался не вмешивать-
ся в их дела. Они получили право ведения войн друг с другом (были,
однако, запрещены войны вассалов против сеньоров, а также союзы
между городами). Курфюрсты, как и император (в своих владениях),
обладали одинаковыми регалиями.
После принятия «Золотой буллы» сложился обычай, согласно ко-
торому император, вступая на престол, принимал условия, вырабо-
танные курфюрстами. Эти условия более ограничивали власть импе-
ратора и стали называться «Избирательными капитуляциями».
«Золотая булла » считалась действующим правом вплоть до XIX в.
Юридически закрепив феодальную раздробленность Германии, она
сыграла реакционную роль в истории страны, стала «основным зако-
ном немецкого многовластия».
§3 . Сословно-представительная монархия в Германии
Ко времени принятия «Золотой буллы» в Германии завершается
процесс формирования сословий - духовенства, рыцарей и горожан,
что создало предпосылки для перехода в условиях усилившейся фе-
одальной раздробленности к сословно-представительной монархии.
На съезд феодалов - рейхстаг, состоявшийся из непосредствен-
ных вассалов императора, с ХШ в. стали приглашаться представите-
ли имперских городов. Его работа приобретает более или менее по-
стоянный характер, в нем образуются три коллегии: коллегия
курфюрстов, коллегия графов, князей, свободных господ и коллегия
горожан. Крестьяне в рейхстаге представлены не были. Рейхстаг ут-
верждал указы императора, обложение налогами было возможно
только с согласия рейхстага. Коллегии заседали и принимали реше-
ния отдельно, а собирались вместе лишь для торжественных церемо-
ний. Участие городов в рейхстаге было неполным, так как на их об-
суждение передавались обычно не общегосударственные вопросы, а
лишь те, которые касались положения самих городов.
В Германии сословно-представительная монархия не получила
полного развития - решающая роль в работе рейхстага принадле-
жала курфюрстам, а роль других коллегий была незначительной.
В Германии сословно-представительная монархия в большей ме-
ре представлена созданными в княжествах органами сословного
представительства - ландтагами. В большинстве княжеств в ланд-
тагах заседали представители сословий, действовавшие по наказам
сословий. Считалось, что ландтаги и сословия участвуют в управлении
княжествами. На практике их роль в управлении имела совещатель-
ный характер и выражалась в праве обращаться к князю-с ходатайст-
вами и петициями. Ландтаги, однако, участвовали в определении на-
логов с населения, их согласие являлось необходимым при решении
вопросов о долгах княжеств.
Разобщенность германских городов не позволила горожанам
стать значительной силой в органах сословного представительства,
что во многом и обусловило их ограниченную роль в политической
жизни страны. Органы сословного представительства не могли при-
вести Германию к объединению. Не привело к нему и создание в кон-
це XV в. общеимперского суда, решавшего дела прежде всего на ос-
нове римского права и сыгравшего определенную роль в унификации
права Германии.
Несмотря на наличие в Германской империи ряда центральных
государственных органов (император, рейхстаг, имперский суд),
единство страны в то время было во многом иллюзорным. Каждый
феодал, как и император, заботился лишь об интересах своих владений.
Оборона отдельных земель рассматривалась не как общегосударствен-
ная задача, а как местная. Общие решения, касавшиеся судеб всей Гер-
мании, принимались редко. Но и тогда не было достаточно эффектив-
ных средств, обеспечивающих их исполнение. Рейхстаг выражал волю
курфюрстов и не мог способствовать объединению страны. Централь-
ные органы не обладали ни соответствующим общеимперским чиновни-
чьим аппаратом, ни постоянным войском, ни самостоятельной фи-
нансовой базой. Исполнение их решений всецело зависело от
усмотрения князей. Таким образом, вторая особенность развития
феодального государства в Германии заключается в том, что переход
к сословно-представительной монархии не приостановил, а усилил
раздробленность страны, закрепил полновластие крупных феода-
лов. Сословно-представительная монархия не получила полного раз-
вития, а Рейхстаг не стал действительным органом сословного пред-
ставительства. «К концу XV века Германия становится все более
раздробленной; центр ее - все более слабым, в то время как Франция
и Англия уже более или менее централизованы»1.
§4 . Княжеский абсолютизм в Германии
В XVI-XVII вв. Германию потрясают важные политические со-
бытия: Реформация ~ широкое антикатолическое движение, суще-
ственно подорвавшее влияние римской католической церкви; Крес-
1 Архив Маркса и Энгельса. М.. 1948. Т. X. С. 343.
тьянская война 1525-1526 гг., показавшая полное бессилие импера-
торской власти; Тридцатилетняя война (1618-1648 гг.), еще более
усугубившая феодальную раздробленность.
В стране наблюдается экономический упадок. В результате войн
и беспощадного подавления крестьянского движения обширные рай-
оны страны были опустошены, сократилось их население, массы кре-
стьян оказались разоренными. В то время как в других странах За-
падной Европы крестьяне уже были освобождены, в Германии
большинство из них только превращается в крепостных. Ослабло по-
ложение церкви, ее огромные земельные богатства и другое имущест-
во были конфискованы или разграблены. Подорванным оказалось и
идеологическое влияние католической церкви. Ощутимый удар был
нанесен средней части дворянства и рыцарству. Их экономическое по-
ложение резко ухудшилось, и они переходят на службу к князьям. На-
конец, города были обложены тяжелыми контрибуциями, лишились
своих привилегий. Соответственно, упало политическое значение го-
родского населения, дворянства, органов сословного представительст-
ва. Из потрясений XVI-XVII вв. усилившимися вышли только кня-
зья. Им досталась значительная доля имущества церкви, в их пользу
взимались контрибуции с городов. Все это способствовало установле-
нию в Германии княжеского абсолютизма, особенности которого
объясняются также и неравномерностью экономического развития
страны, значительно усилившейся к этому времени, поскольку Гер-
мания оказалась в стороне от мировых торговых путей.
Если в других странах Западной Европы абсолютизм завершил
централизацию страны и поначалу играл прогрессивную роль, то
княжеский абсолютизм в Германии привел не к объединению стра-
ны, а к закреплению ее раздробленности и с самого начала имел рез-
ко выраженное реакционное значение. Политическая централиза-
ция, достигнутая в пределах отдельных княжеств, еще более
затрудняла объединение Германии, ее социально-экономическое и
государственно-правовое развитие.
Третья особенность феодального государства в Германии заклю-
чается в том, что абсолютизм здесь сложился в форме княжеского
абсолютизма.
Княжеский абсолютизм проявлялся в том, что власть императора
над страной была во многом фиктивной. Император обязан был со-
блюдать «Золотую буллу»; не устанавливать наследственной переда-
чи императорской власти; не вмешиваться в управление княжества-
ми. Реально император имел власть лишь в своем домене. В Германии
почти не было ни единых для страны законов, ни государственных ор-
ганов, способных осуществлять централизованное управление. Фео-
дальный распад государства приводит к потере рейхстагом всякого
влияния. Одновременно понижается роль и имперского суда. Поддан-
ОЧ
ным запрещалось жаловаться на князей в имперским суд: князья не
были ему подсудны. Имперский суд к тому же был ограничен в сред-
ствах проведения в жизнь своих решений.
Княжеский абсолютизм в Германии характеризуется не только
падением роли органов имперской власти, но и сосредоточением
фактически абсолютной власти в руках князей. В своих действиях
князья практически не были ограничены ни правами имперских ор-
ганов, ни правами органов сословного представительства в княже-
ствах. Ландтаги либо вовсе не созывались, либо с их решениями не
считались. В каждом княжестве существовали свои законы, тамо-
женные тарифы, единицы мер и весов, денежные системы. После
окончания Тридцатилетней войны князья, не обращая внимания на
протесты ландтагов, сами собирали войско, взимали налоги. Они
приобрели право определять религию своих подданных; заключать
союзы; вступать в соглашения с иностранными государствами (не
направленные против империи). Таким образом, хотя с формально-
юридической стороны Германию в период абсолютизма можно счи-
тать единым государством, на деле она представляла собой конгло-
мерат государств, обладавших почти полным суверенитетом.
В условиях политической раздробленности и междоусобных войн
абсолютизм в Германии привел к возникновению в ряде земель наи-
более реакционной формы феодального государства - полицейского
государства с исключительной ролью армейской верхушки, бюро-
кратических учреждений и полиции, всесторонней опекой и мелоч-
ной регламентацией почти всех сторон общественной жизни и даже
быта (в Новое время подобного рода режим стал именоваться тотали-
тарным). Наиболее полное развитие черты полицейского государства
получили в Пруссии.
Прусское королевство, образовавшееся в самом начале XVIII в.
из маркграфства Бранденбург, быстро возвысилось среди других не-
мецких земель. Этому благоприятствовало выгодное географическое
положение - с перемещением мировых торговых путей в Атлантику
выход к этим путям для многих немецких земель лежал через Се-
верное море и, следовательно, через Бранденбург.
В Пруссии создается многочисленная, проникнутая кастовым ду-
хом армия чиновников и полицейских. Бюрократический аппарат при-
обретает сложную, но сравнительно четкую организацию с чрезвычай-
но детализированной регламентацией всех сторон деятельности.
Возглавлял бюрократическую иерархию король. При короле состоял
высший орган государственного управления - тайный совет, включа-
ющий три департамента: иностранных дел, юстиции и внутренних дел.
Департамент внутренних дел стал главным органом внутреннего уп-
равления, объединяя дирекцию финансов и военный комиссариат. На
местах ему подчинялись органы местного самоуправления - палаты.
Чиновники были подчинены строжайшей дисциплине. Особое вни-
мание уделялось четкости функционирования государственных служб.
Малейшее промедление или неаккуратность в исполнении приказа
строго наказывались. Исполнительность, нерассуждающая покорность
ценились выше, чем способности и инициатива. Соответственно, на ос-
нове табели о рангах осуществлялось продвижение по службе.
Полицейское государство в Пруссии характеризовалось чрезвычай-
ным развитием не только бюрократии, но и карательных органов - суда,
полиции, армии. В стране был установлен полицейский надзор, поощря-
лись доносы. Широко практиковались произвольные аресты. Политиче-
ская неблагонадежность каралась каторгой или смертью. Цензура была
всевластна. Для большей эффективности борьбы с инакомыслием созда-
вались комиссии, которые рассматривали дела в ускоренном и упрощен-
ном порядке. Крайними формами отрицания прав и свобод подданных
стали мелочная регламентация не только хозяйственной, но и личной
жизни (покроя одежды, числа бутылок вина на крестьянской пирушке,
размера приданого) и, соответственно, полицейские преследования (за
модную одежду, пользование губной помадой и т.д). Все это входило в
повседневную практику полицейского государства.
Важнейшее звено в государственном механизме составляли непо-
мерно разросшиеся военные силы. С 1655 г., когда была создана по-
стоянная армия, она стала одной из самых больших в Европе. На ар-
мию расходовалась львиная доля (до 80%) бюджета страны.
Прусская армия была основана на всевластии капралов и офицерст-
ва. Мелочной придирчивостью, унизительными физическими нака-
заниями, муштрой подавлялось человеческое достоинство солдат и
насаждалось автоматическое послушание. Дисциплина держалась
на страхе перед наказанием.
Прусского короля Фридриха II (XVIII в.) иногда называют родона-
чальником организованного военного шпионажа. Он содержал сотни
шпионов, и созданная им военная разведка являлась для своего вре-
мени новшеством. Король использовал шпионов, вербовавшихся как
среди бедноты и готовых за небольшую плату собирать необходимые
сведения военному командованию, так и из придворной знати, выс-
ших офицерских кругов, соглашавшихся доставлять сведения за ог-
ромные вознаграждения. Имелись шпионы-двойники, подбиравшие-
ся обычно из ренегатов и использовавшиеся главным образом для
дезинформации врага, и так называемые шпионы по принуждению,
вынужденные работать на прусскую армию. Выработанные для каж-
дой категории особые правила вербовки и использования почти без
изменений применялись до падения феодального строя в Германии.
Таковы характерные черты княжеского абсолютизма и полицей-
ского государства в Германии. Если понятие «княжеский абсолютизм»
позволяет выделить специфику государственного устройства Герма-
нии (ее политическую раздробленность), то понятие «полицейское го-
сударство» характеризует специфику формы правления (в частности,
сильное развитие бюрократических и полицейских органов) и полити-
ческого режима (тоталитарный контроль, всевластие полиции).
Развитие феодального государства в Германии имело существен-
ные отклонения от классического пути. Оно осуществлялось замед-
ленно, а возникшая раздробленность страны не только не была пре-
одолена до конца эпохи феодализма, а, наоборот, усиливалась в
периоды сословно-представительной и абсолютной монархий. Соот-
ветственно в истории феодального государства в Германии обнару-
живаются следующие особенности:
- феодализация Германии произошла позже, страна была раз-
дроблена в ХШ в., когда во Франции уже начали действовать цент-
рализаторские тенденции;
- переход к сословно-представительной монархии не приостановил,
а усилил раздробленность страны; черты, характерные для сословно-
представительной монархии, не получили здесь полного развития;
“ абсолютизм в Германии приобрел форму княжеского абсолю-
тизма, закрепил феодальную раздробленность государства;
- наконец, в Германии позже, чем в большинстве других госу-
дарств Западной Европы (во второй половине XIX в.), произошло
объединение страны, еще позже на смену феодальному государству
приходит буржуазное.
В Германии особенность развития государства и права противо-
положна той, которую мы наблюдаем в Англии. Изменения шли с за-
пада на восток. В Германии черты раннего состояния государства и
права выражены более резко и сохранялись более длительное время,
нежели во Франции и тем более в Англии.
Г лава 11
ПРАВО СТРАН ЗАПАДНОЙ
ЕВРОПЫ В СРЕДНИЕ ВЕКА
Средневековое право стран Западной Европы в условиях соци-
ально-экономических и политических изменений в жизни общества
прошло большой и сложный путь развития. Ранний возраст народов,
заселивших территорию Европы, сравнительно низкий уровень раз-
вития товарно-денежных отношений на протяжении большей части
истории Средневековья обусловили тот факт, что право здесь не до-
стигло того совершенства формы, которое было присуще римскому
праву классического периода, и в течение длительного времени со-
храняло многие черты раннего состояния: преобладание обычного
права, тесную связь права с религией, неразвитость основных ин-
ститутов и понятий, казуальность норм, формализм права, огра-
ниченность сферы действия. Перечисленные черты раннего состо-
яния права хорошо различимы в правовых памятниках Древнего
мира (Законник Хаммурапи, Законы XII таблиц), они ярко представ-
лены и в Салической правде (позже в Русской правде).
В период существования сословной монархии и перехода к абсо-
лютизму наблюдаются закрепление в праве сословной организации
общества; частичное преодоление партикуляризма; унификация
правовых норм, а также возрастание роли актов центральной власти.
При этом партикуляризм окончательно преодолен все же не был, а
акты центральной власти существенно не ограничили действия норм
обычного права.
В период позднего Средневековья происходит приспособление
старых правовых институтов к регулированию возникающих бур-
жуазных отношений. Вместе с тем преодолевается прежняя нераз-
витость права, выражавшаяся в формализме, казуальности и т. п.
Окончательно складываются основные отрасли права, проводятся
частичные кодификации, вырабатываются общие понятия (преступ-
ление, вина, необходимая оборона и др.). Расширяется сфера дейст-
вия права. Наблюдается, однако, и другая крайность - чрезмерно
широкое зарегулирование правом общественных отношений. Это
проявлялось, например, в цеховой регламентации.
История средневекового права интересна тем, что дает возмож-
ность увидеть, как на более высоком витке спиралевидного развития
возникшие при разложении родового строя упрощенные формы права
постепенно трансформируются, приобретая более совершенные чер-
ты, подготавливая условия для становления права Нового времени.
§1 . Источники права
Древнейшим и наиболее распространенным источником средне-
векового права было обычное право. Выросшее из обычаев первобыт-
нообщинного строя, оно порой сохраняло его черты. Вместе с тем в
праве закреплялись многие важные отношения феодального общест-
ва (между феодалами и крестьянами, вассальные отношения и др.).
Нормы обычного права отличались неопределенностью, отражали не
только общие для феодального строя, но и местные условия. Отсюда
партикуляризм (преобладание местных источников права), особенно
заметный на ранних этапах Средневековья. Во Франции, например,
в XV в. насчитывалось около 50 провинциальных и 300 местных сбор-
ников норм обычного права (кутюмов).
По мере усиления централизации государства все большее значение
приобретают акты королевской власти (ордонансы, эдикты и т.п.).
Именно они, распространяя свое действие на всю территорию госу-
дарства, положили начало процессу унификации права, приведше-
му к образованию национальных систем.
Широкое распространение в феодальном обществе имело церков-
ное, каноническое право. Его нормы формулировались прежде всего
в постановлениях (канонах) церковных соборов. По мере распростра-
нения в Европе христианской религии сфера действия каноническо-
го права расширялась.
Каноническое право регулировало не только внутрицерковные
отношения, но и всю сферу семейных отношений, многие вопросы на-
следственного права, закрепляя патриархальный строй семейных
отношений, каноническое право утверждало главенство мужа в се-
мье. Жена без согласия мужа не могла изменить местожительства,
заключать договоры, отчуждать имущество, выступать в суде. Как и
в других обществах на ранних стадиях развития, женщина находи-
лась в приниженном положении.
Один из отцов церкви, Тертулиан, писал: «Женщина, ты должна по-
стоянно ходить в лохмотьях, с глазами полными слез раскаяния, чтобы
заставить забыть, что погубила род человеческий». В V7 в. церковный
собор обсуждал, есть ли у женщины душа, как у мужчины. Решил этот
вопрос положительно... но большинством всего лишь в один голос.
На основе канонического права рассматривались дела о ересях,
колдовстве, изготовлении ядов и т.д.; по всей Европе пытали, казни-
ли, сжигали на кострах еретиков, среди которых были и передовые
люди своего времени.
В период, когда в средневековой Европе начали развиваться бур-
жуазные отношения, сфера действия канонического права сужается.
Этому способствовали антикатолические движения, более широкое
применение актов центральных органов, рецепция римского права.
Партикуляризм феодального права проявлялся и в существова-
нии городского права, становление которого относится ко времени
развития товарно-денежных отношений и возникновения городов.
Городское право как совокупность правовых норм, статутов, уставов,
действовавших в городах, не было единым. Однако при большой пес-
троте городского права в нем все же имелись общие черты. Право од-
них городов влияло на право других. Большое распространение име-
ло; например, право немецкого города Магдебурга - Магдебургское
право, оказавшее влияние даже на право соседних государств (Поль-
ши, Литвы). Городское право определяло правовой статус городов,
порядок формирования их органов управления и судопроизводства,
содержало нормы гражданского и уголовного права. Существенную
часть городского права составляли уставы ремесленных цехов и ку-
печеских гильдий, торговые обычаи. В период абсолютизма с ограни-
чением прежних вольностей городов развивается тенденция к уни-
фикации норм городского права.
В период абсолютизма тенденция к унификации (и рационализа-
ции) права, стремление единообразно решать вопросы правового ре-
гулирования общественных отношений привели к попыткам коди-
фицировать отдельные отрасли права. Во Франции в XVII в.
появляются Устав о торговле и Морской устав; в Германии в XVI в. -
«Каролина», кодекс феодального уголовного и уголовно-процессу-
ального права; в Пруссии в XVIII в. - Земское уложение.
Наиболее значительным проявлением более высокого состояния
права стала рецепция римского права (см. гл. 12).
§2 . Право франков. Салическая правда
Право франков - право раннего возраста народа. Отсюда его не-
развитость, сохранение в нем пережитков первобытнообщинных от-
ношений, преобладание обычного права. Довольно рано возникают
первые записи норм обычного права - так называемые варварские
правды. Наиболее заметной среди них была запись норм обычного
права салических франков - Салическая правда, относящаяся к на-
чалу VI в. В Салической правде наиболее ярко представлен ряд ос-
новных черт раннего состояния права. Она, может быть, лишь в не-
сколько ином виде повторяет то, что было в далеком прошлом других
народов. Так, в Салической правде мы не найдем определенной сис-
темы расположения правовых норм, ее титулы (статьи) имеют по (jft
большей части казуальный характер, в них заметно значительное VO
влияние правового формализма и символизма (титулы «О горсти
земли», «О желающем отказаться от родства» и др.)- В Салической
правде, пожалуй, более полно, чем в каком-либо другом правовом па-
мятнике, представлены казуальность норм, правовой формализм,
а также экзотичность, причудливость раннего права.
Пример казуальности норм: «Если кто оторвет большой палец на ру-
ке или ноге, присуждается к уплате 50 сол. (солидов). Если же этот изу-
веченный палец будет висеть на прежнем месте... 30 сол. Если же кто
оторвет второй палец, именно тот, которым натягивают лук... 35сол.
Если кто украдет молочного поросенка и будет уличен, присужда-
ется к уплате 3 сол. Если кто украдет годовалую свинью... 3 сол., не
считая стоимости похищенного и возмещения убытков. Если же кто
украдет трех и более свиней... 35 сол., не считая стоимости похи-
щенного и возмещения убытков. Если же кто украдет 25 свиней.., ес-
ли же кто украдет молочного теленка.., если кто украдет годовалое
или двухгодовалое животное...» и т.д.
Пример формализма и экзотичности права — титул «О горсти
земли»: «Если кто лишил жизни человека и, отдавши все имущество,
не будет в состоянии уплатить следуемое по закону, он должен пред-
ставить 12 соприсяжников... и потом он должен войти в свой дом, со-
брать в горсть из четырех углов земли, стать на пороге, обратив-
шись лицом внутрь дома, и эту землю левой рукой бросать через свои
плечи на того, кого он считает своим ближайшим родственником...
потом в одной рубашке, без пояса, без обуви, с колом в руке он должен
прыгнуть через плетень...».
В основном Салическая правда устанавливает санкции за различ-
ные правонарушения и правила рассмотрения дел в суде. Среди
норм, относящихся к гражданскому праву, заслуживают внимания
те, которые регулируют право собственности на землю. По Саличес-
кой правде леса, луга, а также пахотные земли считались общей соб-
ственностью. Каждая семья обрабатывала свой участок земли. Но
эта земля еще не стала собственностью семьи - если в семье не оста-
валось наследника мужского пола, земля возвращалась общине. По-
селение пришельца на земле общины допускалось только с единодуш-
ного согласия общинников (или по давности, если в течение 12 месяцев
никто из общинников не возражал).
Из уголовного права франков постепенно исчезают пережитки
первобытнообщинного строя. В Салической правде, например, обы-
чай кровной мести и талион заменяются системой композиций - ма-
териальной компенсацией, искуплением вреда и штрафом (весьма
значительным по размерам) в пользу потерпевшего (или его родст-
венников) и государства - одна треть всей суммы.
Природа композиции определялась тем, что во времена Салической
правды еще не сложилось представление о публичном характере пре-
ступления, о том, что преступление - общественно опасное деяние. Од-
нако в отчислении части суммы, взыскиваемой по системе композиций
в пользу государства (штрафа), мы наблюдаем становление наказания,
что делало первый шаг к выделению уголовного права в самостоятель-
ную отрасль права. Система композиций получает в Салической правде
детализированную разработку и становится упрощенным видом нака-
заний. Только при неуплате композиции за убийство свободного (вер-
гельда) допускались кровная месть или наказание через суд.
Как пережиток родовых отношений сохранялось, однако, прави-
ло, по которому в случае, если виновный был не в состоянии выпла-
тить вергельд, он мог обратиться за помощью к сородичам («О горсти
земли»). Но последние заранее могли разорвать родовые связи (и тем
самым освободиться от ответственности за сородича и от обязаннос-
ти оказывать ему помощь), публично совершив установленный обряд
(«О желающем отказаться от родства»), что свидетельствовало о по-
степенном распаде родовых отношений.
О появлении сословного расслоения во франкском обществе гово-
рит и зависимость тяжести наказания не только от вида правонару-
шения, но и от общественного положения виновного и потерпевшего.
Так, если за убийство свободного франка полагалось уплатить вер-
гельд в 200 солидов, то убийство должностных лиц королевской адми-
нистрации - графа или барона - влекло уплату тройного вергельда
(600 солидов). В то же время за убийство свободного или полусвобод-
ного римлянина уплачивалось только 100 солидов. Убийство раба
влекло для виновного лишь обязанность возместить хозяину раба на-
несенный ущерб в 35 солидов.
В Салической правде дан перечень различного рода преступлений, за
которые устанавливается уплата точно определенных денежных сумм.
При краже штрафы в Салической правде дифференцировались в
зависимости от стоимости украденного, от характера преступления
(кражи со взломом или с подделкой ключей карались большим штра-
фом), от общественного положения преступника. Наказаниями для
рабов, кроме того, были палочные удары и смертная казнь.
Судебный процесс по Салической правде был по преимуществу со-
стязательным. Данная форма процесса встречалась на ранних ступе-
нях развития государства и права, например, в странах Древнего Вос-
тока. Она получает широкое распространение и в раннефеодальный
период. Существование состязательного процесса объясняется сла-
бым развитием государственных, в частности судебных органов. Со-
ответственно процесс возникал по инициативе потерпевшего, он же
обязан был собрать и представить суду доказательства, потерпевший
вызывал ответчика в суд. Здесь ответчик и истец обладали равными
процессуальными правами и обязанностями. Стороны лично вели
процесс, а суд лишь наблюдал за состязанием сторон и выносил ре-
шение по делу. Даже наказание для ответчика и истца (в случае про-
игрыша дела) было одинаковым. Истец подвергался тому наказанию,
которое грозило ответчику в случае недоказанности его вины. Други-
ми чертами данной формы процесса, связанными с ее неразвитостью,
были строгий формализм процесса и отсутствие различий в граждан-
ском и уголовном судопроизводстве. Рассматривались дела публично.
Доказательствами считались не только показания свидетелей, но и
выступления соприсяжников. Соприсяжниксипи (их могло быть б, 12 и
больше) называли не свидетелей, а людей, удостоверявших «добрую
славу» обвиняемого. Соприсяжники в торжественной форме клялись
перед судом, что обвиняемый в силу присущих ему качеств не мог со-
вершить данного преступления. Малейшее отступление от установ-
ленной формулы клятвы влекло для обвиняемого проигрыш дела.
В качестве судебных доказательств Салическая правда знала и
ордалии водой и железом. В первом случае обвиняемый опускал ру-
ку в кипящую воду и произносил клятву. Если после этого к установ-
ленному сроку рука заживала, испытуемый признавался невинов-
ным, в противном случае его осуждали. Сохранилось и описание
ордалий с помощью раскаленного железа. Нарушение установленно-
го ритуала ордалии влекло ее недействительность или проигрыш де-
ла. Своеобразной формой ордалии был судебный поединок.
При всей ограниченности ордалий как средства доказывания нель-
зя все же не учитывать глубокой убежденности людей того времени в
существовании божественной силы. Вера, внушение подчас заменяли
недостающие доказательства, вели к изобличению виновного1.
«Относительно ордалий мы предписываем, согласно велению бо-
жьему... чтобы никто, за исключением священника и того, кто должен
пойти на ордалию, не входил в церковь, как только [туда] будет вне-
сен огонь, которым должны быть разогреты для ордалии железо или
вода. И если [ордалия] будет производиться водой, то пусть она бу-
дет разогрета до степени кипения, причем котел должен быть же-
лезный или медный, свинцовый или глиняный. И если обвинение про-
стое, то рука, чтобы [взять] камень, должна быть опущена в
кипящий котел до запястья, а если оно тройное — то до локтя.
И пусть затем войдут люди по одинаковому количеству от каждой
стороны и станут вдоль церкви и по обеим сторонам [места] орда-
лии; и все эти люди должны поститься и в ночь перед ордалией воздер-
жаться от своих жен. И пусть священник окропит их всех священной
1 В Дании в XVIII в. врачи решили поставить опыт. Они уговорили короля разрешить более
гуманным способом казнить преступника, приговоренного к четвертованию. Преступнику
объявили, что по милости короля его казнят простым вскрытием вен. После этого ему за-
вязали глаза, сделали надрезы на руках, ничуть не повредившие крупных сосудов и пусти-
ли поверх порезов теплую воду. Преступнику казалось, что кровь течет по рукам, и он умер
даже не от испуга, а от того, что ему казалось, что кровь покидает его сердце.
водой... Никто не должен продолжать раздувать огонь после того,
как священник начнет освящение; но железо должно лежать на раска-
ленных углях до окончания литургии, тогда оно должно быть выложе-
но на столбы. И обвиняемый пусть выпьет освященной воды, и затем
пусть будет окроплена его рука, которою он должен нести ордалию
[железо], и так да приступит [к испытанию]. 9 отмеренных шагов
должны быть разделены на 3 части, по 3 [шага] в каждой; на первый
знак у столба [испытуемый] должен стать своей правой ногой; на
второй — левой; затем поставить правую ногу на третий знак и, бро-
сив железо, поспешить к святому алтарю. И [его] рука должна быть
запечатана и на третий день будет обследована, является ли она под
этой печатью виновной или чистой. И кто эти предписания нарушит, по
отношению к тому ордалия будет недействительной, и он должен уп-
латить королю 120 шиллингов в качестве штрафа за неповиновение».
Ниже приводится описание судебного поединка по чешскому праву.
«Поединок допускался, если не было других доказательств между
лицами, равными по социальному положению. Правом вызова на поединок
обладали жены и дочери убитого [если не было родственников мужско-
го пола]. Поединок откладывался, если ответчик находился в Пражском
соборе или если его прикрывала своим платьем жена. До поединка сто-
роны должны были произнести определенную словесную формулу, кто
сбивался — проигрывал дело. Если ответчик заявлял, что он убил, оборо-
няясь, то до поединка стороны проходили особое состязание. Стоя на
коленях и держа в руке полу кафтана, они ударяли «полу об полу и оба
должны стараться ударить прямо... чтобы ни один из них не промахнул-
ся». Сделавший промах проигрывал дело. Чешское право регулировало
прохождение и самого поединка. Лица из господствующего класса долж-
ны были сражаться в «кафтанах и нижнем платье с мечами и щитами».
Крестьяне и горожане не имели права ношения меча, они должны были
сражаться на дубинках. В ходе поединка сражающиеся трижды, каж-
дый раз по часу, могли требовать отдыха. Наконец, победивший в по-
единке отрубал побежденному голову и об этом делалась запись в зем-
ской книге, чтобы никто не мог мстить за убитого»\
§3 . Правовое положение населения.
Сословная организация общества
Основными сословиями средневекового общества были феодалы и
зависимые крестьяне. Ограниченно сохранялось и рабство или близкое
к нему зависимое правовое положение отдельных групп населения. Все
1 Хрестоматия памятников феодального государства и права / Под ред. В.М. Карецкого. М.,
1961. С. 91.
СП
VO
же личная зависимость и неравноправие в средневековом обществе бы-
ли менее резко выражены. Сословные различия постепенно стирались.
Правовое положение населения и сословную организацию сред-
невекового общества можно достаточно полно охарактеризовать на
примере Франции.
Крестьянство. Правовое положение крестьян различалось по
степени их зависимости от феодалов. Во Франции имелись две ос-
новные группы зависимых крестьян ~ сервы и вилланы. Сервы по
большей части прикреплялись к земле и находились в личной зави-
симости от феодала. Сеньор имел над ними практически полную
власть, и жаловаться на него они не могли. Феодал мог продать сер-
вов с землей и даже без нее (но обязательно всей семьей). Имущест-
во умершего серва его наследники могли получить лишь после упла-
ты сеньору специального выкупа. Право сеньора на получение такого
выкупа называлось «правом мертвой руки». Сервы были ограничены
в праве выступать свидетелями на суде, самостоятельно предъяв-
лять иски. Вступать в брак они могли лишь с согласия господина и по-
сле уплаты особой брачной подати. Кроме повинностей, общих для
всех крестьян (налоги, барщина), сервы вынуждены были терпеть
дополнительные поборы. По правовому положению сервы, таким об-
разом, почти не отличались от крепостных крестьян в России.
Вилланы находились в лучшем правовом положении. Лично сво-
бодные, они могли покинуть своего сеньора, свободно вступать в
брак, на них не распространялось «право мертвой руки». Повинности
вилланов были связаны с держанием земли от своего сеньора и в ос-
новном определялись сложившимися правовыми обычаями.
К тяготам многочисленных повинностей сервов и вилланов добавля-
лись различные виды «заповедных прав» феодалов ~ баналитеты -
исключительное право охоты, рыбной ловли, право требовать, чтобы
крестьяне за особую плату мололи зерно только на мельнице сеньора,
давили виноград в его давильнях и т. п. Особенно унизительным было
право первой брачной ночи. Пользуясь административной и судебной
властью в своем владении, сеньор мог наказать крестьянина, подверг-
нуть его пытке и т.д. Слабым ограничением произвола феодала были
неопределенные нормы обычного права и господствующая мораль,
весьма невысоко расценивавшая личность и достоинство крестьянина.
В XIII-XIV вв. во Франции растет движение за освобождение
сервов от личной зависимости. К XV в. значительная часть сервов
стала свободной. При абсолютизме отношения серважа составляли
уже исключение. Крестьяне, однако, по-прежнему несли многочис-
ленные повинности в пользу сеньоров, церкви, государства. Более
того, к старым повинностям добавились новые. Накануне буржуаз-
ной революции во Франции существовало до 7 тыс. различного рода
поборов с крестьян. Балы, празднества и охоты в Версале почти не
прекращались, а крестьяне находились на последней ступени нище-
ты и унижения. Современник писал о них: «Они голы, как черви; чер-
ны, как негры, и питаются пищей животных».
Особенность правового положения крестьян в Англии - наличие
смягченных форм феодальной зависимости. Крестьяне здесь раньше,
нежели сервы во Франции, становятся лично свободными людьми, но
в период абсолютизма положение крестьянства ухудшается, что свя-
зано с процессом первоначального накопления капитала. Крестьян
массами сгоняли с занимаемых ими земель, лишали средств к сущест-
вованию. Резко выросли бродяжничество и преступность. Под предло-
гом борьбы с этими явлениями в XV-XVI вв. была издана серия жес-
токих законов, получивших название «кровавого законодательства».
В Германии в силу замедленности темпов экономического разви-
тия образование класса феодально зависимого крестьянства в тече-
ние длительного времени тормозилось наличием сильной сельской
общины. Соответственно и освобождение крестьян в Германии от кре-
постной зависимости относится к сравнительно позднему времени.
Феодалы. Если правовое положение крестьян характеризовалось
степенью их зависимости от сеньоров, то правовое положение феода-
лов закреплялось в сословной системе.
Во Франции сословная организация оформилась к XIV в. К этому
времени имелись три сословия: дворянство, духовенство и так на-
зываемое третье сословие, куда входили горожане, а позднее и сво-
бодные крестьяне.
Первые два сословия были привилегированными и замкнутыми в
правовом отношении. Освобожденные от производительного труда,
дворянство и духовенство ведали общими делами: управляли тру-
дом, занимали административные должности в государстве, посвя-
щали себя науке и искусству. Они присваивают и закрепляют за со-
бой все больше особых прав и привилегий.
При сравнительной слабости центральной власти и неразвитости
связей между частями государства в руках богатых землевладель-
цев и знати оказывалось право осуществлять на своих землях или в
переданных им в управление округах административную и судеб-
ную власть, самостоятельно облагать население налогами, иметь
свои вооруженные отряды. Эти права привели к фактической неза-
висимости крупных феодалов от королевской власти. Существовал
также принцип: «вассал моего вассала - не мой вассал».
Сословия феодалов делились на группы, образуя своеобразную ие-
рархическую пирамиду. На вершине пирамиды находился король. В выс-
шую группу феодалов входили пэры - герцоги, графы, епископы Следу-
ющую группу составляли бароны, виконты, аббаты. Ниже стояли рыцари.
Феодалы различных рангов были связаны между собой вассальны-
ми отношениями. Отношения между сеньором и вассалом оформлялись
особым договором и совершением торжественного и пышного обряда -
оммажа: вассал становился на колени перед сеньором, приносил ему
клятву верности и присягал в том на Евангелии. Сеньор в свою очередь
вручал вассалу инвеституру - право на земельное владение и власть
над населением, сопровождая этот факт передачей ему символа власти
(копья или перчатки, а для духовных феодалов - посоха и кольца).
Вассал обязан был оказывать сеньору уважение и помощь, не мог
вступать в союз с его врагами, обязывался являться ко двору своего
господина, оказывать ему материальную поддержку (в частности,
обеспечивать приданым его старшую дочь, давать определенную
сумму при посвящении в рыцари старшего сына и для выкупа сень-
ора из плена), принимать сеньора в своих владениях, участвовать в
его военных походах и суде.
В свою очередь, отношения вассалитета накладывали определен-
ные обязательства и на сеньора. Он должен был обеспечивать беспри-
страстный суд, помогать вассалу, защищать его от нападений. В слу-
чае нарушения сеньором своих обязательств вассал мог разорвать
отношения вассалитета. Разумеется, такие идиллические отношения
между сеньором и вассалом существовали лишь как абстрактный
принцип. На практике повинности и «уважение» определялись преж-
де всего реальной силой феодалов.
По мере укрепления центральной власти правовые связи между
феодалами разных групп ослабевают и заменяются отношениями
подданства королю. Принцип «вассал моего вассала - не мой вассал»
перестает действовать. Прежние права феодалов на сбор налогов, на
свой суд, вооруженные отряды и т.д. постепенно отменяются, а сами
феодалы превращаются в служилое дворянство. За дворянами за-
крепляется преимущественное право на занятие государственных
должностей, получение офицерских чинов. Они играют ведущую
роль в управлении государством, занимают привилегированное по-
ложение в обществе, освобождаются от уплаты налогов. Распростра-
ненной становится система синекур, когда занятие той или иной
должности и получение за это вознаграждения не связано с выпол-
нением каких-либо реальных обязанностей. Так, во Франции нака-
нуне революции из 35 тыс. офицеров в армии находилось не более
9 тыс. Дворянские титулы покупает и буржуазия. Содержание титу-
лованной знати стоило государству огромных средств. Вот почему во
Франции двор короля прозвали «могилой нации».
Своеобразие развития права в Англии объясняет и особенности
положения дворянства в этой стране.
Все группы феодалов здесь находились в прямой зависимости не
только от своих сеньоров, но и от короля. Привилегии дворян не бы-
ли столь велики (они не пользовались, например, как во Франции,
правом не платить налоги), а сословная замкнутость не получила та-
кого развития, как во Франции. Уже в XIII в. рыцарем мог стать каж-
дый, приобретший земельный участок с доходом в 20 фунтов стер-
лингов в год. В период абсолютизма, как отмечалось, значительную
прослойку английского дворянства составляли джентри (новое дво-
рянство) - землевладельцы, использовавшие капиталистические
методы ведения хозяйства.
В Германии, наоборот, сословные различия были более резко вы-
ражены. Там насчитывалось семь рангов феодалов. Рыцарь, полу-
чивший свое звание по наследству, мог и не иметь земельных владе-
ний, но он не должен был заниматься ремеслом, торговлей,
земледелием. Если в Англии разорившийся дворянин мог поправить
положение, женившись на купеческой дочке, то в Германии такое
для дворянина было неприемлемо, он скорее предпочел бы идти гра-
бить на большую дорогу. Княжеский абсолютизм в Германии привел
к укреплению и расширению прав князей, превращению их факти-
чески в абсолютных монархов.
Привилегированное положение в феодальном обществе занимало и
сословие духовенства, эксплуатировавшее крестьян, живших на цер-
ковных землях. Кроме того, со всех крестьян церковь получала особую
подать - «церковную десятину». Духовенство было свободно от упла-
ты большей части налогов государству, судилось своим судом. В пери-
од феодальной раздробленности высшее духовенство фактически не
зависело от центральной власти. По мере централизации государства
и благодаря Реформации права духовенства ограничиваются.
Основную массу третьего сословия поначалу составляли горо-
жане. По мере того как города добиваются независимости от феода-
лов, горожане становятся лично свободными людьми. Даже крепост-
ные крестьяне, поселявшиеся в городах, через год приобретали
свободу («воздух города делает человека свободным»).
Однако горожане по сравнению с дворянством и духовенством на-
ходились в приниженном правовом положении. На них, в частности,
возлагалась тяжесть налогового бремени. Дворяне и духовенство
пренебрежительно относились к людям третьего сословия. Тем не
менее французские короли, не сломив еще силу крупных феодалов,
вынуждены были искать поддержки у городов. Наиболее богатые и
знатные представители третьего сословия получали право заседать
в Генеральных штатах, участвовать в решении финансовых вопро-
сов. В период абсолютизма, когда Генеральные штаты уже не созы-
вались, верхушка третьего сословия, используя силу денег, добилась
для себя новых привилегий: получила право покупать и передавать
по наследству государственные должности и дворянские титулы,
превратилась в «дворянство мантии».
Существенное влияние на правовое положение горожан оказыва-
ли цеховая и гильдейская организации. Цехи и гильдии средневеко-
вой Европы возникли как своеобразные организационные формы
разделения труда. Образование ремесленных цехов и купеческих
гильдий преследовало цели организации взаимопомощи, огражде-
ния данного вида промысла от конкуренции и т.д.1 В праве закрепля-
ются привилегии на производство данного вида товаров только за члена-
ми определенных цехов. Например, в XIV в. во Франции был издан
ордонанс, который установил, что «никто не может построить и оборудо-
вать новую бойню в Париже, в его предместьях и местностях, прилежа-
щих к ним, и не может выполнять ремесло мясника... за исключением
мясников Большой бойни г. Парижа, а также мясников старинных
боен, которые с самых древних времен существуют в Париже».
Цехи1 строго регламентировали все стороны производства и сбы-
та товаров - их количество и качество, технику производства, ис-
пользуемые материалы, стоимость товаров, число подмастерьев,
учеников, продолжительность рабочего времени. Ученики и подмас-
терья подвергались жестокой эксплуатации мастеров. В цеховых ус-
тавах устанавливались тяжелые условия работы, непомерно про-
должительный срок ученичества. Первоначально подмастерье еще
мог надеяться стать членом цеха - нужно было выполнить образцо-
вую работу и устроить щедрое угощение. Позже звание мастера, как
правило, стало наследственным. Зачастую подмастерье мог стать ма-
стером лишь женившись на дочери мастера.
Цехи и гильдии были во многом также общественными, политиче-
скими, религиозными и даже военными организациями. Со своими
знаменами они участвовали в религиозных празднествах, в качестве
особых боевых единиц выступали на войне и в караульной службе.
Естественно, что организация управления в цехах приобрела весьма
развитые формы. Так, цех имел правовой документ (статус, устав),
которым определялась его внутренняя организация, права и обязан-
ности членов. Повседневное управление им осуществлялось изби-
раемым магистром. Важнейшие дела решали общие собрания членов
цеха. Были свой суд, особые должностные лица, наблюдавшие за со-
блюдением установленных правил.
Упорядочивая производство и торговлю, цеховые уставы перво-
начально способствовали их развитию в городах, повышали силу го-
родов в борьбе с феодалами. В дальнейшем мелочная регламентация
и уравнительные начала производства и сбыта товаров стали тормо-
зом развития производства и торговли. 1 2
1 Цехи и гильдии напоминали касты в средневековой Индии, однако касты имели более
сложную природу, на их формирование оказывали воздействие и другие факторы.
2 В каждом городе существовали свои цехи. В Париже в середине XIV в. их было 350.
§4 . Гражданское право
Право собственности на землю, юридически закреплявшее фео-
дальные отношения, было основным институтом феодального граж-
данского права.
Первоначальным и самым распространенным способом образова-
ния феодального землевладения был прямой насильственный за-
хват земель покоренных народов.
Массовая экспроприация земель, насильственное «округление»
своих владений феодалами делали положение общинников и мелких
собственников крайне неустойчивым, заставляли их искать могуще-
ственных покровителей - светских и духовных феодалов. За покро-
вительство они были вынуждены передавать феодалу право собст-
венности на свои земли, с тем чтобы получить от него земельный
участок лишь в пользование и при условии выполнения повинностей.
Так сложился второй способ образования феодальной земельной
собственности - коммендация (коммендировать - поставить себя
под покровительство) и прекарий (прекарий - «полученный из мило-
сти» - давался обычно церковью). Третьим способом образования зе-
мельной собственности было пожалование землевладения королем
или крупным феодалом. Пожалование, осуществлявшееся в форме
феода или бенефиция, влекло за собой установление вассальных от-
ношений и образование феодальной иерархии.
Основными формами собственности на землю в период феодализ-
ма были аллод, бенефиций и феод.
Аллод представлял собой полную собственность. Он возник в пе-
риод становления феодализма и приобретался способами, не обреме-
няющими владельца какими-либо феодальными повинностями в
пользу короля или других лиц. Такими способами могли быть захват,
покупка земли у римлян, дарение и т.д. Аллод мог свободно отчуж-
даться и переходить по наследству. Такое владение землей свиде-
тельствовало о неразвитости феодальных отношений и не имело в
средневековой Европе широкого распространения.
Бенефиций - землевладение, которое приобреталось под услови-
ем несения военной службы и выполнения других повинностей в
пользу сеньора. Право распоряжения бенефицием было ограничено.
Землевладение находилось в пожизненном пользовании и переходи-
ло по наследству с согласия сеньора.
В период развитых феодальных отношений широкое распростра-
нение получает феод. Феод, как и бенефиций, был держанием земли,
обремененным выполнением службы в пользу сеньора, однако, в от-
личие от бенефиция, он передавался по наследству. Со временем, по
мере укрепления феодальных отношений, пожизненный бенефиций
превратился в наследственный феод.
Характерные черты феодальной собственности на землю опреде-
ляются сравнительно низким уровнем развития товарно-денежных
отношений на протяжении значительной части феодальной истории.
Римская концепция собственности как неограниченного господства
лица над вещью сменилась средневековыми представлениями о соб-
ственности, допускавшими существование прав нескольких лиц на
одну и ту же вещь. Феодальное право собственности на землю харак-
теризовалось следующими тремя чертами:
расчлененностью - в отношении одного и того же землевладения от-
дельные правомочия собственника осуществлялись разными лицами;
ограниченностью - право отдельного лица на землю не охваты-
вало всего круга правомочий собственника, было ограничено права-
ми других лиц (правами сеньора или, наоборот, правами вассала, а
также правами родственников)1;
иерархической структурой - объем и характер правомочий вла-
дельца земли определялись тем местом, которое он занимал на фео-
дальной иерархической лестнице. Собственники делились на ранги,
находившиеся в разных степенях зависимости друг от друга. Обла-
дание землей было связано с выполнением вассальных обязанностей
в пользу вышестоящего собственника.
Верховным собственником земли считался король, а при полити-
ческой раздробленности государства - также и крупнейшие феода-
лы: пэры - во Франции, князья - в Германии. Король жаловал зем-
ли за службу непосредственно вассалам, последние передавали
часть полученных от короля земель своим вассалам и т.д. В отноше-
нии земель, переданных феодалам, король (сеньоры) уже не обладал
правом свободного распоряжения. Король (сеньоры) мог потребовать
возвращения земель лишь в том случае, если вассал нарушал усло-
вия договора и правовые обычаи, например не выполнял обязаннос-
тей службы. Земля возвращалась королю (сеньору), если умерший
вассал не оставлял наследников.
Даже земли, находившиеся в непосредственном пользовании фе-
одалов, нельзя считать их полной и неограниченной собственностью,
поскольку они были обременены повинностями в пользу сеньора. Ус-
ловия феодального договора, правовых обычаев ограничивали право
вассалов распоряжаться землями. В частности, вассал не мог про-
дать, обменять свой земельный участок без согласия сеньора и упла-
ты определенного взноса. Такой же взнос платился при переходе фе-
ода по наследству. С целью ограничения дроблений феодальных
владений в период феодализма вырабатывается правило майората,
1 Это напоминает коллективный характер землевладения на ранних ступенях развития в
Древнем мире и принципиально отличается от наиболее абсолютного права частной соб-
ственности в классическом римском праве или значительно позже - в буржуазном праве
(Кодекс Наполеона 1804 г.).
по которому земельные владения феодала должны переходить по
наследству к его старшему сыну (тот же принцип был перенесен и на
землевладения крестьян).
Собственность на землю самым решительным образом защища-
лась феодальным правом. Однако развитие товарно-денежных отно-
шений и городов подтачивало феодальное землевладение. Постепенно
все более частой становится купля-продажа феодальных имений. Си-
лой денег или даже оружия города освобождают свои земли от фео-
дальных прав сеньоров. В позднем Средневековье получает некоторое
развитие свободная от ограничений частная собственность на землю.
В правовом положении церковных и монастырских земель име-
лись некоторые особенности. Церковь ревностно следила за тем, что-
бы ее земли не переходили в собственность частных лиц, возмож-
ность распоряжения этой землей церковными иерархами была
ограничена. В феодальной Европе церковь представляла собой круп-
нейшего земельного собственника. Будучи одновременно важнейшей
политической и идеологической силой, церковь в ряде случаев рас-
сматривалась государственной властью как конкурент. Короли при-
нимали меры, ограничивающие земельные ресурсы церкви. Много
своих земель церковь потеряла в ходе антикатолических движений.
Крестьянское землепользование было связано с несением ряда
феодальных повинностей. Правомочия крестьян в отношении обра-
батываемых ими земель были ограничены. В период позднего Сред-
невековья эти правомочия крестьян несколько расширились. Однако
и тогда переход крестьянских земель из рук в руки сопровождался
уплатой сеньору крупных денежных сумм и мог быть совершен лишь
с согласия сеньора.
Коллективная собственность общины на земельные угодья была
распространена в период становления феодальных отношений. В ре-
зультате развития феодального землевладения массивы общинных
земель сокращались. Во владении общин были леса, пустоши, выго-
ны для скота. Позже и на эти земли начнут посягать феодалы. Одна-
ко общинное землевладение во Франции было ликвидировано лишь
буржуазной революцией.
В сфере гражданского права примечательно отношение феодаль-
ного права к вопросу о взыскании процентов по займам и торговле во-
обще. Следуя догматам христианской религии, каноническое право
запрещало взимание процентов по займам, считало торговлю дурным
делом. Развитие товарно-денежных отношений приводит все же к то-
му, что эти постановления становятся практикой. Например, взима-
ние процентов по займу начинает рассматриваться как получение
вознаграждения за риск. Для достижения той же цели использовался
и римский институт товарищества. Кредитор и займополучатель
вступали как бы в товарищество (один вносил деньги, другой - свой
труд). Однако займополучатель мог свободно, без вмешательства кре-
дитора , вести свои дела, а кредитор получал определенный доход, т.е.
проценты по займу. В сфере торговли воспринимается римское право,
по которому сделка купли-продажи считалась недействительной, ес-
ли вещь продана дешевле, чем за половину ее действительной стои-
мости. Воспроизводится требование римского права проявлять к ве-
щи, полученной в ссуду, «наибольшую заботливость благоразумного
и хорошего хозяина»; в споре о «безденежности займа» на кредитора
возлагалось бремя доказывания факта денежного платежа.
Право земельной собственности в Англии и Германии имело ряд
особенностей. В Англии верховное право собственности короля на
земли страны было более полным, а земельные владения крупных
феодалов обременялись несением военной службы королю или упла-
той «щитовых денег». Духовные лица, владевшие землей, также счи-
тались вассалами короля, и им вменялось в обязанность платить ему
налоги и нести службу. В Англии сравнительно рано, уже с XIII в.,
развивается свободное распоряжение землей. Становлению частной
собственности на землю способствовало широко развернувшееся в
стране огораживание общинных земель.
Своеобразным институтом в Англии была доверительная земель-
ная собственность. Позднее доверительная собственность распрост-
ранилась и на другое имущество, а с XVI в. получила название
траст (от англ, trust - вера, доверие). Сущность траста состояла в
том, что одно лицо (доверитель) передавало свое имущество доверен-
ному лицу с обязательным условием, чтобы это имущество управля-
лось и использовалось в интересах доверителя. Траст получил широ-
кое распространение не только в феодальном, но и в буржуазном
праве Англии. Первоначально (по общему праву) действительные от-
ношения сторон игнорировались и доверенное лицо считалось собст-
венником имущества. Позднее (по праву справедливости) стали учи-
тываться фактические отношения сторон, а доверенное лицо
рассматривалось как исполнитель воли доверителя.
В Германии существовала значительная устойчивость сельской об-
щины и общинного землевладения. Процесс феодализации привел
здесь к образованию верховного права собственности на землю князей.
Развитие частной земельной собственности происходило замедленно.
Обязательственное право в ранний период феодализма было нераз-
витым. Широкое распространение имели обязательства из причинения
вреда, например уплата вергельда. Установление договорных обяза-
тельств ввиду низкого уровня товарно-денежных отношений не полу-
чило широкого распространения и не имело в праве достаточно полной
регламентации. Во Франкском государстве были хорошо известны та-
кие виды договоров, как заем, купля-продажа. Обязательственное пра-
во было пронизано формализмом. Заключение договора сопровожда-
лось, как и в древности, произнесением торжественных словесных фор-
мул, совершением строго определенных ритуальных действий, напри-
мер передачей куска дерна ~ при продаже поля, ветки дерева - при
продаже леса или двери - при продаже дома. Характерным было суще-
ствование церковного запрета взимать проценты по займам. Запрет ча-
сто нарушался: кредитор, предоставляя заем, брал под залог землю, до-
ходами от которой и обеспечивал свои интересы как займодавца. Во
Франции этот запрет был отменен лишь в ходе буржуазной революции.
По мере расширения сферы товарно-денежных отношений совер-
шенствуется обязательственное право; наряду со старыми видами
договорных обязательств значительное распространение получают
договоры найма, подряда, поручения. Развитие обязательственного
права континентальных европейских стран происходило под непо-
средственным влиянием римского классического права. Институты
римского обязательственного права приспосабливались к условиям
каждой страны, подчас вытесняя нормы местного права.
§5 . Уголовное право и уголовный процесс.
«Каролина» 1532 г.
Феодальное уголовное право и уголовный процесс в своем разви-
тии существенно изменились.
Правонарушения, представлявшие повышенную общественную
опасность, постепенно начинают рассматриваться как деяния, направ-
ленные не только против потерпевшего, но и как нарушение королевско-
го мира, посягательство на общественный порядок. Так формируется по-
нятие преступления, отличающегося от правонарушения, а уголовное
право выделяется в самостоятельную область регулирования отноше-
ний - отрасль права. Соответственно меры воздействия, применяемые к
преступнику, становятся не актом мести потерпевшего, а государствен-
ной карой - наказанием. Постепенно складывается представление о си-
стеме преступлений - религиозные (ересь, колдовство, атеизм) и госу-
дарственные (измена, мятеж), против личности (убийство, телесные
повреждения) и имущественные (кража, разбой). Наказание, главной за-
дачей которого считалось возмездие и устрашение, все более ужесточа-
ется. Широко распространяются смертная казнь (особенно в квалифици-
рованном виде - четвертование, сожжение и т. п.) и телесные наказания
(часто увечащие - отсечение или вырывание языка и т. п.). Суровость на-
казания зависела от сословной принадлежности потерпевшего и винов-
ного. Особенно широко и жестоко преследовались религиозные преступ-
ления. Еретики заживо сжигались на кострах («без пролития крови»).
В уголовном процессе в результате перенесения практики судов
церковной инквизиции в светские суды состязательный процесс вы-
тесняется инквизиционным.
Неразвитость основных понятий, например понятия вины как
осознанного проступка и решающего основания ответственности со-
хранялась очень долго.
Еще в 1268г. в Париже приговорили к сожжению на костре свинью.
Ее преступление заключалось в том, что она съела ребенка. Во Фран-
ции же в 1313 г. разъяренный бык, убежавший из стойла, проколол ро-
гами человека. Быка арестовали и судили. Его повесили на том месте,
где он учинил преступление. Был и такой случай: в одном из районов
Франции в 1522— 1530 гг. страшно размножились мыши. Они так опус-
тошили поля, что население опасалось голода и обратилось в суд. Мы-
шей пригласили на судебное заседание. Они, естественно, не явились.
Неявку обратили против них, и обвинитель потребовал окончатель-
ного решения дела. Однако защитник заявил, что его клиенты не были
как следует оповещены о явке, так как многие находились в поле. На
этом основании он добился отсрочки судебного разбирательства.
Мышей вторично пригласили на суд; объявление об этом оглашал каж-
дый священник всех церквей района.
Ордалии, позже судебные поединки, талион («равное за равное»)
как раннее понимание справедливости постепенно уходят в прошлое
(однако и в современном праве многих государств признается, что
наказание должно быть соразмерным тяжести преступления).
Если представление об уголовном праве и уголовном процессе пе-
риода становления феодализма можно получить по Салической
правде, то завершение отмеченных процессов в позднем Средневе-
ковье можно охарактеризовать на примере «Каролины».
«Каролина» - кодекс феодального уголовного и уголовно-процес-
суального права в Германии - был разработан по поручению импера-
тора Карла V (отсюда и его название) и принят в 1532 г. В «Каролине»
отразились наиболее существенные стороны феодального уголовного
права и уголовного процесса периода абсолютизма. Этот кодекс стал
единственным общегерманским уголовным и уголовно-процессуаль-
ным кодексом, действовавшим вплоть до объединения страны.
«Каролина» была издана непосредственно после подавления Кре-
стьянской войны 1525 г. Хотя во введении к кодексу содержатся ут-
верждения о стремлении предотвратить произвол, ввести справед-
ливость и т.д., «Каролина» убедительно отразила террористический
характер феодального уголовного права1. Говоря об этом, Ф. Энгельс
отмечал: «Из тех назидательных статей «Каролины», которые гово-
рят об «отрезании ушей», «отсечении носа», «выкалывании глаз»,
(OU
* Процесс ужесточения наказаний в феодальной Европе, связанный во многом с возраста-
нием роли государства в борьбе с преступностью, наблюдался и в истории России. Если
Соборное уложение 1649 г. упоминает 35 оснований применения смертной казни, то в Во-
инских артикулах Петра I смертная казнь значилась уже за 122 вида преступления.
«обрубании пальцев и рук», «обезглавлении», «колесовании», «со-
жжении», «пытке раскаленными щипцами», «четвертовании» и т.д.,
нет ни одной, которой бы милостивый сеньор и покровитель не мог бы
применить к своим крестьянам по своему усмотрению»1.
«Каролина» объединяет нормы уголовного и уголовно-процессу-
ального права: 76 статей посвящены уголовному праву и 103 статьи -
уголовному процессу. Достаточно продуманная система расположе-
ния норм в «Каролине» отсутствует. В ряде статей кодекс еще ссыла-
ется на обычаи «данной земли или места», однако в нем перечисля-
ются «дурные, неправильные обычаи», предписывается, «дабы все
власти упразднили такие обычаи, и они не должны впредь приме-
няться, соблюдаться и поддерживаться». Этим «Каролина» выступа-
ет против партикуляризма феодального права, оказывает на него
унифицирующее воздействие. В «Каролине» не упоминалась кров-
ная месть ~ кодекс утверждал взгляд на преступление как на дея-
ние, нарушающее не только интересы потерпевшего, но и государст-
ва. В этом документе употребляются такие понятия, как
«необходимая оборона», «покушение к совершению преступления»,
«пособничество», «соучастие».
Раздел об уголовном праве содержит довольно бессистемное пере-
числение преступлений и наказаний. В «Каролине» отсутствует оп-
ределение понятия «преступление», не упоминается ряд составов
преступлений (телесные повреждения, оскорбления, повреждение
имущества), имеющиеся составы преступлений нередко охаракте-
ризованы весьма неполно.
Из отдельных составов преступлений следует выделить преступле-
ния против религии и государства: «богохульство», «кощунство», «из-
мена». Как правило, эти преступления карались смертной казнью в ее
наиболее мучительных видах, «измена», например, - четвертовани-
ем для мужчины и утоплением для женщины. Интересно отметить,
что в понятии «измена» как «великий ущерб и соблазн», касавшийся
не только страны, но и города, супруга, близких родственников, пуб-
личное и частное еще не отграничены. Примечательно и то, что даже
заведомо ложные доносы о государственных преступлениях не нака-
зывались (заимствовано из позднего римского права). Считалось, что
любое опасение доносителя быть наказанным за сообщение о государ-
ственном преступлении принесет значительно больше вреда, нежели
полная безответственность даже за ложный донос.
Далее следуют преступления против личности, нравственности,
собственности и т.д. И за эти преступления законодатель устанавли-
вает порой весьма жестокие наказания. Кража, в том числе ловля
рыбы в водоеме феодала, каралась, например, телесными наказани-
1 Маркс К., Энгельс Ф. Сон. 2-е изд. Т. 7. С. 357.
м
ями вплоть до смертной казни «в зависимости от сорта рыбы, обсто-
ятельств дела и звания лица».
В «Каролине» широко применялись абсолютно неопределенные
санкции; почти дословно повторялись некоторые римские уголовно-
правовые формулы («злостность восполняет недостаток возраста») -
воспроизводились отдельные аспекты римского понимания необхо-
димой обороны, а также содержались неоднократные отсылки к «им-
ператорскому праву», «общему праву империи», под которыми под-
разумевалось прежде всего измененное римское право. Например,
ни за одно преступление не могла быть назначена смертная казнь
или какое-либо телесное, увечащее, позорящее наказание, если это
не предусматривалось императорским правом.
Жестокость наказаний доходила в «Каролине» до крайних форм.
Если в Салической правде наиболее распространенным видом нака-
зания были композиции, то в «Каролине» особенно часто упоминает-
ся смертная казнь. Считалось, что наказание не только карает пре-
ступника, но и устрашает других. Устрашение признавалось главной
целью наказания. Соответственно широкое распространение полу-
чили квалифицированные виды смертной казни (сожжение, утопле-
ние, четвертование). Чтобы сделать казнь более мучительной, пред-
усматривалось совершение «дополнительных действий». Так, при
«измене» и в некоторых других случаях предписывалось «злостных
преступных людей для вящего устрашения прочих перед той или
иной смертной казнью волочить (к месту казни) либо терзать тело
раскаленными щипцами». Нередко устанавливались и калечащие
наказания (обрезание ушей, языка и т.д.).
Широкое применение в «Каролине» наиболее жестоких видов на-
казаний (а также пыток в судебном процессе) отчасти связано с осо-
бым обострением внутренних противоречий в Германии в период
Крестьянской войны 1525 г. Однако жестокость наказаний не приве-
ла ни к искоренению общеуголовной преступности, ни к подавлению
борьбы против средневекового мракобесия.
Другую часть «Каролины» составляли нормы уголовно-процессу-
ального права, закреплявшие правила инквизиционного процесса. Эти
правила, заимствованные католической церковью из позднего рим-
ского права, первоначально предназначались для судебного разбира-
тельства церковных дел, для борьбы с ересями. Инквизиционный про-
цесс в Германии и многих других континентальных странах Европы в
условиях обострившейся классовой, политической, религиозной борь-
бы оказался более пригодным, нежели состязательные формы процес-
са, и был перенят государственными судами у судов церковных.
Инквизиционный процесс предельно полно представлен в «Каро-
лине». Его отличительную черту составляло то, что в соответствии со
взглядом на преступление как на общественно опасное деяние госу-
дарство само через своих чиновников возбуждало уголовное пресле-
дование, собирало доказательства, осуществляло разбирательство
дел, карало. Инквизиционный процесс в «Каролине» делился на
предварительное следствие и судебное разбирательство, он был
негласным и по преимуществу письменным. В ходе предварительно-
го следствия судья устанавливал факт совершения преступления,
подозреваемое лицо и изобличал подозреваемого (опрашивал свиде-
телей, применял к подозреваемому пытки). На подозреваемого в со-
ответствии с презумпцией виновности возлагалось «бремя доказа-
тельств» - обязанность доказать свою невиновность.
Характерной чертой уголовного процесса по «Каролине» была
теория формальных доказательств, в соответствии с которой за-
коном определялась доказательственная сила тех или иных юриди-
чески значимых фактов. Признавая, что эти факты невозможно
описать полностью, «Каролина» все же весьма подробно разъясня-
ет, «когда и каким образом подозрения могут образовать доброка-
чественное доказательство». Так, «для того чтобы улики были при-
знаны достаточными... они должны быть доказаны двумя добрыми
свидетелями. Но если главное событие преступления доказано од-
ним добрым свидетелем, то сие в качестве полудоказательства об-
разует улику...». Уликой, достаточной для применения допроса под
пыткой, «Каролина» называет и слухи о том, что подозреваемый
является «таким отчаянным и легкомысленным человеком с дурной
славой, что можно считать его способным совершить преступле-
ние». Понятно, какой широкий простор для произвола судей откры-
вали показания «добрых свидетелей» о слухах, характеризующих
личность обвиняемого.
Среди других доказательств в «Каролине» выделяется признание
обвиняемого. Признание обвиняемого считалось «царицей доказа-
тельств», что стимулировало применение пыток. Применение пы-
ток на стадии предварительного следствия - еще одна характерная
черта инквизиционного процесса. На смену ордалии, талиону, судеб-
ному поединку как важнейшее доказательство вины приходит со-
знание обвиняемого, получаемое под пытками.
Ниже приводятся краткие выдержки из протокола пыток, состав-
ленного писцом инквизиции.
На суде Святой Инквизиции в Толедо утром 17 августа 1569 г. пе-
ред сеньорами инквизиторами... предстал Франсиско Роберто.
Ему сказали, что... есть основания считать его лютеранином и
разделяющим заблуждения Лютера и что из любви к Богу и Его Святой
Матери ему советуют сказать и объявить правду относительно все-
го, что он сделал и сказал против нашей Святой Католической Веры, и
назвать лиц, внушивших ему это.
Он ответил, что уже сказал правду.
Ввиду сего... по рассмотрении документов и данных процесса мы
вынуждены присудить и присуждаем сего Франсиско Роберто к пыта-
нию водой и веревками по установленному способу... и утверждаем,
что, если он умрет во время пытки или у него сломается член, это
случится по его вине, а не по нашей...
Затем, находясь уже в комнате пыток... и когда он был раздет...
его посадили на скамью и стали вязать руки веревками и прежде чем
прикрутить их из любви к Богу его увещевали сказать правду. Он от-
ветил, что ему нечего говорить.
1. Тогда было приказано прикрутить и дать один поворот веревке.
Итак было сделано. Он произнес: «О Господи...».
5. Тогда приказали еще раз прикрутить веревку... и сказали, чтобы
сказал правду из уважения к Богу. Он ответил: «Я сказал правду, я го-
ворю правду» — и застонал...
14. Ему еще прикрутили веревку, и он только простонал: «Ох, ох...»
Приказали еще раз прикрутить, и прикрутили. Он сказал: «Сеньор ин-
квизитор, да, я обвиняю одного фламандца, работавшего там, где я».
Его спросили, в чем он обвиняет сего фламандца. Он ответил, что
не знает этого.
Тогда его привязали к станку и сказали ему, чтобы из любви к Богу
он сказал правду прежде, чем приступят к пытке.
Затем приказали привязать к станку за каждую руку одною верев-
кою и за каждое бедро одною веревкою... и над коленями, и еще за
ступню. Затем в каждую веревку вставили палку, к рукам и бедрам, и
ступням и привязали ему голову, и тогда сказали ему, что просят из
уважения к Богу сказать правду до начала пытки.
Он ответил: «Я готов служить Богу» — и заплакал...
Тогда ему прикрутили палку от левой руки и сказали, чтобы он ска-
зал правду. Он закричал, плача: «Прощай, Пресвятая Дева Мария».
Тогда приказали прикрутить палку у левого бедра. Он застонал,
закричал...
Тогда приказали прикрутить палку от правой ноги. Он ничего не
сказал...
Тогда приказали облить его кувшином воды, и облили, и он сказал:
«О Гэсподи, чего же от меня хотят!..».
Ему ответили, что хотят, чтобы он сказал правду.
Он сказал, что отрекается от отца и матери.
Когда его спросили, почему он отрекается от отца и матери, он
прочитал «Отче наш» и сказал, что больше ничего не знает.
Тогда приказали облить его еще из одного кувшина, и облили... Он сказал:
«Отпустите меня. Я уйду в монастырь молиться Богу за Вашу милость».
Потом он сказал, что бросится в колодец в Мадриде.
Тогда сеньоры инквизиторы сказали, что его довольно пытали, и пыт-
ку прекратили, и ушли из комнаты, и сего Франсиско Роберто отвязали.
В приведенных выдержках из протокола пыток нет ни оценки со-
вершаемого, ни его осознания в теоретической форме. Тут факты,
только факты, однако уже отобранные, сокращенные. Имея эти фак-
ты перед глазами, трудно уйти от правильных выводов и оценок.
Применение пытки ведет к оговору, самооговору пытуемого. Но
может ли пытка, хотя бы косвенно и ограниченно, вести к истине?
Мы отрицаем применение пытки прежде всего исходя из присущих
цивилизованному обществу гуманистических представлений, из
признания человека высшей ценностью жизни, недопустимости при-
менения к нему истязаний или калечащих наказаний.
Следующей стадией инквизиционного процесса было судебное за-
седание.
В судебном заседании по «Каролине» рассматривались материалы
предварительного следствия, проводился допрос обвиняемого. Особо
торжественно было обставлено вынесение приговора. Чтобы усилить
устрашающее впечатление от наказания, приговоренного к смерти
вводили в зал судебного заседания в железном ошейнике и колодках;
объявляя приговор, судья ломал свой жезл. Приговоры приводились
в исполнение на площадях при большом стечении народа.
Жестокость наказаний была присуща и уголовному праву Англии
и проявилась, в частности, в «кровавом законодательстве» периода
абсолютизма.
Акты, заложившие основу «кровавого законодательства», были
приняты еще в XIV в. Так, ордонансом «О рабочих и слугах» (1349 г.)
каждый, кто, не имея собственности и средств к существованию, от-
казывался работать на полях лорда, подлежал тюремному заключе-
нию и клеймению. В дальнейшем жестокость наказаний возрастала.
По акту 1495 г. нищих и бродяг заковывали в колодки. Правда, в XVI в.
старым и неспособным к труду «милостиво» предоставлялось право
собирать подаяния. Более развитая система наказаний предусмат-
ривалась актом 1597 г. «О наказании бродяг и упорных нищих». По
этому акту бродяге грозило бичевание кнутом, «пока его или ее тело
не покроется кровью». «Упорные нищие» наказывались содержани-
ем в тюрьме, работном доме, на галерах, ссылкой в заморские стра-
ны, а бежавшие из ссылки - смертной казнью.
В Англии, признаваемой в настоящее время лидером гуманного от-
ношения к человеку, при Генрихе VIII было казнено за все виды пре-
ступления 72 тыс., при его дочери Елизавете (XVI в.) - 79 тыс. человек.
Значительным своеобразием отличалось развитие судебного про-
цесса в Англии. Как отмечалось, уже со времени реформ Генриха II
здесь зарождается и в последующем продолжает существовать суд
присяжных, состоявший из жителей данной местности. Они выноси-
ли вердикт (виновен ~ не виновен), после чего судья объявлял приго-
вор, при признании виновности определял меру наказания. Непо-
средственно с деятельностью суда присяжных связаны некоторые
особенности судопроизводства: слабое распространение инквизицион-
ных форм процесса и теории формальных доказательств. В Англии
раньше, нежели в других странах, появились различия между уголов-
ным и гражданским процессом. Процессуальное положение обвиняемо-
го здесь было более благоприятным. Обвиняемых довольно рано освобо-
дили от обязательной необходимости доказывать свою невиновность,
бремя доказывания вины было возложено на обвинителя (презумпция
невиновности). Пытки в судах применялись реже, сомнения в доказа-
тельствах толковались в пользу обвиняемого. Однако порядок судопро-
изводства грубо нарушался в периоды обострения классовой борьбы,
например накануне английской буржуазной революции в политиче-
ских трибуналах (Звездная палата, Высокая комиссия).
Изучение истории феодального права в странах Западной Европы
позволяет сделать некоторые выводы, характеризующие общие на-
правления его развития.
В источниках права наблюдается постепенное преодоление пар-
тикуляризма, но сильное влияние обычного права окончательно пре-
одолено так и не было.
Для правового положения населения было характерно закрепле-
ние сословной организации общества, феодальной иерархии и вас-
сальных отношений.
В гражданском праве наибольшее внимание уделялось праву фе-
одальной собственности на землю, утверждению феода как основной
формы землевладения.
Становление уголовного права характеризовалось разработкой
ряда центральных понятий (преступление, наказание, вина как осно-
вание ответственности, соучастие, необходимая оборона), формиро-
ванием представления о системе преступлений, ужесточением нака-
заний и т.д. Наконец, в области уголовного процесса наиболее
заметным был переход от состязательного процесса к обвинительно-
му, инквизиционному процессу со свойственными последнему теори-
ей формальных доказательств, презумпцией виновности и пытками.
С разложением феодализма средневековое право в целом прихо-
дит в противоречие с потребностями исторического развития, стано-
вится силой, враждебной обществу. Поэтому буржуазные револю-
ции выдвигают требование уничтожения старого права.
Глава 12
СТАНОВЛЕНИЕ НОВОГО,
БОЛЕЕ РАЗВИТОГО
СОСТОЯНИЯ ПРАВА -
РЕЦЕПЦИЯ РИМСКОГО ПРАВА
В СРЕДНЕВЕКОВОЙ ЕВРОПЕ
Тенденция к унификации средневекового права получила яркое
подтверждение в рецепции римского права. Рецепция, будучи наибо-
лее выразительным проявлением действующих в праве закономернос-
тей (преемственности, повторяемости, вариативности, развития, отно-
сительной самостоятельности права), занимает особое место в истории.
Рецепция римского права как крупное и сложное явление общест-
венной жизни, как связующее звено правового развития Древнего
мира, Средневековья и Нового времени неизменно привлекает и еще
долгое время будет привлекать внимание тех, кто интересуется пра-
вом и его историей. Рецепция была результатом конкретной жизнен-
ной потребности, на удовлетворение которой она и направлена. Она
не антитеза автономному развитию правовых систем, а фактор, сти-
мулирующий, ускоряющий их развитие.
Рецепция трактуется как восстановление действия (отбор, заим-
ствование, переработка и усвоение) того нормативного, идейно-тео-
ретического содержания римского права, которое оказалось пригод-
ным для регулирования новых отношений более высокой ступени
общественного развития. Рецепция римского права - не единичное
событие, нечто одноактовое, а сложный, многоступенчатый процесс.
Первые ее шаги - изучение римского права, основное содержание -
использование опыта прошлого в создании нового права.
Пониманию рецепции помогает ее соотнесение с Возрождением
(Ренессансом). Передовые люди видели выход из средневекового
варварства в восстановлении сохранившихся остатков культуры
Древней Греции и Рима, и поэтому они уделяли пристальное внима-
ние изучению античных источников. Возрождение не следует пони-
мать как новое только в области искусства и архитектуры. Оно при-
вело к коренным преобразованиям в мировоззрении, в духовной
жизни; это было поистине открытие нового мира, сопровождавшееся
активным поиском во всех областях человеческой деятельности. Еще 00
русские дореволюционные авторы отмечали живую неразрывную
связь между рецепцией и «возрождением Запада к новой умствен-
ной жизни»1. Сложность, однако, обнаруживается в их хронологиче-
ском несовпадении. Возрождение обычно относят к XIII~XIV вв., тог-
да как изучение римского права началось в XI-XII вв. Столь раннее
начало рецепции может быть объяснено не только более тесной связью
гражданского права с товарным производством, развитием товарно-
денежных отношений, но и с относительной самостоятельностью пра-
ва, его принадлежностью к духовной жизни народа. Конечно, следует
учитывать и то, что в Х1-ХП вв. имело место лишь начало рецепции -
изучение римского права, а широкое усвоение вместе с переработкой и
приспособлением римского права к феодальным условиям ~ дело более
позднего времени. Имеются различия и в верхних рубежах Возрожде-
ния (XVI в.) и рецепции, проявления которой мы наблюдаем и в Кодек-
се Наполеона 1804 г., и в Германском гражданском уложении 1900 г. Од-
нако восприятие достижений римского права в первых конституциях
буржуазных государств или в Кодексе Наполеона, Германском граж-
данском уложении, а через их посредство и во многих государствах
мира неотъемлемо от «Второго возрождения античности».
В историко-юридической литературе рецепция римского права
не была обойдена вниманием. После длительного периода исследова-
ний ее отдельных сторон в XIX в. появляются работы, преследующие
цель обобщенной характеристики данного явления. Это труды Р. Не-
ринга, Ф. Савиньи, В. Моддермана, О. Штоббе, а также русских авто-
ров - П.Г. Виноградова, Г.Ф. Шершеневича, С.А. Муромцева - исто-
рика римского права и Председателя Первой Государственной Думы
в России. Вопросы рецепции излагаются в учебной литературе по ис-
тории государства и права зарубежных стран, а также в работах о
преемственности в праве.
Причины и истоки рецепции, значение рецепции в истории пра-
ва. Как и прежде, акцент делается не на хронологии событий, а на
раскрытии движения, выделении существенных черт процесса. Так,
первый этап рецепции характеризуется преимущественно изучени-
ем римского права в отдельных городских центрах Италии. Для вто-
рого этапа типично распространение рецепции на территории ряда
государств и практическое применение римского права в деятельно-
сти судей-практиков. Наконец, третий этап - это наиболее полная
переработка и усвоение достижений римского права. Важнейшим
каналом рецепции становится закон. Следует, однако, учитывать,
что приспособление римского права к нуждам практики отчасти
имело место и на первом этапе (постглоссаторы), а его изучение - и
на втором (филологическая школа). Упрощение в выделении этапов
1 Стоянов А Методы разработки положительного права. Харьков, 1862. С. 2.
позволяет лучше рассмотреть движение целого, в частности законо-
мерности преемственности и повторяемости.
Начало рецепции римского права связано с жизнедеятельностью
городов севера Италии в XI-XII вв. Здесь рецепция делает свои пер-
вые шаги. Это объясняется прежде всего социально-экономическими
процессами, протекавшими на севере Италии, где в конце XI в., а за-
тем в XII-XIII вв. наблюдался культурный и экономический подъем,
быстро развивались товарно-денежные отношения. Тогда в Италии не
было единого государства, но на севере возникли города-государства с
республиканской формой правления Эти города в средневековой Евро-
пе приобретают выдающееся значение. Милан становится крупнейшим
центром ремесленного производства; Венеция, Генуя, Пиза начинают
играть роль мировых торговых центров, а Флоренция выдвигается как
центр ростовщического капитала. Почти одновременно или несколько
позже появляются центры ремесленного производства во Франции.
Развитие частной собственности, интенсивные торговые связи требо-
вали соответствующих правовых средств. Римское же право уже со-
держало в себе готовое юридическое оформление развивавшихся эко-
номических отношений. Преподавание римского права в первых
университетах, связанное с экономическим и культурным подъемом в
отдельных городских центрах, на многие годы опередило потребность
европейских государств в овладении правовыми средствами регули-
рования развивающихся буржуазных отношений.
Если бюргерство выступало за возможно более широкое, полное и
точное восстановление действия римского права, то позиция фео-
дальных сословий, светской и церковной власти в вопросе о рецеп-
ции была значительно сложнее. Во многом эта позиция сходна с их
отношением к развитию производства и торговли - она была либо
нейтральной, либо выражала стремление извлечь выгоду для себя.
Феодалы использовали римское право, в частности, для закрепоще-
ния крестьян и захвата их земель. Рецепция ряда постановлений
римского права осуществлялась подчас по прямому указанию пап,
императоров, князей. Но порой они проявляли и открытую враждеб-
ность римскому праву.
Церковь была наиболее ранним проводником знания о римском
праве в феодальном мире. Возникнув еще в недрах Римской импе-
рии, христианство восприняло элементы античной культуры. Так,
церковное (на Западе каноническое) право складывалось под непо-
средственным воздействием более высокой римской правовой куль-
туры. Поскольку в церковных школах преподавание велось на ла-
тинском языке, то уцелели и некоторые рукописи с текстами
римских законов - та предпосылка, которая позже сделала возмож-
ной рецепцию. Духовенство сохранило часть римской образованнос-
ти, а затем передало ее Средневековью. Христианство заимствовало
у Рима и некоторые правовые воззрения и правовые институты. Ра-
зумеется, они были изменены и приспособлены к специфическим ус-
ловиям средневекового мира, интересам церкви и особенностям хри-
стианской морали. Иногда каноническое право называют мостом, по
которому римская правовая культура перешла в Средневековье.
По мере укрепления своих позиций церковь устанавливает кон-
троль над университетами. Теперь в светском образовании церковь
видит опасность своему господству. В 1220 и 1259 гг. издаются пап-
ские буллы, направленные против преподавания римского права.
В Парижском университете такое преподавание на долгое время
прекращается. Развитие канонического права все же шло в тесной
связи с изучением римского права, идеи и ряд исходных положений
которого использовались для обоснования норм канонического права.
Римское право в церковной оболочке регулировало различные обла-
сти внутрицерковных отношений. В своих интересах католическая
церковь насаждала римский институт наследования по завещанию,
поощряя завещания в свою пользу. Церковь способствовала и разви-
тию торговых сделок. С помощью римского права она устраняла те
ограничения в распоряжении недвижимостью, которые мешали пе-
реходу собственности в ее руки. Церковь считала справедливым и
отстаивала то положение римского права, что сделка недействитель-
на, если вещь продана дешевле половины ее стоимости.
С развитием экономической жизни и просвещения влияние като-
лической церкви и сфера действия ее права постепенно ограничива-
ются. Реформация и влияние гуманизма освобождают университеты
от опеки богословия. Римское право становится главным предметом
на юридических факультетах Германии, восстанавливается препо-
давание римского права в Парижском университете.
Содействие рецепции оказывало и феодальное государство, его
судебные органы. Правда, первоначально изучение римского права
было частным делом отдельных лиц, университетов, но уже вскоре
феодальные государи поняли важность его использования для до-
стижения своих целей. Римская правовая концепция была прочно со-
единена с идеей сильной государственной власти, стоящей над инди-
видами и социальными группами. Римское правопонимание было
чуждо идеям политической раздробленности и смешению частных и
публичных интересов. Поэтому те, кто выступал за усиление цент-
ральной власти, нашли опору в построениях римского государствен-
ного права периода империи.
В X V-XVI вв. на более широкой основе развивающихся товарно-де-
нежных отношений, роста экономической и политической силы городов
рецепция римского права получает новый импульс. При абсолютизме
q помощь государства рецепции выражалась в том, что оно поощряло
0^ изучение римского права, в частности способствовало открытию уни-
верситетов. Юристы, знакомые с римским правом, назначались на выс-
шие государственные должности, входили в состав ближайшего окру-
жения императоров. Доктора права (doctores juris) приравнивались к
низшему дворянству, получали щедрое вознаграждение.
Рецепция имела идеологические и юридические предпосылки.
Так, в раннем Средневековье внимание к римскому праву в опреде-
ленной степени поддерживалось убеждением, что государство, обра-
зовавшееся на территории Германии и Италии, является наследни-
ком Римской империи. Формальное основание рецепции видели в
преемственности власти от римских императоров. (И на Руси поли-
тические воззрения «Москва - Третий Рим» способствовали воспри-
ятию римских правовых установлений).
В рецепции находили отражение все крупные движения общест-
венной мысли ~ идеи Возрождения и гуманизма, различного рода бо-
гословские течения, позже культ разума естественно-правовой тео-
рии, а также учение о «народном духе» исторической школы права.
В Реформации и создании «филологической школы», в отстаивании
знания и применении «чистого» римского права следует видеть вы-
ступления против феодализма, а значит, и против феодального и фе-
одализированного римского права.
У рецепции были и чисто юридические основания. Во-первых, это
высокий уровень римского права - наличие в готовом виде ряда ин-
ститутов, регулировавших отношения развитого товарооборота, чет-
кость и ясность правовых норм. Римское классическое право во мно-
гом было свободно от национальной ограниченности, приобрело черты
универсальности и почиталось как «общее, высшее, научное право».
Во-вторых, рецепция обусловливалась недостатками местного, в ос-
новном обычного права, которое было архаично, страдало партикуля-
ризмом, содержало многочисленные пробелы, неясности, противоре-
чия и в целом не давало надлежащих средств для регулирования
новых отношений. Правда, в силу экономической необходимости та-
кие средства могли быть созданы и на местной правовой основе. На-
пример, там, где действовало «Саксонское зерцало» - сборник пере-
работанных судебной практикой и систематизированных обычаев,
потребность в римском праве была меньше, а его рецепция затрудне-
на. Регулированию новых отношений с помощью постепенно развива-
ющегося местного права противостояло использование измененного
римского права. Второй путь на континенте оказался более простым и
экономным в смысле затраты сил.
Не следует думать, что у рецепции римского права были только сто-
ронники. Наоборот, рецепция осуществлялась в остром противоречии с
жизнью феодального общества. Использование римского права серьез-
но тормозилось тем, что оно было порождено идеями и представления-
ми иной исторической эпохи. То право, которое содержалось в Кодексе
Юстиниана как основном материале рецепции, оказалось слишком
сложным и потому малопригодным для регулирования простых, слабо
развитых отношений раннего феодализма. Преобладание натурально-
го хозяйства, политическая раздробленность, упадок культуры - все
это обусловливало существование римского права первоначально в ви-
де абстрактного знания; если же оно применялось на практике, то в
«неузнаваемом виде», как «неправильно понятое». Ростки рецепции
пробивались сквозь толщу феодальной отсталости, набирали силу так
же трудно, как экономические и культурные достижения.
Римское право, находясь в явном противоречии с господством нату-
рального хозяйства, было чуждо и непонятно широким массам кресть-
ян. Оно способствовало разложению общины и изъятию у крестьян зе-
мель. Монополия на знание права в руках узкого круга юристов
оборачивалась многочисленными злоупотреблениями. Все это вызыва-
ло ненависть народных масс и к римскому праву, и к докторам права.
Недаром в народной сатире говорилось о трех видах грабителей - раз-
бойниках, купцах и юристах. На борьбу против злоупотреблений пра-
вом не раз поднималось и городское население. Например, во время
восстания в германском городе Вормсе (1513 г.) горожане требовали,
чтобы доктора права были изгнаны из суда и совета. Когда искаженное
римское право стало вполне феодализированным, выступления против
него и юристов стали частью борьбы против феодализма. С этих пози-
ций критиковали римское право деятели Просвещения и Реформации,
а также юристы филологической школы. В период Крестьянской вой-
ны 1525 г. в одном из проектов Реформации требовалось, чтобы «докто-
ра права не допускались ни в какой суд, ни в какие княжеские или иные
советы. Впредь эти доктора права никогда не должны ни говорить пе-
ред судом, ни писать, ни давать советов... Народу должно быть возвра-
щено его старое отечественное естественное право».
Для этапа ранней рецепции характерно интенсивное овладение
знанием римского права. Оно рассматривалось профессорами уни-
верситетов преимущественно как культурное достижение, а не как
средство регулирования складывающихся новых отношений. Затем
знание римского права выходит за пределы отдельных экономичес-
ких и культурных центров, распространяется вширь и одновременно
приспосабливается к феодальным условиям, соответственно, оно уп-
рощается, вульгаризуется.
В раннем Средневековье практическая потребность в римском
праве была невелика. Оно не требовалось для регламентации простых
отношений общества, в котором господствовало натуральное хозяйст-
во. Искры знания римского права все же не затухали и в период упад-
ка товарно-денежных отношений. В Византии применялись сборники
упрощенного римского права (Эклога, Прохирон, Василики). О том,
что римское право не было вовсе забыто, свидетельствовали и появ-
лявшиеся сборники варваризированного римского права, например
«Бревиарий Алариха» (506 г.). В варваризированном, сильно упро-
щенном виде римское право действовало на севере Италии и юге
Франции. Этот факт находит, в частности, отражение в делении
Франции в первые века феодализма на «страну обычного права» - се-
вер, здесь действовали нормы обычного права (кутюмы), и «страну
писаного права» - юг, где применялось упрощенное римское право.
Оно, как уже отмечалось, продолжало свое существование и в нормах
церковного права. Кое-где имело место и преподавание отдельных ча-
стей измененного римского права. Но в целом для раннего Средневе-
ковья характерным было не сохранение некоторых остаточных про-
явлений римского права, а его отрицание и забвение.
Одним из первых шагов рецепции было изучение римского права
по Своду законов императора Юстиниана в Болонской школе ис-
кусств и связано с именем Ирнерия. Наиболее видные профессоры
университетов, способствовавшие рецепции римского права, образо-
вали школу глоссаторов, получившую такое название по характеру
деятельности: изучение римского права первоначально выражалось
в кратких замечаниях и разъяснениях (глоссах), которые делали
между строками и на полях рукописей римских законов.
Изучение римского права становится популярным, даже модным. Бо-
лонская школа приобретает общеевропейскую известность, становится
главным европейским университетом, уже в начале ХШ в. в нем обуча-
лось около 10 тыс. студентов, съехавшихся из разных стран Европы.
Яркий представитель глоссаторов - Ирнерий (1055-1130 гг.), кото-
рому был присущ чисто академический подход к материалу. Главное
внимание он уделял выяснению первоначального и подлинного смысла
римских законов. Он стремился дать точное и полное знание римского
права. Примечательно, что он изучал именно классическое римское
право по Дигестам, а не по Институциям или Кодексу, отразившим
упадок римской юриспруденции. В вопросе о соотношении права и
справедливости Ирнерий настаивал на сохранении общего смысла за-
кона при толковании, выступал против права судей изменять закон.
Вместе с тем (как и позднейшие гуманисты) он считал, что законы
должны толковаться гуманно, их смысл не должен расходиться со
справедливостью. В изложении Ирнерия римское право обладало ин-
теллектуальной ценностью, позволяло наиболее полно ознакомиться с
достижениями и опытом римской классической юриспруденции.
В Италию ехали прежде всего для того, чтобы познать римское право
из «единственного чистого источника». Отсюда проистекали и слабые
стороны работы глоссаторов. Например, о рабстве они говорили как о
современном им институте, они превращали римского претора в сред-
невекового судью, римского всадника - в рыцаря и т.п. В отклонениях
от точного смысла римских законов Ирнерий и отчасти его последова-
тели видели не настоятельную необходимость приспособления римско-
го права к новым условиям, а лишь ошибки, проистекающие из незна-
ния источников. Глоссаторы недоучитывали историческое происхож-
дение римского права, тот очевидный факт, что в нем содержались
нормы, принятые в совсем иную историческую эпоху.
Изучение римского права предвосхищало требования феодально-
го производства. В факте опережающего развития рецепции прояви-
лась относительная самостоятельность права.
Положения об опережающем характере начального этапа рецепции
и ограниченности ее практического значения не следует понимать в аб-
солютном смысле. Действительно, римское гражданское право имело
весьма узкую сферу применения. Но отдельные стороны государствен-
ного права использовались уже при образовании Священной Римской
империи. Также и в ранних памятниках рецепции во Франции - в «Из-
влечениях Петра» (XI в.) и «Брахилогусе» пробивалось стремление
приспособить римское право к практическим нуждам. Предусматрива-
лась, например, возможность отступления от точного смысла римских
законов («если окажутся в праве нормы, вышедшие из употребления
или противоречащие справедливости», то «да будет позволено нам по-
прать их ногами»); воспроизводились некоторые черты доклассическо-
го, раннеримского права, например стипуляция с участием свидетелей.
Более определенно практическое направление выражено в «Кутюмах
Бовези» (конец XIII в.). Будучи хорошо знакомым с римским правом,
составитель этого труда Бомануар, излагая кутюмы севера Франции,
систематизировал их, объяснял сложные места с помощью римских
правовых понятий, используя римскую правовую терминологию.
На первом же этапе рецепции складывается школа постглосса-
торов, для деятельности которой типично приспособление римского
права к использованию в судах. Уже в трудах поздних глоссаторов на-
чинает преобладать компиляторская и систематизирующая работа с
римским правом. Аккурсий в середине XIII в. соединяет существовав-
шие при нем комментарии римского права и создает сводную глоссу
(Clossa Ordinaria). Со временем этот труд Аккурсия вытесняет глоссы
его предшественников, римское право становится известным не в пе-
реводах, а в комментариях Аккурсия. Сам же он приобретает славу
первого юриста Средневековья. Однако даже в «глоссированном» виде
рядовым юристам того времени римское право все же представлялось
чрезвычайно сложным и малопригодным для практических нужд. По-
этому с XIV в. широко осуществлялось комментирование глоссы. Сре-
ди наиболее видных юристов этого направления были Бартола, ком-
ментарии которого в Испании и Португалии были приравнены к
закону, а также Бальда. В их сочинениях институты римского права
подвергаются формально-логическим приемам толкования, пронизы-
ваются средневековой схоластикой, все более и более существенными
становятся искажения точного смысла римских правовых норм. В этой
связи можно привести пример римского института эмфитевзиса, ко-
торый в феодальной Европе начинает использоваться для регулиро-
вания отношений «расчлененной» феодальной собственности. Другой
пример: римское классическое право имело преимущественно процес-
суальный характер - основным его делением были вещные и личные
иски, в интерпретациях же глоссаторов и позднейших комментаторов
речь идет уже о вещных и личных правах - материальном праве.
В Германии уже первые германские императоры, стремясь повы-
сить авторитет своей власти, стали развивать теорию ее преемствен-
ности от римских монархов.
Возникшее на территории Германии и Северной Италии государ-
ственное образование они повелели именовать Священной Римской
империей (962 г.). В XII в. Фридрих I Барбаросса провозглашает рим-
ское право всемирным правом. В особенной степени германским импе-
раторам импонировало признание римскими юристами высшей юри-
дической силы за императорскими постановлениями («что угодно
императору, имеет силу закона»). В борьбе с папами, настаивая на не-
ограниченности своей власти, они выступали также за восстановление
римского права «в первоначальном и подлинном смысле». Однако
сравнительной отсталостью этой части Европы объясняется замед-
ленное протекание в Германии рецепции римского частного права. Да-
же в XIII в. практическое его применение было весьма ограниченным.
В Англии рецепция права также имела свои особенности. Но на
фазе изучения римского права значительных отклонений не наблю-
далось. И в Англии в XII в. тоже имело место увлечение римским пра-
вом. Некто Вакарий - один из лучших представителей ранних глосса-
торов - в 1144 г. по приглашению архиепископа переехал в Англию и
начал читать лекции по римскому праву сначала в Кентербери, а за-
тем в Оксфорде. С этим фактом нередко и связывают образование Ок-
сфордского университета. Появляются и первые работы с изложени-
ем основ римского права - «Книга для бедных студентов» Вакария.
Характерный пример своеобразия рецепции в Англии - работа
Брайтона «О законах и обычаях Англии» (XIII в.)1. Ее основное содер-
жание состояло в описании общего права (common law), излагались
те нормы, содержание и применение которых было установлено ре-
шениями королевских судов. Лишь в обширном введении приводи-
лись те общие положения римского права, которые могли содейство-
вать более точной формулировке правовых норм, развитию
юридической мысли, а отчасти использовались с целью «подпра-
вить» нормы английского материального права.
1 См.1. Bracton Н. Bracton on the Laws and Customs of England. V. 1-4. Camb. (Mass.). 1968,1977.
LA
O\
Несмотря на то, что римское право было хорошо знакомо англий-
ским юристам, учитывалось ими в практике своей работы, все же не
оно определяло своеобразие правового развития в Англии.
Особое отношение к римскому праву в Англии связано с долгодей-
ствующими факторами: своеобразием психоэмоционального облика
складывающейся английской нации, относительной географической
изолированностью страны, историческими традициями, которые
формировались всей ее социально-экономической историей, полити-
ческим, культурным развитием. Вот почему ограниченность рецеп-
ции в Англии лучше объясняется такими непосредственно действу-
ющими на право факторами, как национализм, приверженность к
старинным, «исконно английским» правовым установлениям, их ос-
торожное отношение к абстрактным построениям и нормам общего
характера, значительный эмпиризм в подходе к праву, использова-
ние метода частичных, постепенных изменений и доминирующая
роль судебной практики в правотворчестве. Названные факторы
оказывали сильное воздействие на английское право и объясняли его
своеобразие не только в XII-XIII вв., но и в Новое время.
Становится очевидным, что не все в праве определяется экономи-
ческими причинами, что один и тот же экономический базис может
породить различные формы права. Здесь можно говорить о вариа-
тивности правового развития как результате действия конкретных
исторических условий и относительной самостоятельности надстро-
ечных явлений. Именно это мы наблюдаем в различиях рецепции и
развития права в Англии и на континенте.
В странах Восточной Европы поступательное движение права
было тесно связано с взаимообогащением правовых систем, усвоени-
ем опыта прошлого. Здесь рецепции подвергалось не чистое римское
право, а право, обработанное и исправленное соответственно фео-
дальным условиям глоссаторами и позднейшими комментаторами.
Но и в таком виде оно осваивалось не механически, а приспосаблива-
лось к местным условия. В судебной практике писаное (рецепирован-
ное римское) право применялось на Балканах ограниченно и коррек-
тировалось принципами местного обычного права.
К более позднему времени (XIII в.) относится знакомство с рим-
ским правом в Польше. Во многом оно шло через Германию. Агрес-
сивная политика германских феодалов затрудняла рецепцию, ее
следствием стало отрицательное отношение в Польше к римскому
праву. Лишь со времени образования в 1364 г. в Кракове университе-
та это отношение стало меняться.
Второй этап и более высокий уровень рецепции при разложении
феодальных и становлении буржуазных отношений, широкое прак-
тическое освоение римского права связаны с крупными социально-
экономическими и культурными сдвигами XVI-XVII вв.
Отчасти под влиянием позднеримских представлений на Евро-
пейском континенте укореняется понимание закона как важнейшего
источника права. Больше внимания стало уделяться разрабатывав-
шимся римскими юристами концепциям «естественного права»,
«справедливости» и т.д. Значительные достижения рецепции непо-
средственно были связаны с созданием филологической школы пра-
ва и усвоением идей Высокого Возрождения, а также судебной дея-
тельностью государственных органов.
Приспособленное к общим условиям сравнительно низкого уров-
ня раннего феодализма римское право оказалось оторванным от бы-
стро развивавшихся буржуазных отношений. Успехи Возрождения
показали слабую пригодность феодализированного римского права к
требованиям более высокого состояния общества и товарного произ-
водства. Гуманисты, отстаивая идею естественного равенства людей,
достоинства и свободы личности, требовали справедливости и закон-
ности, а право, не отвечавшее этим условиям, отказывались призна-
вать таковым. Выступая против средневековой схоластики, сослов-
ного неравноправия, гуманисты обрушивались и на их проявления в
праве. Представители филологической школы права подвергали рез-
кой критике искажения римского права, допускаемые в судебной
практике и комментариях поздних глоссаторов. Высмеивалось и биче-
валось крючкотворство «образованных юристов», основанное на хит-
ростях казуистики и средневековой схоластики, прикрываемых авто-
ритетом римского права. Об этих юристах Цазий (1461-1535 гг.) -
один из видных деятелей филологической школы - писал: «Эти крюч-
котворы напитывают своим ядом суды, поднимают на смех судей, тре-
вожат покой честных людей, смущают государственную жизнь; они
одинаково ненавистны богу и людям». «Если бы юристы не следовали
так слепо за глоссой и Бартолом, то смысл права предстал бы нам яс-
нее и чище, и исчезла бы добрая часть комментариев, переполненных
заблуждениями». Критике и развенчанию подвергаются прежние ав-
торитеты. «Ни Аккурсий, ни Бартол, - писал Цазий, - не помешают
мне отвергнуть мнение, которое я не мог основать на источниках».
Учеными-юристами нового направления проводится большая ра-
бота по восстановлению точного смысла римских законов, их знания
как целостного явления. Были устранены искажения текста древних
рукописей и восстановлены те места, которые ранее вовсе не приво-
дились и были забыты. Предметом изучения снова становится рим-
ское право, как оно выглядит в Кодексе Юстиниана и сочинениях
виднейших римских юристов, а не те или иные их интерпретации и
комментарии к ним.
Во Франции выдающуюся роль в изучении римского права сыг-
рал Яков Куяций (1522-1590 гг.). Он порывает со схоластикой и казу-
истикой старой школы и изучает чистое римское право, рассматри-
04
вает его в связи с развитием общественной жизни и культуры Древ-
него Рима. Ему, в частности, принадлежит восстановление знаний о
сочинениях таких выдающихся римских юристов, как Папиниан,
Ульпиан, Павел. Куяций проводит верную мысль о невозможности
практического использования римского права без учета тех условий,
в которых оно возникло и развивалось.
Куяций был прекрасным лектором. Огромные познания и новизна
подхода привлекали массу слушателей на его лекции в Тулузском
университете, создали ему славу одного из лучших знатоков римско-
го права. Однако вопреки его очевидным заслугам сторонники старой
школы - приверженцы Аккурсия отказывают Куяцию в назначении
на освободившуюся кафедру римского права. По выражению одного
из историков права, ученые-юристы Тулузы «предпочли человеку
обезьяну». Кафедра была передана какой-то бездарности. Куяций
nAVMTTClDT ТЧуТПТОТТ R ППЛТТЛ ПТТТ/ЧтТТЛЛ ПГ\Л»»ГТ пгт г т лт тиагКлттуч» V V»
V 1 j Jk« А 4 А VA* A A VV4 VJZ 4*. J-Z AZA *A V. kZ A
ромным успехом читает лекции в Бурже, Валенсе, Турине, Гренобле,
Париже. Блестящий лекторский талант, многочисленные труды о
римском праве создают Куяцию мировую известность.
В интерпретации юристов филологической школы римское право
соединяется с гуманистическими идеями, совершенствуется метод
исторического анализа, римское право рассматривается и изучается
все целиком, в его развитии. Широкой разработке подвергаются от-
дельные институты римского права, вопросы его применения, иссле-
дуются содержавшиеся в нем противоречия.
Однако, как и прежде, необходимость регулирования в недрах
феодального строя складывающихся капиталистических отношений
обусловила широкое использование упрощенных или модернизиро-
ванных институтов римского права. Представители практического
направления изучение чистого римского права провозглашают бес-
цельным времяпрепровождением,, «лишь украшением настоящего
знания», а лиц, занимающихся историей римского права, не без иро-
нии именуют «элегантными юристами».
Хотя на втором этапе продолжалась научная обработка римского
права, все же решающее значение имела практическая деятельность
юристов. Во Франции легисты, получив образование в университетах
и вполне уверовав в римское право как «единственный источник
правды и справедливости», поддерживали короля в его борьбе против
духовных и светских феодалов. Легисты выступали за политическую
централизацию, за расширение апелляционных полномочий судеб-
ного парламента в Париже; легисты были противниками сепаратизма
мест, особых привилегий дворянства и городов. Они же, опираясь на
римское право, укрепляли право частной собственности.
В то же время в Германии юристами создавались правовые сборни-
ки, содержавшие в более или менее систематизированном виде дейст-
вующие нормы местного и римского права. Таким сборником было «Сак-
сонское зерцало» (ХШ в.). В нем, в частности, для регулирования зе-
мельных отношений феодально зависимого населения с помещиками
использовался римский институт эмфитевзиса. Появляется значитель-
ное число сочинений, более или менее полно и точно излагающих рим-
ское право. Эти произведения именовались пандектами, а перерабо-
танное римское право - пандектным правом, или «современным
римским правом» (usus modernus pandectarum). Резко возрастает и зна-
чение юристов в судах. Занимая должности писцов, секретарей, нотари-
усов, адвокатов, они начинают оказывать существенное влияние на ход
судебного процесса и формирование решений. В судебной деятельности
все более частым становится направление сложных дел на заключение
юридических факультетов. В XVII в. в Германии уже большинство
гражданских дел проходит через юридические факультеты, их начина-
ют рассматривать как особого рода судебную инстанцию. Подчас им по-
ручалось и решение вопросов государственного права.
В 1495 г. учреждается имперский суд в качестве высшей судебной
инстанции Германской империи.
Вскоре после создания имперского суда было признано, что в его
состав по возможности следует включать рыцарей, сведущих в рим-
ском праве. Имперский суд выносил решения на основе «общего»,
т.е. прежде всего римского права. Отныне суды низших инстанций,
если не желали отмены своих решений, были обязаны руководство-
ваться римским правом. В имперском суде формировались и кадры
низших судов - молодые юристы определенное время должны были
проходить при нем практику. Имперский суд становится основным
каналом рецепции римского права в Германии. Правда, он не приоб-
рел того значения, которое имел, например, Парижский судебный
парламент, но князья, выступавшие против распространения на их
земли апелляционных прав имперского суда, создавали собственные
апелляционные инстанции, которые в своей деятельности руководст-
вовались тем же римским правом. В период абсолютизма в Германии
римское частное право стало действовать уже не в виде отдельных
норм, а все целиком. Было установлено, «чего не знает глосса, того не
знает и суд». Местное право здесь применялось только в случаях, не
урегулированных римским правом. Причем стороны, ссылавшиеся
на местное право, должны были доказать его существование. Такое
положение в основном сохранялось в Германии вплоть до конца XIX в.,
когда вступило в силу Германское гражданское уложение 1900 г.
Особенность рецепции - восприятие опыта римского права через по-
средство западного права - была характерна для стран Восточной Европы
В Польше XV-X VI вв. влияние римского права ощущалось преж-
де всего в области гражданского права. Рецепция способствовала
здесь расширению сферы частной собственности (освобождение не-
движимой собственности от платежей в пользу третьих лиц; разви-
тие права завещаний; рост кредита; предоставление права зани-
маться коммерческой деятельностью женщинам). В области уголов-
ного права рецепция оказала влияние на конструирование понятия
вины, исключающих вину обстоятельств (ошибка, понуждение, несо-
вершеннолетие), а также обстоятельств, исключающих противо-
правность действия (необходимая оборона). Под влиянием «Кароли-
ны» в Польше устанавливается разная мера ответственности для
главных исполнителей и соучастников.
Оценивая роль рецепции в развитии феодального права, нельзя
впадать в крайность, видя в нем только римское влияние. «Кароли-
на» выросла из немецкой судебной практики; она строилась на фео-
дальной основе. То же самое следует сказать и о влиянии римского
права на уголовный процесс. Инквизиционный (розыскной) процесс
имеет истоки в деятельности сеньориальных и королевских судов
еще «каролинской» монархии.
Сходные с римскими местные институты права возникали само-
стоятельно, а затем уже «романизировались», обосновывались с по-
мощью римских источников. Институты римского права, его поня-
тия, термины, подчас «чисто внешним образом пристегивались к тем
отношениям, которые находили у себя дома». Из того, что высшие до-
стижения римского рабовладельческого права приспосабливались
для регулирования сравнительно простых феодальных отношений,
возникали многочисленные противоречия и неувязки. Римское право
воспринималось в искаженном и «неправильно понятом» виде.
В результате второго этапа рецепции было достигнуто не просто
углубленное познание римского права, а его усвоение на более высо-
кой ступени феодализма. Старое и новое, переплетаясь самым при-
чудливым образом, создавали качественно новый сплав.
На третьем этапе рецепции при утверждении буржуазных отно-
шений происходит наиболее полное освоение опыта римского права.
В области государственного права идейные предпосылки рецеп-
ции вызревали в течение длительного периода Средневековья. Были
возрождены учения античных авторов о естественном праве и спра-
ведливости. Идеологи нарождавшейся буржуазии отбрасывают тео-
логические обоснования естественного права, интерпретируют его
как веление разума. Естественное право начинает использоваться и
разрабатываться в целях ограничения власти монарха, критики фе-
одальных порядков, феодального права. Возрождается учение Поли-
бия, Цицерона, римских юристов о «смешанной» форме правления.
Макиавелли (1469-1527 гг.) наилучшей считал республику, в кото-
рой по примеру республики в Риме сочетаются демократический,
аристократический и монархический принципы. Правда, для «ис-
порченных» народов для решения задач создания единого централи-
зованного государства наиболее подходящей Макиавелли признавал
монархию. Римский опыт был использован Монтескье (1689-1755 гг.)
при разработке учения о разделении властей.
Третий этап рецепции преимущественно относится уже к Новому
времени и получает завершение в Кодексе Наполеона (1804 г.), в
Германском гражданском уложении (1900 г.).
Сравнивая, следует обратить внимание, что даже в расположен-
ных рядом странах Европы рецепция римского права протекала по-
разному (вариативность развития). Если в Германии в период аб-
солютизма римское частное право стало действовать чуть ли не все
целиком, то в Англии рецепция имела ограниченное значение. В уни-
верситетах Англии римское право тоже изучалось, но решающим
фактором развития все же стала собственная правовая практика.
Если на континенте право, восприняв конечные результаты раз-
вития римской правовой системы, как бы преступило свои ранние
формы (здесь четко представлено заимствование достижений более
развитой правовой системы - рецепция, преемственность), то в Ан-
глии наблюдается путь эволюции, сходный с движением римского
права (повторяемость в развитии).
Глава 13
г
РАЗВИТИЕ И ХАРАКТЕРНЫЕ
ЧЕРТЫ АНГЛОСАКСОНСКОЙ
И РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ
ФОРМ ПРАВА
Рядом с рецепцией римского права в истории Средневековья вы-
деляется такое крупное явление, как формирование современных
«семей правовых систем» (англосаксонской и романо-германской),
различаемых по характерным чертам форм права.
В литературе по истории права зарубежных стран можно встре-
тить небольшие разделы или просто упоминания о «двух мировых
системах», «двух главных системах», «семьях правовых систем»
буржуазного права - романо-германской (континентальной) и ан-
глосаксонской. Речь идет об исторически сложившихся во многом в
связи с рецепцией римского права общих чертах и различиях, преж-
де всего в гражданском праве, двух больших групп государств - на
континенте Европы и в Англии, бывших колониях Англии.
Коротко эти различия состоят в следующем.
В континентальных странах, например во Франции, в Германии, при
широкой рецепции римского права и восприятии его высших достиже-
ний, юридическая теория, ученые-юристы приобрели первенствующее
значение в развитии права, а роль судебного прецедента в качестве ис-
точника права была ограничена. В правотворческой деятельности за-
метно большее внимание уделялось закону, осуществлялась кодифика-
ция права. Сохранялось, например, римское деление права на частное и
публичное. В разрешении судебных дел нормы материального права
отодвигали на второй план нормы процессуального права.
В Англии, где восприятие римских правовых институтов было ми-
нимальным и развитие в большей мере следовало собственным тра-
дициям и ритму изменений, значительно большая роль в развитии
права принадлежала судье-практику, а роль теории и ученых-юри-
стов была ограничена. Соответственно в качестве источника права в
Англии широко использовался судебный прецедент, норма права по-
лучила более конкретный, казуальный характер, сфера системати-
зации права была сужена. Сформировались оригинальные правовые
институты (например траст). В разрешении судебных споров на пер-
вом месте стояло знание процессуального права.
Чем же вызваны к жизни перечисленные выше и некоторые другие
различия в праве двух больших групп государств, как они возникли и
развивались, каковы их положительные и отрицательные свойства, тен-
денции движения? Правильный ответ позволит, в частности, объяснить,
почему эти различия возникли в период феодализма, правильно ли их
считать непременной принадлежностью только буржуазного права.
§1 . Романо-германская (континентальная) форма права
Как уже отмечалось, изучение римского права не охватывало все-
го понятия его рецепции. Но именно с университетов Италии, Герма-
нии, Франции рецепция римского права ведет свое начало. Здесь за-
кладываются главные черты романо-германской формы права.
С деятельностью университетов связана важная роль как уче-
ных-юристов, так и теории, доктрины в развитии права конти-
нентальных государств. Профессоры университетов передавали
судьям отчасти осовремененное римские право, они же считались и
его наиболее компетентными толкователями. В монографиях и учеб-
никах они раскрывали смысл понятий и норм, анализировали судеб-
ную практику, учили, как применять право, в целом утверждали ав-
торитет права и в то же время давали критику отдельных его сторон,
раскрывали эволюцию, тенденции развития права, разрабатывали
теоретические вопросы. Уже с XIII в. в их деятельности складывают-
ся те общие принципы, которые легли в основу романо-германской
формы права, отличающейся от англосаксонской.
Значение профессоров университетов в определении существен-
ных черт романо-германской формы права определялось также их
ролью в подготовке кадров юристов. В XIII-XVI вв. восстанавлива-
ется практика, в соответствии с которой судебные должности зани-
мают лица, знакомые с римским правом. Система этого обучения вы-
рабатывалась в университетах.
Благодаря деятельности ученых-юристов в право феодальных, а
позже буржуазных государств континентальной Европы перено-
сится структура римского права, в частности, его деление на пуб-
личное и частное. Терминологическое единство в праве континен-
тальных государств, а также общие черты центральных институтов
частного права - собственности, обязательственного права - объяс-
няются тем, что они разработаны на базе римского права.
С ролью ученых-юристов в правовом развитии на континенте свя-
зан более широкий, обобщающий смысл правовой нормы. Здесь, в
отличие от Англии, казуальность норм преодолевается быстрее. Та-
кое положение объяснимо восприятием опыта позднего Рима. Суще-
ственным представляется и то обстоятельство, что на континенте
опыт юристов-практиков дополнялся работой ученых-юристов.
Под их влиянием правовая норма стала рассматриваться на кон-
тиненте не только как средство для разрешения в суде узкой группы
судебных дел, но как общее правило поведения. Утверждается до не-
которой степени пренебрежительное отношение к простому собира-
нию судебных казусов, что, кстати, тоже полезно для судебной прак-
тики. Задача юриста заключалась в извлечении из беспорядочной
массы казусов общих норм, а затем и принципов, чтобы «освободить
решение вопроса от случайности и дать практикам общее руководст-
во по решению дел». Норма права приобретает значительную сте-
пень обобщения конкретного жизненного материала, она регулирует
определенный вид отношений, а казуистические детали оказывают-
ся отброшенными. Такая правовая норма упрощает пользование
правовым материалом, позволяет сравнительно легко систематизи-
ровать его и кодифицировать в право, но в то же время ее общий, аб-
страктный характер расширяет сферу судейского усмотрения.
С той ролью, которую в образовании правовой нормы играли ученые-
юристы, а также и с позднеримской традицией, рассматривавшей право
как результат творчества верховной власти, связано преимущественное
значение закона в развитии права на континенте. Уже в позднефео-
дальной Европе закон выдвигается на первое место в качестве источника
права. Во Франции, в частности, развитие права все более последователь-
но и активно начинает определяться ордонансами короля. Нормы права,
формулируемые в законах, имеют широкий обобщающий характер.
Обстоятельства, которые определили важную роль закона как ис-
точника права, обусловили здесь возможность и необходимость ко-
дификации права. Путем кодификации право приводится в систему,
не отдельные правовые положения, а все право пронизывается об-
щими принципами.
Кодификация помогала преодолевать архаизмы в праве, в част-
ности, его дробность, партикуляризм, придавала праву ясность, зна-
чительно облегчала его практическое использование и являлась ло-
гическим завершением такого понимания правовой нормы и права в
целом, которое сложилось на континенте.
Наиболее законченное выражение романо-германская форма права
получила в Кодексе Наполеона и Германском гражданском уложении.
В результате «вестернизации» - восприятия (подчас некритического)
западного права странами Азии, Африки, Латинской Америки даже
японское право приобрело некоторые черты романо-германской формы.
§2 . Англосаксонская форма права
Характерные черты англосаксонского права берут свое начало со
времени становления права в Англии. В ХП-ХШ вв. здесь формиру-
ется так называемое общее право (common law). Как и в Риме, оно ос-
новано на древних традициях и обычном праве непосредственно в
процессе осуществления правосудия из судебных решений-преце-
дентов. Специфические черты общего права в значительной мере и
определили лицо англосаксонской формы права. Даже применитель-
но к Англии середины XIX в. справедливо сказать: «Если устранить
обязательную силу обычая и прецедента в Англии, то от всей ее су-
дебной системы остались бы ничтожные, жалкие обломки».
Если до нормандского завоевания в различных частях страны гос-
подствовало местное право, то с созданием сильной королевской вла-
сти расширяется компетенция королевских судов и создается общее
для всей страны право, за которым и сохраняется наименование «об-
щее право».
Формированию общего права во многом способствовала деятель-
ность разъездных королевских судей. Решения, вынесенные ими и за-
писанные в особые книги - «свитки тяжб», играли роль прецедентов,
использовались при решении аналогичных дел, становились правом.
Переработка правовых обычаев и прецедентов в общее право осу-
ществлялась, в частности, в процессе формирования основных исков-
приказов. Лицо, настаивавшее на рассмотрении своих претензий в ко-
ролевском суде, обращалось за соответствующим приказом в высший
королевский суд. И он, когда считал это возможным и необходимым,
выдавал такой приказ. В приказе содержалась юридическая квали-
фикация притязания - формула иска. Если приказ выдан - значит,
иск основан на праве. Постепенно в рамках общего права складывают-
ся унифицированные исковые формулы-приказы для тех видов при-
тязаний, которые признавались законными. Так, приказ «о праве» вы-
давался истцу, когда он требовал возвращения собственного
имущества из чужого неправомерного владения; приказ «о долге» -
для возвращения данного взаймы. В Англии, как и в Риме, складыва-
ется такое своеобразное положение, когда не из права выводили иск,
а, наоборот, из иска делали заключение о существовании права.
Несмотря на значительную приспособляемость общего права к но-
вым условиям и требованиям, его основа все же сложилась на сравни-
тельно низком уровне общественных отношений. Поэтому общее право
характеризовалось формализмом, упрощенностью своих институтов,
ограниченностью сферы действия. Регулирование, в частности, дого-
ворных отношений осуществлялось общим правом лишь в ограничен-
ной мере. Нормы общего права имели казуальный характер также и
потому, что они складывались в судебной деятельности по разреше-
нию конкретных споров. Подобно квиритскому праву здесь мы на-
блюдаем и ограничение систематизации права, роли теории. Общее
право, будучи связанным с обычаями старины, преподносилось как
«естественное», в какой-то мере священное право, оно было пронизано
определенными общими принципами. Все это ограничивало возможно-
сти совершенствования общего права, определяло его консерватив-
ность, делало «закрытой системой» (как и в раннем Риме).
В XIV-XV вв. в экономической жизни Англии происходят круп-
ные изменения. Здесь сравнительно рано начинается интенсивное
производство для рынка, подрываются устои натурального хозяйст-
ва, укрепляются товарно-денежные отношения, быстро растут горо-
да и увеличивается доля городского населения.
Общее право в силу своей сравнительной неразвитости, ограни-
ченности сферы действия, формализма оказалось мало пригодным
для регулирования новых отношений товарного производства и тор-
говли. Но и приспосабливаемость общего права к товарно-денежным
отношениям ввиду его замкнутости и «священности» была ограни-
ченной. Вот почему развитие права пошло здесь по пути создания
рядом со старой также и новой подсистемы права. Рождается право
справедливости (equity law), в котором, однако, воспроизводятся ха-
рактерные черты формы общего права.
В Англии уже давно признавалось, что лицо, не получившее удов-
летворения своих исковых требований по общему праву, могло в ви-
де исключения обратиться с жалобой к королю или к его духовному
наставнику - канцлеру. С середины XIV в. такие обращения приоб-
ретают характер правила. Первоначально канцлер принимал реше-
ния по таким жалобам в основном в рамках общего права. Как и пре-
тор в Древнем Риме, канцлер путем толкования старого права вносил
в него уточнения, изменения, восполнял пробелы. Позже канцлер
(как и претор) уже не считал себя скованным нормами старого права.
Руководствуясь «справедливым для данного случая», канцлер стал
решать поступающие к нему дела не на основе права (общего права),
а «по совести и справедливости», которые уже достаточно полно от-
ражали новое, возникавшее в результате развития товарно-денеж-
ных отношений. Позже создается система судов, решавших дела на
основе справедливости, в их деятельности право справедливости по-
лучает завершенное выражение.
В нем начинают, например, регулироваться отношения, связан-
ные с фрахтом морских судов. (Судьи общего права просто отказыва-
лись принимать подобного рода иски, так как не находили в праве со-
ответствующих прецедентов). В праве справедливости, в частности,
в рамках такого специфически английского правового института, как
траст, укрепляется один из ведущих принципов буржуазного
гражданского права - принцип наиболее абсолютного права частной
собственности, т.е. право собственника наиболее полно пользоваться
и распоряжаться своим имуществом.
В праве справедливости получает дальнейшее развитие и обяза-
тельственное право. Так, если общее право в случае неисполнения
договора предусматривало лишь возмещение ущерба, то на основе
права справедливости истец мог дооиться решения о принудитель-
ном исполнении договора в натуре. В праве справедливости утверж-
дается, таким образом, и другой важнейший принцип гражданского
права - строгая обязательность исполнения договора.
Общие черты в праве справедливости и общем праве выросли из
судебной практики. Кадры английских юристов формировались су-
дебной практикой. Сложность судебной процедуры в Англии приво-
дила желающего стать юристом не к изучению вопросов теории и
принципов права в университетах, роль которых в повседневной ра-
боте судов была ограничена, а к овладению техникой судебной проце-
дуры и доказательств, что давалось лишь опытом практической дея-
тельности. И в настоящее время в Англии, чтобы стать адвокатом,
судьей или поверенным, вовсе не обязательно заканчивать универси-
тет. Роль теории в развитии и применении английского права, в ча-
стности права справедливости, была меньшей, чем на континенте.
С созданием права справедливости в Англии возник дуализм пра-
ва: параллельно существовали и применялись двумя разными систе-
мами судов две обособленные подсистемы и соответствующие им
формы права. Лишь постепенно, очень медленно различия систем и
форм англосаксонского права сглаживаются, теряют значение.
С созданием парламента (XIII в.) из его актов (статутов-законов)
складывается статутное право (statute law). Однако не оно опреде-
ляло англосаксонскую форму права. Характерно и типично для Анг-
лии то, что статуты в формировании права играли менее значи-
тельную роль, чем акты общего характера на континенте. Статуты,
принимаемые парламентом после его образования, регулировали
сравнительно узкий круг общественных отношений, кроме того, они
подчас были сформулированы недостаточно конкретно и оставляли
широкий простор судейскому усмотрению.
Такое положение подверглось некоторому изменению со времени
конфликта Стюартов с парламентом, буржуазной революции и ут-
верждения верховенства парламента в области законодательства.
Однако и в XVIII столетии сфера действия статутного права была ог-
раниченной. Устаревшие статуты никто не отменял, а их реальное
значение всецело определялось судебной практикой. Статуты оброс-
ли множеством прецедентов («прецедентов толкования»), те и другие
образовали одно целое. В судебной практике статуты по отношению к
общему праву и прецедентам рассматривались как второстепенный
источник права. Считалось, что «норма права, установленная преце-
дентом, - основа права, а статут - род дополнения»'.
Знание истории включает в себя и ее осознание, которое приходит
при сопоставлении, сравнении фактов - установлении в них общих
черт и различий.
1 См.: Jackson R. М. The Machinery of Justice in England. Cambrige, 1942. P. 15.
207
§3. Сравнительное рассмотрение форм права
ROZ
Применение сравнительного метода во многом зависит от характера
отбора и группировки материала. В завуалированном историческими
деталями виде сравнительный метод имеет место уже в близком рас-
положении фактов истории англосаксонской и романо-германской
форм права. Однако возможно и более активное использование этого
метода - при выделении и параллельном изложении сходств и разли-
чий сопоставляемых явлений. Здесь общее и особенное, приобретая ре-
льефность, становится наглядным, открываются более прямые и близ-
кие пути к познанию существенных черт рассматриваемых явлений.
Римская и романо-германская формы права. При сопоставлении
римского права с правом континентальных государств у них обычно
находят общее. Действительно, характерные черты романо-герман-
ской формы права - во многом результат действия преемственности,
рецепции, широкого влияния римского права на право континен-
тальных государств. Ими были восприняты конечные результаты
развития римского права - его идейно-теоретические, юридико-
технические достижения, разработка структуры и целого ряда ин-
ститутов гражданского права. Меньше обращается внимания на их
различия. Но римское право, если и вобрало в себя достижения пра-
вового опыта народов, населявших Римскую империю, никогда не
знало рецепции в том виде и объеме, как это наблюдалось позже при
формировании романо-германской формы права в Европе.
Римская и англосаксонская формы права. Интерес представляют
общее и особенное у англосаксонского и римского права. Если в ха-
рактерных чертах романо-германской формы заметна преемствен-
ность, то в англосаксонской форме на новой, более высокой основе
четко проявляется повторяемость.
Когда говорят о праве Англии, обычно подчеркивают его самобыт-
ность, то, что в его становлении римское право не играло существен-
ной роли. Право Англии отличается, например, своеобразием струк-
туры, институтов, терминологии, отсутствует деление на частное и
публичное право. Но общее у римского и англосаксонского права не в
восприятии конечных результатов развития римского права, а в са-
мом ходе их движения. Общее здесь выявляет закономерность, при-
сущую относительно самостоятельно развивающейся правовой сис-
теме, а также закономерность повторяемости на более высоком
витке спиралевидного развития.
Общие черты наблюдаются у квиритского права в Риме и общего
права в Англии - и та, и другая формы выражали начальный, от-
правной пункт в развитии права.
Квиритское (в Риме), как и общее право (в Англии), не было при-
способлено для регулирования более сложных отношений товарного
оборота. И по мере созревания товарно-денежных отношений обна-
руживается разрыв между ними и новыми требованиями регулиро-
вания общественных отношений. Вместе с тем священность и кон-
сервативность квиритского и общего права мешали их изменению,
приспособлению к новым условиям и требованиям. Более легкий и
простой путь регулирования новых отношений был найден не в изме-
нении старого, а в создании нового права. Это происходит при воз-
никновении в Риме преторского права, а в Англии - права справед-
ливости. Новые правовые формы значительно отличаются от старых.
Они были подвижнее в отражении требований оборота, обеспечива-
ли быстрое, прочное заключение сделок, давали более полное право
распоряжения частной собственностью.
Общее нетрудно обнаружить и в составлении претором формулы ис-
ка в Риме, и в выдаче судебного приказа по общему праву в Англии -
здесь решался вопрос о праве, о том, какие отношения подлежат право-
вой регламентации. С этим во многом связана особо важная роль про-
цессуальной нормы и процессуального права - из наличия иска делали
вывод о существовании права. Как римское право на определенной сту-
пени развития предстает перед нами в виде системы исков, так и общее
право и право справедливости - в виде системы приказов.
В деятельности претора в Риме хорошо видны общие черты с той
ролью, которую играл в развитии права канцлер в Англии. Тот и дру-
гой были относительно свободны в следовании нормам старого права.
В их деятельности преодолевались ограниченность, формализм ста-
рого права. Происходило становление нового права: преторского - в
Риме, права справедливости - в Англии.
С созданием новых подсистем и соответствующих форм в Риме и
Англии при возникшем дуализме права и столкновении норм кви-
ритского и общего права с нормами преторского права и права спра-
ведливости предпочтение отдавалось последним. Постепенно проис-
ходит сближение старых и новых правовых форм. Их слияние в Риме
завершается принятием Свода законов Юстиниана; в Англии реша-
ющее значение в этом процессе имел акт 1873 г. о слиянии судов об-
щего права и судов права справедливости.
При сопоставлении движения права в Риме и Англии внимание
привлекает самое щепетильное отношение юристов этих стран к
традиционным формам своего права, а также практический ха-
рактер юриспруденции.
В Риме древнейшее квиритское, цивильное право почиталось свя-
щенным установлением. В Англии равное значение для общего пра-
ва имело его провозглашение «исконно английским», «националь-
ным». Характерную черту всего последующего правового развития в
обеих странах составляло сохранение и широкое использование спе-
цифических особенностей традиционных форм. В Риме, например,
при составлении Свода законов за исходное были взяты слова Юсти-
ниана о безусловном уважении к «непогрешимой древности». В Анг-
лии и в буржуазном праве верховенство парламента «согласуется» с
верховенством общего права. Форма современного права Англии вы-
росла из общего права и сохранила его многие специфические черты.
Практический характер юриспруденции в Древнем Риме и Англии
проявлялся по-разному, например в первостепенном значении для
развития права деятельности практических работников, судей, юрис-
тов-практиков. Соответственно на первый план в качестве источника
права выдвигался прецедент, и наоборот, роль закона и общих абст-
рактных положений теории в формировании права была ограничен-
ной. Этим обусловливались большая конкретность правовых норм как
в Риме, так и в Англии, постепенность изменений. О «практицизме»
римских юристов, о том, что «они творили право на почве разрешения
конкретных жизненных казусов», можно прочесть в работах И.О. Пе-
ретерского и И.Б. Новицкого1. Но и отличительная черта английского
общего права, права справедливости сложилась из судебных преце-
дентов, выработанных в ходе практической деятельности судей.
1 См.: Римское частное право / Под ред. И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского. М., 1994; Но-
вицкий И.Б. Римское частное право. М., 1993.
Глава 14
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
СТРАН ВОСТОКА
В СРЕДНИЕ ВЕКА
Термин «Средние века» по отношению к странам Востока весьма
условен. Если применительно к Западной Европе Средневековье ве-
дет свое начало с распада Римской империи, варварских завоеваний,
возникновения на Западе новой цивилизации и государственности,
то аналогичный рубеж в истории Востока выделить не удается. На
Востоке нет четкой границы между древностью и средневековьем.
Вот почему к Средним векам стран Востока относят первые семнад-
цать столетий нашей эры’ или их средневековую историю ведут ус-
ловно с V-VII вв., когда китайская конфуцианско-буддистская и ин-
до-буддистская цивилизации значительно расширяют зоны своего
влияния. Верхний предел средневекового Востока принято связы-
вать с XVI-XVII вв., когда Восток становится объектом европейской
торговли и колониальной экспансии.
Таковы хронологические рамки истории государства и права
стран Востока в Средние века. Однако более или менее четко какие-
либо качественные рубежи в их развитии не устанавливаются. Здесь
в течение всего времени Средневековья государственные образова-
ния сохраняли многие черты своих ранних состояний («длительно
довольствовались прошлым, без мысли об усовершенствованиях»).
Эволюция государства и права стран Востока имела такие внеш-
ние отличия, как меньшая степень динамизма («застойный характер
развития»); особая устойчивость общественных отношений с преоб-
ладанием верховной собственности государства на землю и общин-
ным землевладением; безраздельное господство монархической фор-
мы правления, имевшей зачастую характер восточной деспотии;
преобладание черт раннего состояния права. В главном это те же от-
личия, которые позволяют различать Восток и Запад в Древнем мире.
В средневековой истории государства и права стран Востока не-
возможно, например, четко установить стадиальность развития, при-
1 См.: Всемирная история / Под ред. ГБ. Поляка, А.Н. Макаровой. М., 1997.
сущую римской государственности или средневековым государствам
стран Европы. Не удается выделить этапы, подобные сеньориальной
или сословно-представительной монархиям на Западе. Широкое вли-
яние религии или этико-политического учения конфуцианства, опре-
делявших образ жизни народов Востока, не сопровождалось таким
явлением, как инквизиция. Особенности истории стран Востока ино-
гда характеризуют как особый путь развития (с совершенствованием
и упорядочением на одном уровне), а их государственные образова-
ния и право относят к особенному типу1.
В последующем изложении в качестве типичного примера приво-
дится история государства и права Арабского халифата; на основе срав-
нительного метода выделяются особенности государственности Индии
и Китая. Вместе с тем необходимо четко представлять, что приводимый
фактический материал по отдельным странам не охватывает всего мно-
гообразия форм средневековых государств Востока. Ограниченность
объема учебника, а также подчас слабая изученность ранних ступеней
развития «традиционных обществ» ряда стран Азии, Африки, Латин-
ской Америки объясняют изложение истории государства и права в от-
дельных характерных и типичных примерах. Такой подход к объекту
изучения если и не позволяет окинуть мысленным взором все огромное
разнообразие правового материала большого числа стран (объять не-
объятное), то все же эффективно приближает к искомому результату.
§1 . Арабский халифат
В VII в. на территории Аравийского полуострова зарождается му-
сульманская цивилизация, объединяющей силой которой становит-
ся ислам (от араб, «ислам» - покорность).
По сравнению с другими народами, населявшими Переднюю Азию,
в VII в. арабские племена отставали в социальном развитии. Многие из
них занимались скотоводством и вели кочевой образ жизни1 2. В ряде
мест по побережью, а также в оазисах развивалось земледелие. Через
Аравию проходили важные торговые пути из Индии в Сирию, Палес-
тину, Египет и Византию. Благодаря внутренней и посреднической
торговле возникают крупные по тому времени города. Однако ни по
уровню экономического развития отдельных областей, ни в языковом,
ни в культурном, ни в религиозном отношениях Аравия еще не пред-
ставляла единого целого. Потребность в захвате соседних земель, вы-
званная демографическим взрывом, перенаселенностью Аравийского
полуострова, ускорила объединение арабских племен. Образование
1 См.: Общая теория права и государства / Под ред. В В. Лазарева. М., 1999.
2 «Араб» в переводе «кочевник».
государства - Арабского халифата во многом связано с возникновени-
ем новой, единой для всех арабов религии - ислама.
Проповедником новой религии был Мухаммед - пастух и сирота из
Мекки. В своих проповедях Мухаммед, которого арабы стали считать
«пророком» ислама, учил вере в единого бога - Аллаха. К новой рели-
гии внимание народных масс привлекала идея равенства всех арабов,
уверовавших в Аллаха. В результате вооруженной борьбы сторонни-
ков Мухаммеда с противниками новой религии на Аравийском полу-
острове в VII в. образуется единое государство во главе с Мухаммедом.
Мусульманская религия утверждением веры в единого бога идео-
логически способствовала объединению арабских племен и образова-
нию единого государства. Проповедью равенства мусульман, религи-
озными предписаниями, запрещавшими, например, ростовщичество,
ислам сплачивал арабов. Наконец, обязывая мусульман участвовать в
«священной войне», ислам оправдывал, поощрял завоевание чужих
территорий и этим способствовал расселению избыточного арабского
населения. Активная роль ислама в разрешении ряда насущных про-
блем сделала его важнейшим идеологическим и политическим факто-
ром жизни арабского общества.
Тяжелые условия жизни в Аравии выделили арабов, подготовили
всплеск их жизненной активности, демографический и пассионарный
взрыв, которые вызвали мощную экспансию вовне1. Очень скоро не-
давно возникшее государственное образование в результате успеш-
ных завоевательных войн, приведших к захвату в течение VII-VIII вв.
громадных территорий (Ирана, Сирии, Палестины, Египта, Северной
Африки, юга Испании, части Кавказа, Средней Азии, Индии), превра-
щается в могущественное государство со столицей в Багдаде.
Особенностью утвердившихся у арабов общественных отношений
было признание, согласно религиозной догме, завоеванных земель
собственностью Аллаха, т. е. всей мусульманской общины. Этим ус-
танавливалась верховная собственность государства на землю. Дру-
гая особенность состояла в том, что ислам, признавая формальное
равенство мусульман, мешал формированию сословий. Поэтому
фактические привилегии знати в Арабском халифате не были за-
фиксированы в праве.
Огромное арабское государство было создано и опиралось на во-
енную силу. Его население различалось этнически; страны халифата
находились на разных уровнях экономического развития. По мере
развития феодальных отношений связи отдельных частей государ-
ства слабеют, правители областей приобретают почти полную неза-
1 Это нельзя признать случайным. Еще ранее благодаря жизненной активности четырех
племен Древнего Рима было положено начало последующему образованию громадной
Римской империи.
<м
висимость от центральной власти, растут сепаратистские тенденции,
приведшие к распаду халифата. Образуются самостоятельные араб-
ские государства в Испании, Марокко, Египте и т.д. Багдад был заво-
еван турками-сельджуками, а в XIII в. остатки когда-то огромной мо-
гущественной державы были уничтожены полчищами Чингисхана.
На государственный строй Арабского халифата решающий отпе-
чаток наложила мусульманская религия, сыгравшая, как отмеча-
лось, важную роль в образовании государства у арабов. Под ее влия-
нием халифат приобрел форму теократической монархии,
т.е. такой монархии, где глава государства обладал высшей светской
и духовной (религиозной) властью, а многие аспекты построения и
деятельности государства были подчинены религиозной догме.
Если Мухаммед считался посланником Бога на земле, пророком,
передающим людям его волю, то лица, возглавлявшие государство
последнего, - халифы - рассматривались как его «заместители». Как
представитель и наместник Бога халиф формально обладал всей пол-
нотой духовной и светской власти. Как глава мусульманской религии
он считался имамом - «находящимся впереди», был верховным руко-
водителем и наставником мусульман в вопросах веры, блюстителем
чистоты вероисповедания. Его решения в этой области обладали наи-
высшим авторитетом. Влияние религии на все стороны общественной
и государственной жизни халифата, личной жизни мусульман было
исключительно мощным, поэтому религиозная власть халифа имела
первостепенное значение, а выступление против него считалось и ре-
лигиозным грехом, и государственным преступлением.
Халиф обладал верховной законодательной, исполнительной и
судебной властью. Фактическое положение халифа в Арабском ха-
лифате претерпевало существенные изменения. Первоначально на
характере его власти сказывались пережитки военной демократии.
Первые халифы вели скромный образ жизни, сохраняя проявления
родоплеменной демократии. Позже халифы окружили себя сказоч-
ной роскошью и походили на восточных деспотов. Однако с развити-
ем феодальных отношений правители отдельных частей огромной
державы приобрели фактическую независимость от центра. В это
время и положение халифа во многом стало зависеть от поддержки
феодальных группировок, армии, личной гвардии. В поздний пери-
од существования халифата смена халифов участилась в результа-
те дворцовых переворотов. Как и в Риме периода империи, особен-
ную активность в этом проявляла дворцовая гвардия. В одно из
пятидесятилетий начальники гвардии сменили 9 халифов. Все они
были отравлены, задушены, заколоты. Но и в этот период халиф по-
читался как религиозный вождь. Даже когда турки-сельджуки за-
хватили Багдад, они сохранили за халифом его положение главы
мусульманской религии.
Важнейшим должностным лицом в государственном аппарате
был визирь - ближайший советник и заместитель халифа. Визирь
стоял во главе дворца, контролировал государственные доходы и
расходы, ведал государственным имуществом, почтой, строительст-
вом ирригационных сооружений и т.д. Помимо визиря «с широкой
властью», практически не отличавшейся от светской власти самого
халифа, назначались и визири с «узкой властью», выполнявшие оп-
ределенные функции _ военные, финансовые, судебные.
Постепенно складываются четыре ведомства - дивана: военный,
финансовый, чиновников и почтовый.
Особую роль играл военный диван. Согласно исламу весь мир рас-
падается на две части: на земли мусульман и земли, которые при-
надлежат «неверным». Тогда считалось, что мусульмане должны по-
корить земли, принадлежавшие неверным, путем «священной
войны», в которой обязаны участвовать все взрослые мусульмане.
Армия делилась на две части: постоянную и состоящую из добро-
вольцев. С ростом халифата каждая область стала иметь свои воору-
женные силы, содержавшиеся на местные средства. В их пользу шло
4/5 военной добычи. Военачальники получали за службу и под усло-
вие службы земельные владения (икты).
Финансовый диван занимался прежде всего сбором налогов. Ос-
новными налогами были десятина с доходов от имущества и взимав-
шиеся с немусульман поземельный и подушный налоги. Сбор налогов
обычно сопровождался насилием, неплательщиков часами держали
под палящим солнцем и т.д.
Диван чиновников руководил административным аппаратом.
Почтовый диван был практически ведомством внутренних дел, ру-
ководившим одновременно почтой и тайной полицией. Лица, отвечав-
шие за пересылку почты, должны были сообщить халифу и визирю о
состоянии земледелия и урожае, финансах, о настроениях населения,
деятельности администрации данной области. Таким образом, тайная
полиция еще не выделилась в самостоятельный государственный орган.
Власть в провинциях передавалась халифом в руки эмиров. В их
подчинении находились и военные силы провинции. С распадом цен-
трализованного государства многие из них лишь номинально подчи-
нялись халифу. Попытки халифов укрепить свою власть в провинци-
ях за счет частой смены эмиров и назначения на должности эмиров
своих родственников не привели к желаемому результату.
Высшая судебная власть принадлежала халифу. Правосудие осуще-
ствлялось специально назначенными судьями - кади, которые выполняли
и некоторые другие функции (контролировали исполнение завещаний,
следили за состоянием общественных зданий, дорог и т.п). Судебная дея-
тельность считалась независимой от администрации. Кади подчинялись
лишь халифу; решение кади могли отменить только он сам или халиф.
in
Таковы были специфическая форма правления и своеобразная
организация государственного аппарата Арабского халифата. Спе-
цифическим было и мусульманское право, получившее широкое рас-
пространение в мире.
§2 . Характерные черты мусульманского права
Особенность мусульманского права заключалась в том, что его нор-
мы были исключительно тесно переплетены с религиозными и этичес-
кими предписаниями, которые, прежде всего, и определяли его дейст-
венность. Мусульманское право - это единство положений правового,
религиозного и морального характера. В нем религия органически вхо-
дит в ткань правовой материи. Этико-религиозные начала мусульман-
ского права, как во многом и конфуцианство в Древнем Китае, составля-
ли образ жизни народа, определяли своеобразие особой цивилизации.
Мусульманское право было преимущественно частным правом.
Поскольку Мухаммед считался у мусульман шарьей - законода-
телем, постольку первым, основным источником мусульманского
права являлся шариат. Нормы шариата изложены в Коране ~ кни-
ге, в которой записаны изречения Мухаммеда, и Сунне - дополнении
к Корану, содержащем запись решений, вынесенных Мухаммедом.
Второй источник мусульманского права - фетва. Она включала в се-
бя толкования шариата, данные крупнейшими мусульманскими за-
коноведами и представителями высшего духовенства. Третий источ-
ник - адаты (правовые обычаи) - мог применяться лишь в том
случае, когда то или иное отношение не было урегулировано Кора-
ном, Сунной, фетвой. Четвертый источник - кануны ~ постановле-
ния халифов, имевшие обязательную правовую силу.
Замедленные темпы экономического и социального развития, пе-
реплетение права с религией объясняют стабильность норм мусуль-
манского права. Этим же обусловлено и сохранение в мусульманском
праве пережитков первобытнообщинного строя. Однако стабиль-
ность права не была абсолютной - когда того требовало обществен-
ное развитие, изменения и дополнения вносились под предлогом
уточнения или разъяснения уже существующих норм.
Следует отметить, что распад Арабского халифата не повлиял на
действенность мусульманского права, которое стало правом целого
ряда стран Азии и Африки, принявших ислам. Своеобразие и ориги-
нальность мировосприятия и нравственно-правовых представлений
раннего возраста народа, закрепленные в религии, на многие века
определили неповторимость мусульманского права.
На правовое положение населения в мусульманских странах влия-
ло сохранение пережитков первобытнообщинного строя. Освященные
мусульманской религией пережитки прошлого, трактовавшиеся как
равенство всех верующих в Аллаха, оказались исключительно живу-
чими. Привилегии господствующего класса не получили полного за-
крепления в праве. Чего-либо равного привилегированному положе-
нию брахманов и кшатриев в древней Индии, дворянства и
духовенства в феодальной Европе Арабскому халифату не было изве-
стно. Свободные крестьяне, исповедовавшие мусульманскую религию,
все же не обладали равенством прав с представителями господствую-
щего класса, они подвергались усиленному налоговому обложению.
В Арабском халифате не было правового равенства между мусульма-
нами и немусульманами. Например, зиммиям (иудеям, христианам и др.)
запрещались браки с мусульманами, не разрешалось ездить на лоша-
дях и т.д. Характерная черта мусульманского права - открытое за-
крепление преимуществ мусульман над «неверными». Даже раб-му-
сульманин в правовом отношении имел ряд преимуществ по
сравнению со свободным немусульманином. Немусульмане платили
особые налоги: джизью - подушную подать и харадж - земельный на-
лог. Вопреки мусульманским догматам не пользовались всей полнотой
прав даже принявшие мусульманство побежденные народы.
Рабство в Арабском халифате сохранялось, но широко развито не
было. Труд рабов использовался преимущественно в домашнем хо-
зяйстве. После образования у арабов сильного централизованного го-
сударства число рабов возросло, увеличились и масштабы их экс-
плуатации на трудоемких работах в сельском хозяйстве и рудниках.
Правовое положение рабов не отличалось так сильно от правового
положения свободных, как в античных странах: рабы могли заклю-
чать договоры, участвовать в военных походах. В случае удачи в во-
енном походе раб, принявший мусульманство, приобретал свободу.
С развитием феодальных отношений на рабов было распространено
право наследования. Положение рабов постепенно приближается к
положению феодально зависимых крестьян.
В гражданском праве особого внимания заслуживает право собст-
венности на землю. Исламом утверждалось, что вся земля принадле-
жит Аллаху. С возникновением государства религиозные воззрения
на характер земельной собственности стали обеспечиваться силой
государственного принуждения. Так, в Арабском халифате устано-
вилось верховное право государственной собственности на землю.
Особый правовой режим был установлен для так называемых
священных земель. Они были изъяты из оборота и не могли отчуж-
даться. К ним относились хиджаз и вакф. Хиджаз ~ земли, посвящен-
ные Богу, - часть Аравийского полуострова с Меккой, где, по преда-
нию, жил Мухаммед. Охота и даже повреждение растений здесь
были категорически запрещены. «Неверные» на земле хиджаза не
могли находиться более трех дней на одном месте. Вакф - земли,
предназначенные для какого-либо богоугодного дела, занятые при- тт
СМ
ютами, кладбищами, гробницами, а также земли, доходы от которых
предназначались для содержания мечетей, духовных школ.
Государственные земли составляли наиболее значительную
часть обрабатываемых земель. К ним относились прежде всего зем-
ли, завоеванные в ходе «священной войны». Распоряжаться этой
землей мог лишь халиф - преемник Мухаммеда и представитель
Аллаха. Государственные земли передавались, в частности, кресть-
янам для обработки. За это крестьяне выплачивали государству
весьма обременительные подати. Государственные земли (мильк)
находились в пользовании правящих династий, лиц мусульманского
вероисповедания. Доходы от милька поступали в полное распоряже-
ние владельцев. Часть государственных земель с живущими на них
крестьянами передавалась знати как вознаграждение за службу. Та-
кие земли получили название икты. Их правовое положение было
во многом сходно с западноевропейским бенефицием. Владельцы ик-
тов собирали подати с крестьян в свою пользу. После смерти вельмо-
жи его владение поступало в распоряжение халифа, и лишь от воли
последнего зависела передача земли наследникам.
Меньшее значение имели общинные земли, находившиеся во вла-
дении и пользовании крестьянских общин.
С развитием феодальных отношений верховное право государст-
венной собственности на землю теряет свое реальное значение. Госу-
дарственные земли, в частности мильк и икты, а также общинные
земли переходят в частную собственность. Купля-продажа земли
приобретает сравнительно широкое распространение. Религиозное и
юридическое признание за государством верховной собственности
на землю сдерживало и ограничивало, но не останавливало развитие
частной земельной собственности.
Мусульманское обязательственное право, обладая рядом общих
черт с обязательственным правом других правовых систем Средневеко-
вья, содержало и ряд особенностей. Так, оно выделялось сравнительно
большей развитостью своих институтов, а также слитностью с религи-
ей. В исламе существовало единое учение об обязательствах, включав-
шее в себя и гражданско-правовые, и религиозные обязательства. Соот-
ветственно обязательства делились на неограниченные и ограниченные.
Первые не были установлены законом, но определялись религией и
простыми нормами нравственности (помощь бедным, спасение потер-
певших бедствие и т.д.). Вторые, установленные законом, в свою очередь
делились на обязательства перед Богом и перед людьми. Главными счи-
тались обязательства человека перед Богом, а обязательства из отно-
шений между людьми рассматривались как второстепенные.
Мусульманскому праву было известно деление на обязательства
из причинения вреда и обязательства из договоров. Лицо, причинив-
шее вред умышленно или вследствие неосторожности, неопытности,
обязано было возместить нанесенный ущерб. Широкое распростра-
нение имели односторонние обязательства, представлявшие собой в
большинстве случаев религиозные обеты. В случае неисполнения та-
кого обета судебные органы принуждали давшего обет к его исполне-
нию и принесению искупительной жертвы (освободить раба-мусуль-
манина, накормить десять бедных и т.п.).
В мусульманском праве получили довольно полное развитие дого-
воры купли-продажи, найма, дарения, ссуды, заклада, поручения и т.д.
Купля-продажа сопровождалась совершением формальных действий,
например произнесением строго определенных словесных формул.
Мусульманское право, восприняв закрепленные в религии простые
нормы нравственности периода родоплеменных отношений, запреща-
ло спекуляцию, ростовщичество. В Коране можно прочесть: «Бог поз-
волил получить прибыль в торговле, а лихву запретил...». Однако, как и
в других странах, эти ограничения на практике часто игнорировались.
Уголовное право не выделялось в особую отрасль права. Это про-
изошло потому, что в Коране был зафиксирован весьма низкий уро-
вень развития права арабов. В ранний период Арабского халифата
уголовное право еще не отделилось от гражданского, а наказание
преступников считалось частным делом. В последующем в связи с
образованием обширного арабского государства, усложнением обще-
ственных отношений и обострением внутренних противоречий уго-
ловное право совершенствуется. Однако в нем долго сохранялась
кровная месть, ему было известно объективное вменение (ответст-
венность за результат, независимо от вины). У жены и детей зачин-
щика мятежа, например, конфисковывалось все имущество, сами
они продавались в рабство. При убийстве, если убийца не был извес-
тен, ответственность несли все жители деревни, городского кварта-
ла, дома, где найден труп. Совершение запрещенного религией и за-
коном действия влекло за собой также и религиозное наказание.
Переплетение мусульманского права с религией привело к тому,
что преступление часто рассматривалось не только как посягательст-
во на существующий порядок, но и как выступление против веры.
Преступления разделялись на три группы: против Бога или общества,
против частных лиц и промежуточные преступления. В первую груп-
пу входили преступления, представлявшие особую опасность (против
религии, против правителей, разбой, имущественные преступления),
и такие преступления, как употребление спиртных напитков, прелю-
бодеяние. За преступления этой группы устанавливались жестокие
наказания. Восстание, мятеж, отступничество от веры карались
смертной казнью, хищение ~ отсечением руки, употребление спирт-
ных напитков наказывалось ударами плетью, а при неоднократном по-
вторении - даже смертной казнью. К группе преступлений против ча-
стных лиц относились убийство, телесные повреждения. Наказание
здесь во многом зависело от усмотрения потерпевшего или его род-
ственников. Реализация наказаний более всего опиралась на автори-
тет кади и на совесть правоверных, нежели на аппарат принуждения.
За умышленное убийство убийца выдавался родственникам убитого, с
их согласия он мог откупиться. Наконец, к промежуточной группе пре-
ступлений некоторые юристы относили, в частности, прелюбодеяние.
Правила судебного процесса в мусульманском праве не получили
развития. Различия между уголовным и гражданским процессом не
существовало, процесс имел обвинительно-состязательный харак-
тер, судья (кади) был фактически свободен в определении порядка
рассмотрения дел. Исключение составляли лишь правила оценки до-
казательств (формальные доказательства). Женщины были ограни-
чены в праве быть свидетелями, иноверцы не могли свидетельство-
вать против мусульман, рабы - против своих господ и т.д. Любое дело
независимо от его сложности рассматривалось в течение одного дня.
Таковы основные черты мусульманского права. Тесная связь с ис-
ламом позволила ему распространиться во многих завоеванных ара-
бами странах (в том числе и у некоторых народов Средней Азии, на
Кавказе) и действовать в течение многих веков. И в настоящее время
оно регулирует отношения у многих народов мира.
Глава 15
ОСОБЕННОСТИ
ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
ИНДИИ
Для средневековой истории Индии характерны политическая
раздробленность, междоусобицы и следовавшие одно за другим на-
шествия и завоевания страны Гунами, арабами, затем тюрками, еще
позже - англичанами.
Два фактора оказывали определяющее влияние на историю госу-
дарства и права Индии в Средние века. Первый из них - этническое
смешение народов, второй ~ довлеющее влияние индуизма - религи-
озно-этического учения, вобравшего в себя многовековой опыт внут-
риобщинных отношений и культурные ценности коренных народов
Индостана. При последующем образовании индо-буддистской циви-
лизации природные силы индусов, проявившиеся в особой прочнос-
ти общинных отношений и выдающейся роли индуизма, позволили
народу, вопреки разрушительной силе внутренних противоречий и
злой воле меняющихся правителей, сохранить себя, свою индивиду-
альность, свое лицо.
Более позднее завоевание Индии арабами, затем тюрками привело
к созданию на значительной части территории страны таких крупных
и мощных государств, как Делийский Султанат (XII-XVI вв.), импе-
рия Великих Моголов (XVI-XVIII вв.). Ислам стал государственной
религией, а персидский язык - языком судопроизводства. Исламиза-
ция верхов общества и части населения привела в последующем, уже
в Новое время, к отделению от Индии территорий с населением, испо-
ведующим мусульманскую религию, и образованию Пакистана.
В раннем Средневековье в управлении индусскими княжествами
преобладали черты государственного строя древних царств, и в Де-
лийском Султанате, Могольской империи власть временами приобре-
тала характер, близкий абсолютной монархии и деспотии. Построение
государства здесь во многом повторяло Арабский халифат. Важней-
шей обязанностью главы государства было следование исламу, в его
руках сосредоточивались полнота законодательной и судебной власти.
Установленный в стране режим подавления выступлений индус-
ских правителей и сопротивления народа поддерживался с помощью
разветвленного военно-бюрократического аппарата. Высшим чинов-
м
ником был визирь, центральный государственный аппарат управле-
ния составляли также диваны - военное ведомство, финансовое ве-
домство и др. Местное управление определялось сложившимся мно-
го ранее полуавтономным, сохранившим значительную часть своей
самостоятельности механизмом общинного самоуправления.
В регулировании общественных отношений многое сохранялось
от прошлого: партикуляризм правовых норм отдельных княжеств с
выделяющейся ролью обычаев и религиозной традиции, неразвитос-
тью права частной собственности и общинным землевладением, со-
хранением большой патриархальной семьи.
Несмотря на чередовавшиеся завоевания страны с сопутствую-
щими политическими изменениями, особой устойчивостью сложив-
шегося строя жизни, его застойностью сохранялось сословное деле-
ние населения. Но ранее существовавшая система варн, включив в
себя новых завоевателей, подверглась еще большей дифференциа-
ции; образованию по преимуществу на этнической и узкопрофессио-
нальной основе большого числа каст стало характерной и типичной
чертой правового положения индусского населения Индии.
В высшие брахманские и кшатрийские касты входили брахманы-
землевладельцы, представители правящих династий, чиновная
знать, воины, а в ряде областей и полноправные общинники, которые
вели свою родословную будто бы от брахманских и кшатрийских ро-
дов. Прежде существовавшая варна вайшиев трансформировалась в
касты купцов, ремесленников, крестьян-общинников. Касты шудр
состояли из обедневших крестьян, держателей земли от общины,
мелких ремесленников. Каста «неприкасаемых» состояла из бес-
правных арендаторов и слуг общины.
Каждая каста имела собственные традиции и обычаи, на неукос-
нительном соблюдении которых настаивали старейшины. Общение
между членами разных каст было затруднено. Кастовый строй кон-
сервировал общественные отношения и оказался настолько устойчи-
вым, что отчасти сохранился и до нашего времени.
Жесткие правила сословно-кастовой организации общества опре-
деляли верования и поведение индусов. При этом и права личности
не отделялись от ее обязанностей, они всецело зависели от принад-
лежности к той или иной касте. Государственные узаконения не мог-
ли вытеснить нормы поведения, выработанные народной жизнью.
Все же с мусульманским завоеванием Индии сфера действия мест-
ного права была сужена. В частности, уголовные дела стали решать-
ся на основе норм шариата, которые применялись на всей террито-
рии страны. Лишь в 1832 г. был принят закон, отменивший действие
норм шариата применительно ко всем немусульманам.
История Индии позднего Средневековья неразрывно связана с
колонизацией страны европейцами.
Примерно через сто лет после открытия морского пути в Индию
лондонские купцы в конце 1600 г. основали Ост-Индскую компанию,
получившую монополию на торговлю с Индией. Рядом актов англий-
ского парламента компания фактически была наделена полномочиями
государственной власти: ей было предоставлено право иметь воору-
женные силы, военный флот, вести войну, заключать мир, собирать
налоги, осуществлять судебные функции по отношению к индийскому
населению и т.д. Эти права компании были признаны рядом кабальных
«договоров», навязанных Англией феодальным правителям Индии.
Администрация компании возглавлялась советом директоров, изби-
равшимся из крупнейших пайщиков. Власть на местах осуществляли
чиновники компании во главе с губернаторами, назначавшимися сове-
том директоров и утверждавшимися английской короной.
Опираясь на поддержку английского правительства и парламен-
та, Ост-Индская компания постепенно вытеснила из Индии своих ос-
новных конкурентов-европейцев - португальцев, голландцев, фран-
цузов. С середины XVIII в., используя распад империи Великих
Моголов, Ост-Индская компания начинает завоевывать территорию
Индии, устанавливая в захваченных областях свою администрацию.
Рост могущества Ост-Индской компании потребовал государст-
венного контроля за ее деятельностью. К концу XVIII в. была уста-
новлена так называемая двойственная система управления Индией.
Совет директоров компании был подчинен созданному при прави-
тельстве Англии Контрольному совету, возглавлявшемуся членом
английского кабинета министров. Непосредственное управление Ин-
дией стало осуществляться генерал-губернатором, назначаемым ко-
роной на пять лет. Генерал-губернатор имел право объявлять войну
и заключать мир, вступать в договорные отношения с государствами,
соседствующими с владениями компании. Он возглавлял вооружен-
ные силы в Индии, полицию, суд, определял и взимал налоги и т.д.
При генерал-губернаторе был образован Исполнительный совет,
также назначаемый короной. Каждая провинция во владениях ком-
пании (президентство) возглавлялась губернатором, имевшим ана-
логичный совет. Несколько позже при генерал-губернаторе был об-
разован Законодательный совет, формировавшийся из чиновников
компании.
Колонизация Индии породила протест и сопротивление народа.
В 1857-1859 гг. в Индии происходит мощное восстание сипаев, на-
правленное против англичан. После его подавления войсками систе-
ма английского управления в Индии была изменена. Издается акт
«О лучшем управлении Индией», положивший конец «двойственно-
му» управлению и окончательно превративший страну в провинцию
1 Морской путь в Индию был открыт Васко да Гама в 1498 г.
Британской империи, возглавляемую генерал-губернатором (вице-
королем). Индия была разделена на Британскую, подчиненную непо-
средственно английским чиновникам (губернаторам и комиссарам во
главе с генерал-губернатором), и Туземную, где номинально сохра-
нялась власть прежних правителей (раджей, магараджей, низамов и
др.). В состав Туземной Индии входило около 600 княжеств, в кото-
рые были направлены английские резиденты и агенты, возглавляе-
мые вице-королем как представителем английской короны.
Так Индия - страна древнейшей культуры ~ стала крупнейшей
колонией Англии, важнейшим источником сырья, рынком сбыта ан-
глийских товаров и местом вложения капиталов.
Борьба индийского народа за уничтожение английского колони-
ального господства закончилась провозглашением независимости
Индии в 1947 г. и образованием в 1950 г. Индийской Республики.
Глава 16
ОСОБЕННОСТИ РАЗВИТИЯ
ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
КИТАЯ
История средневекового Китая представляет собой пестрый ка-
лейдоскоп смены царствующих династий, периодов политической
раздробленности и восстановления государственного единства стра-
ны; крестьянские восстания сменялись монгольским, позже мань-
чжурским завоеваниями, затем началось проникновение в страну
европейцев. С III-VI вв. в Китае происходили значительные измене-
ния в этническом составе населения, что было связано с проникнове-
нием в страну племен и народов из центральных районов Азии. Фор-
мирование китайского народа завершается в ранний период второго
тысячелетия нашей эры.
История государства и права средневекового Китая не имеет бо-
лее или менее четкой периодизации, выделяются лишь правления
отдельных династий. Считается, что переход к Средневековью в Ки-
тае имел место в период существования империи Хань (II в. до н.э. -
III в. н.э.). Начало Средневековья и феодализма в Китае связывают с
падением Ханьской империи в III в. или относят к более позднему
времени. Но лишь после ликвидации монгольского господства в XV в.
при правлении Минской династии укрепляются хозяйственная и по-
литическая системы, отвечавшие «традиционным китайским пред-
ставлениям об идеальной государственности».
Складываются два основных вида земельных владений - государ-
ственные и частные. К государственным относились удельные (при-
надлежавшие правящей династии), войсковые (дававшиеся офицерам
и солдатам на время службы), храмовые и др. земли. К частным отно-
сились земли феодалов. Они, как правило, сдавались в аренду кресть-
янам, которые фактически (за долги, из-за невозможности разорвать
родовые связи, в силу культа предков) прикреплялись к земле.
Часть земель, считавшихся государственной собственностью, пе-
редавалась крестьянам, платившим за пользование землей частью
урожая. Разорение крестьянства вело к тому, что оно попадало в дол-
говую кабалу, зачастую переходившую от отца к сыну.
Система надельного землепользования со временем пришла в упа-
док ввиду уменьшения массива казенных земель, в связи со «злом
см
см
vO
см
CM
скопления земель» и массовым обезземеливанием крестьян Разраста-
ются крупное землевладение и слой крестьянства, находящийся в раз-
ной степени зависимости от крупных землевладельцев. Но и значи-
тельно позже, при династии Мин (XIV в.), государство стремилось
поддерживать равновесие государственного и частного землевладения.
Выделяя вопросы истории государства и права, следует отметить,
что после падения Циньской империи во II в. до н.э. в Китае утвержда-
лись принципы государственности, содержавшиеся в конфуцианском
учении. Но сохранились и основы военно-бюрократической системы,
сложившиеся в Циньской империи. Новый государственный строй в
своих исходных началах представлял компромисс того и другого. Го-
сударственный строй средневекового Китая в период централизации
государственной власти имел немало общего с восточной деспотией.
Главой государства являлся император - богдыхан. По древней
китайской традиции власть богдыхана обожествлялась. Он считался
сыном неба (Бога), и вся Поднебесная принадлежала ему. Каждый
его шаг сопровождался детально разработанным ритуалом.
Власть богдыхана была абсолютной и осуществлялась через мно-
гочисленный, бюрократически организованный чиновничий и воен-
ный аппарат. Он возглавлялся государственным советом, играв-
шим совещательную роль при императоре, и государственной
канцелярией, руководившей деятельностью чиновников. Помимо
них существовало три палаты - административная, императорских
законов, правительственных указов и шесть министерств - импера-
торского ритуала, финансов, чинов, общественных работ, уголовных
дел и военных дел. Для наблюдения за чиновничьим аппаратом, раз-
бросанным по территории обширной страны, был создан особый ор-
ган - цензорат, осуществлявший надзор за деятельностью местной
администрации. Все чиновники делились на 9 рангов и 33 разряда.
Прохождение службы, условия службы, повышение по службе и т.п.
были строго регламентированы.
Специфическая черта государственного управления и сословного
деления общества в Китае состояла в выделении и привилегирован-
ном, особо почитаемом положении особой социальной группы населе-
ния (шенъши) - служилой аристократии, формировавшейся на осно-
ве сдачи экзаменов. Требовалось отличное знание конфуцианского
учения, и на этой основе выявлялись личные способности кандидата.
Конечно, успешная сдача экзаменов предполагала в течение ряда
лет значительную затрату времени на подготовку к экзаменам, что
не каждый мог себе позволить. Все же система сдачи экзаменов на
право занимать государственные должности способствовала широ-
кому обновлению чиновничества, тормозила его превращение в за-
мкнутое сословие. В европейской литературе китайских чиновников
именовали мандаринами (от санскр. «мантрин» - советник).
Шеньши делились на две группы. Первую составляли прибли-
женные правителя и весь центральный бюрократический аппарат
империи. Вторую - те шеньши, которые не наделялись должностя-
ми, но играли ведущую роль в управлении на местах, в общинном уп-
равлении. В Китае престиж и материальное положение человека во
многом зависели от принадлежности к шеньши, от ранга и разряда
чиновника, его положения в служебной иерархии.
Специфичным было и отношение в Китае к праву, закону. Напри-
мер, в сознании китайцев сохранялось укрепившееся веками отноше-
ние к закону как к чему-то не очень хорошему. Считалось, что закон
нарушает врожденное чувство справедливости, возбуждение судеб-
ного процесса накладывает дурной отпечаток на отношения между
индивидами, а закон в силу своей абстрактности не может учесть раз-
нообразия конкретных ситуаций, способен нарушить естественный
ход событий. Потому не он, но народное понимание морали и общее
чувство справедливости, выраженное в правилах приличия и манере
поведения, оформившихся под влиянием конфуцианства, составляли
главную опору китайского общества. Правитель и его окружение
должны были показывать пример жизни «по правилам». Считалось,
что управление при посредстве людей, а не при помощи абстракт-
ных норм права, более соответствует естественному порядку.
Легистская концепция права и закона, близкая западной право-
вой теории, была в Китае кратковременным явлением. Насаждавши-
еся в 1912-1949 гг. западными странами принципы законности и иде-
ал правового государства не привились на китайской почве, они не
имели корней в китайской цивилизации.
К концу XVIII в. обнаружился общий кризис китайской империи,
отчетливо выявилась ее экономическая, политическая и военная от-
сталость, которой благоприятствовала политика изоляции страны.
Капиталистические державы с растущей жадностью стали погля-
дывать на обширный китайский рынок. В 1832 г. Англия, воспользо-
вавшись ослаблением Китая, начала против него войну, получившую
название «первой опиумной войны». Силы были неравными. С одной
стороны - самая развитая капиталистическая держава мира, «царица
морей», имевшая могущественный военно-морской флот, оснащенный
по последнему слову техники. С другой стороны - отсталый феодаль-
ный Китай, армия которого была вооружена кремневыми ружьями (а
порой и луками) и пушками, не имевшими прицельных приспособле-
ний. Китай потерпел поражение, и в 1842 г. ему был навязан неравно-
правный Нанкинский договор. По договору Китай предоставил Англии
право беспрепятственной торговли опиумом, открыл для свободной
торговли пять своих портов, выплатил огромную контрибуцию и пере-
дал Гонконг «в вечное владение». По дополнительному протоколу к
Нанкинскому договору Англия добилась от Китая права экстеррито-
Oi
риальности для иностранцев и права создавать в стране сеттльменты
- территории, изъятые из юрисдикции местных властей и находив-
шиеся под иностранным управлением, с иностранной полицией и су-
дом. Наконец, для Англии в Китае вводился «режим наибольшего бла-
гоприятствования». Позже богдыхану пришлось подписать
аналогичные договоры и с другими капиталистическими державами.
Фактически Китай превратился в полуколониальную страну.
Ответом китайского народа был подъем национально-освободитель-
ного движения, вылившегося в восстание тайпинов (1850“ 1864 гг.).
Восстание удалось подавить с помощью иностранного вмешательст-
ва. Но оно, как и восстание сипаев в Индии, открыло новую страницу
в истории Китая, страницу борьбы китайского народа за свое нацио-
нальное и социальное освобождение, за свержение феодальной мо-
нархии, уничтожение иностранного гнета, за ликвидацию господства
собственных помещиков и капиталистов. Первая цель была достиг-
нута в результате буржуазной революции 1911 г., вторая и третья -
в результате народной революции 1919-1949 гг.
со
сч
Также и в Японии закон и право долгое время порождали отрица-
тельное к себе отношение категоричностью и ригоризмом своих
предписаний. Подобно китайским «правилам» в Японии социальные
нормы - «гири», исходившие из представлений о приличии и мора-
ли, заменяли право. Отношения между вассалами и сюзереном стро-
ились не на основе договора и права, а прежде всего на чувстве при-
вязанности, верности, преданности, которые теряют смысл и
значение при их рациональной интерпретации в правовых нормах.
Изучение истории государства и права стран Востока в Средние
века позволяет выделить следующие характерные черты:
- происходит образование новых государств и правовых систем
(Арабский халифат), либо сложившиеся государственно-правовые
системы трансформируются под влиянием внешних факторов - за-
воеваний (Китай, Индия);
- страны Востока в Средние века показывают богатое разнообра-
зие ранних форм государственности, развивавшихся в иных цивили-
зационных условиях; наблюдается своеобразное отношение населе-
ния к закону и праву;
- особо устойчивый характер общественных отношений, застой-
ный тип преобразований не обнаруживает в движении государства и
права стран Востока тех этапов, ступеней развития, которые мы на-
блюдаем на примере средневековой Франции.
РАЗДЕЛ IV
ГОСУДАРСТВО И ПРАВО В НОВОЕ ВРЕМЯ
Более высокую степень общественного и государственно-право-
вого развития составил буржуазный строй. Его победа с утвержде-
нием республики, демократии, признанием естественных и неотъем-
лемых прав человека, в том числе права собственности, знаменовала
наступление Нового времени.
Становление нового строя было подготовлено значительными из-
менениями в духовной жизни и экономике европейских стран. Идео-
логические устои феодализма были расшатаны широкими движени-
ями протестантов (в Германии), пуритан (в Англии), позже
энциклопедистами (во Франции). Несмотря на сравнительно высокие
темпы экономического развития накануне революции, в Англии и
Франции назревал финансовый крах, который и дал последний тол-
чок переустройству всей системы существующих отношений.
К XVII-XVIII вв. государство, закреплявшее привилегированное
положение феодального дворянства с его непомерными тратами и
роскошью, отстранявшее от власти подавляющее большинство насе-
ления и проводившее внутреннюю и внешнюю политику, противоре-
чащую коренным интересам своих стран, вся система феодальной
регламентации породили у широких слоев населения и у буржуазии
острое чувство неудовлетворенности. Молодой здоровый организм
европейских обществ требовал новых и более свободных форм своей
организации. Революция стала результатом пришествия царства ра-
зума, появления нового человека - самостоятельного, деятельного,
во всем готового руководствоваться своим рассудком и отрицающего
прошлые традиции и авторитеты. Изжившие себя традиции и требо-
вание построения общественных отношений на рациональной основе
пришли в неразрешимое противоречие. Назревавший взрыв не мог-
ли предотвратить частичные, ограниченные переделки.
Первой на путь радикальных преобразований вступила Голлан-
дия, где задачи преодоления феодальных пережитков решались в
ходе национально-освободительной борьбы против испанского гос-
подства. Общеевропейское значение приобрели английская и фран-
цузская революции, которые и открывают период Новой истории.
Большое значение для нового общественного и государственного по-
рядка с идеями суверенитета народа и демократии имела победа се-
веро-американских колоний Англии в войне за независимость.
Следует, однако, учитывать, что становление буржуазных отно-
шений с демократическим строем в других странах Европы и всего
мира в силу особенностей и неравномерности развития народов про-
исходило значительно позже, осуществляется в наше время, а во
многом - это дело будущего1.
Под революцией понимается не одномоментное событие, но дли-
тельный период, целый ряд взрывов, переворотов, радикальных
преобразований, в результате которых общество поднимается на бо-
лее высокую ступень развития.
Сравнительно-историческое изучение революций, знаменовав-
ших вступление мира в Новое время с выделением общих черт и осо-
бенностей изменений государства и права, позволяет выделить в них
предварительный этап, когда проводятся частичные, паллиатив-
ные реформы, не меняющие старый строй. В Англии - это Петиция о
правах 1628 г., во Франции - реформы Неккера и Тюрго, или, напри-
мер, Конституция Пруссии 1850 г. в Германии.
Следующий, либерально-демократический, этап революции ха-
рактеризуется взрывом всей старой системы и умеренно-демокра-
тическими изменениями, последовавшими вслед за переворотами
1640, 1789, 1918 гг. в Англии, Франции, Германии (или вслед за Фев-
ральской революцией в России).
Затем следует этап революционной диктатуры с наиболее ра-
дикальными экономическими преобразованиями, террором и нача-
лом войн за утверждение нового порядка. Во Франции, например, он
представлен якобинской диктатурой, в России - большевистским пе-
реворотом в октябре 1917 г. с последующими событиями.
На смену революционной диктатуре приходит военная диктату-
ра Кромвеля, Наполеона (или Гитлера). Этап военной диктатуры ха-
рактеризуется стремлением преодолеть революционное брожение,
закрепить ранее достигнутые результаты, а также проявлениями
террора и агрессивной внешней политикой.
Наконец, после некоторого движения вспять - реставрация Стю-
артов в Англии, Бурбонов во Франции (или восстановление позиций
религии в России) - наступает этап завершающих преобразований,
когда утверждаются объективные результаты революции, когда
прочно утверждается новый государственно-правовой статус нации.
Во Франции такое происходит лишь к 1875 г., в Англии - к середине
XIX столетия. На этом отрезке истории хорошо просматривается
различие преимущественно эмпирического, постепенного (в Англии)
и абстрактно-логического, взрывного (во Франции) хода преобразо-
1 Нелишне задуматься и над тем, как в следующем тысячелетии может называться история
XVII—XX ев.
ваний их государства и права. Такое различие представляет собой
яркий пример вариативности исторического процесса.
Развитие революции может быть выражено графически. Вслед за
взрывом народного гнева следует восходящее движение, пик которо-
го знаменуют наиболее радикальные, зачастую нежизненные, уто-
пические преобразования, а также террор и войны самоутвержде-
ния. В следующей относительно ровной линии проявляется
тенденция закрепления достигнутого. Она окончательно не реализу-
ется, и следует отказ от всего наносного, нежизненного, происходит
даже восстановление некоторых дореволюционных порядков (мо-
нархия, религия). Наконец, следует плавно восходящая линия -
«объективные результаты». Кривая движения революции едва ли
может быть объяснена только экономическим фактором, скорее она
является результатом изменений в психоэмоциональном состоянии
народа, точнее, его активной части.
В таком обобщенном виде революция предстает перед нами дви-
жением от неприятия и отрицания сначала к ограниченным преобра-
зованиям, затем следуют крайности своеволия и ожесточенности, их
самоуничтожение, наконец, наступает примирение с обретением но-
вого равновесия исходных начал общественного и государственного
устройства, когда к народу возвращается его счастливое настроение.
Природа каждой революции противоречива, двойственна. В про-
тивовес односторонней поэтизации революций они могут рассматри-
ваться как болезненное состояние с предшествующей гипертрофией
стабилизирующей функции, тормозящей изменения, и появлением
чужеродных паразитирующих тканей. В ходе революций ~ взрыва
своеволия и культа «чистого разума», в стремлении к идеальному
разрушается постоянство внутренней среды общественного организ-
ма. В нем после непродолжительного периода эйфории и подъема
жизненных сил нарастают явления застоя, регресса, загнивания с
инфицированием целого и атрофией здорового, духовным кризисом.
Произвольное экспериментаторство в лечении, ампутация, иссече-
ние живого не дают желаемого результата. Тогда поиск оздоровле-
ния начинает осуществляться с учетом естественно-исторических
факторов развития на путях восстановления духовной силы народа
и обретения равновесия жизненных функций.
Такая аналогия не пустая фантазия, но выражает стремление,
как в определении или образе, охватить сознанием всю целостность
революции. Конечно, приводимая аналогия во многом условна. Она не
указывает на обновление в революции, когда общество и его государ-
ственность поднимаются на новую, более высокую ступень развития.
Потому, может быть, более точно революцию характеризовать как
надлом - резкое изменение в развитии с переходом в новое качест-
венное состояние.
Закономерность развития революций
(период надлома)
Англия
Т 1653_____1658
] 1649/Б В \ 1689
А
-L 1640
1832 1867
д ’ *
Франция
1793 1804 1814
Россия
февраль
1917
А - этап либерально-демократи-
ческих преобразований
Б - этап революционной дикта-
туры
В - этап военной диктатуры
БВ - решение задач революцион-
ной и военной диктатуры в период
сталинского правления в России
Г - период движения вспять
Д - этап завершающих преобразо-
ваний
____- время кризиса, разложения
государственности, смутное время
1, 2-3, 4-6 - оценочные характе-
ристики радикализма революцион-
ных преобразований
Закономерности в истории в чистом виде встречаются как исключе-
ние. Разного рода закономерности пересекаются, накладываются друг
на друга, искажаются действием привходящих, подчас случайных факто-
ров. Поэтому зачастую закономерности выступают как тенденции, пред-
ставлены в размытом виде, пунктирно, действуют зигзагообразно.
Глава 17
АНГЛИЙСКАЯ революция,
ЕЕ «КОНСЕРВАТИВНЫЙ
ХАРАКТЕР», ЗНАЧИМОСТЬ
ЭВОЛЮЦИОННЫХ
ПРЕОБРАЗОВАНИЙ
Предпосылки и начало английской буржуазной революции.
В начале XVII в. в Англии наблюдалось быстрое экономическое раз-
витие. За столетие, предшествовавшее революции, в стране в 14 раз
увеличилась добыча каменного угля, в 3 раза - добыча железной руды.
Больших успехов достигли промышленность и торговля. Тем не менее
в обществе зрело недовольство. Буржуазию раздражали цеховая рег-
ламентация, мелочная опека производства со стороны государства.
Широкие слои населения выражали несогласие с налоговой, внешней,
религиозной политикой короля, протестовали против произвола, тво-
римого королевскими чиновниками. Особую ненависть народа, буржу-
азии, парламента вызывала деятельность Звездной палаты и Высокой
комиссии - органов внесудебной юстиции, осуществлявших подавле-
ние политической и религиозной оппозиции существующему режиму.
Большое влияние на ход английской буржуазной революции оказыва-
ли религиозные лозунги. Нельзя было сокрушить абсолютизм, не со-
крушив его идеологическую опору, не опорочив в глазах народных
масс старую веру, освящавшую старый порядок; нельзя было под-
нять народ на борьбу за торжество буржуазных отношений, не обос-
новав святость новых отношений. «Религиозные одежды» англий-
ской революции - яркое проявление ее раннего характера.
Своеобразие английской революции состояло и в том, что вместе с
буржуазией против короля и феодальных порядков выступали
джентри - новое дворянство, не чуждавшееся буржуазных методов
обогащения. Костяк революционной армии составили йомены - кре-
стьяне, владевшие на правах фактической собственности земельны-
ми участками.
В лагере противников короля, объединившихся под религиозны-
ми знаменами, в ходе революции выделились три главных течения:
пресвитериане, индепенденты и левеллеры. Пресвитериане высту-
пали за реформу англиканской церкви, очищение ее от католицизма
с тем, чтобы церковные дела решались на собраниях церковных ста-
рост (пресвитеров), а вместе с тем и за ограничение власти короля.
Значение их требований образно охарактеризовал сам король: «Вы
хотите собрания пресвитеров на шотландский манер, но это также
мало согласуется с монархией, как черт с богом». В ходе революции
индепенденты выдвинули более радикальные требования: полная
независимость церковных общин, установление в стране конститу-
ционной монархии, позже - республики со свободой слова и совести.
Наконец, левеллеры настаивали на провозглашении республики с из-
бирательным правом для всего мужского населения, с ежегодным
избранием парламента и выборностью чиновников, а также возвра-
щении общинам отнятых у них земель в результате «огораживания».
Наиболее резко радикальную тенденцию английской революции вы-
ражали диггеры, требовавшие уничтожения частной собственности.
Однако их влияние на ход событий было незначительным.
Выступавший за сохранение существующих порядков лагерь
сторонников короля составляли придворная аристократия и фео-
дальное дворянство, а также обладавшая большими материальными
богатствами и значительным влиянием среди части населения анг-
ликанская церковь.
Назревание революционного взрыва относится к первым десяти-
летиям XVII в. На требования парламента соблюдать его историчес-
кие права король ответил, что «есть только милости, которые могут
быть даны и могут быть отобраны».
Парламент отказывает королю в предоставлении денежных
средств, а на сессии в 1628 г. принимает «Петицию о правах», в кото-
рой просит короля впредь никого не принуждать платить налоги и
сборы в королевскую казну «без общего согласия, данного парламен-
том» и чтобы ни один человек не заключался в тюрьму за отказ пла-
тить незаконные налоги. Петиция отмечала противозаконную дея-
тельность Звездной палаты и Высокой комиссии и напоминала
королю, что ни один английский подданный не может быть схвачен,
заключен в тюрьму, лишен владения или изгнан без судебного при-
говора. В Петиции парламент просил короля не размещать солдат на
постой в домах подданных.
Петиция о правах 1628 г. во многом лишь повторяла содержание
статей 12 и 14, 39 и 40 Великой хартии вольностей, но в новых усло-
виях она приобрела значение документа, предвещавшего конец ко-
ролевского абсолютизма и переход к иной государственности. Король
вынужден был подписать Петицию, но не соблюдал ее, он разогнал
парламент и не созывал его целых одиннадцать лет.
Следующий, либерально-демократический этап революции на-
ступает с 1640 г., когда король, остро нуждаясь в деньгах для ведения
войны с Шотландией, вынужден был пойти на созыв парламента. Но-
вый, Долгий парламент (он просуществовал до 1653 г.), большинство
в котором составляли пресвитериане, оказывает неповиновение ко-
ролю и возглавляет широкое антифеодальное движение, переросшее
в вооруженную борьбу армий короля и парламента.
С деятельностью Долгого парламента связана ликвидация в Анг-
лии абсолютной монархии. Ограничивается право короля на коман-
дование армией и создается парламентская армия. Упраздняются
Звездная палата и Высокая комиссия. Осуждением по настоянию
парламента и последующей казнью советника короля графа Стаф-
форда утверждается правило импичмента - право парламента при-
влекать к суду высших сановников.
В 1641 г. парламент принимает «Трехгодичный акт», по которому
промежуток времени между сессиями парламента не должен превы-
шать трех лет. Вскоре Трехгодичный акт был дополнен новым зако-
ном: парламент не мог быть распущен, сессии его прерваны или от-
срочены иначе как с согласия самого парламента.
В этом же году парламентом принимается документ, получивший
название «Великая Ремонстрация», в котором содержался обширный
перечень злоупотреблений, допущенных королевской администраци-
ей, и предлагалось реформировать англиканскую церковь, а также
назначать на важные государственные должности лиц, пользующих-
ся доверием парламента. Такое требование выражало намерение
парламента поставить под свой контроль исполнительную власть. Ве-
ликая Ремонстрация, однако, не была утверждена королем.
С началом гражданской войны законодательная и исполнительная
власти сосредоточиваются в руках парламента; ликвидируется епис-
копат и вводится пресвитерианское устройство церкви. Происходят
крупные изменения в отношениях собственности. Конфискуются и рас-
продаются земли, принадлежащие епископату и роялистам. В 1646 г.
принимается акт с ярко выраженным буржуазным содержанием - об
отмене «рыцарских держаний», которым дворянские земли освобож-
дались от повинностей королю (служба королю, позже замененная де-
нежными взносами). Эти земли отныне становились полной частной
собственностью. Но земли крестьян-копигольдеров не были освобож-
дены от феодальных повинностей в пользу лендлордов, с чем обычно и
связывают ограниченный, даже «консервативный» характер либе-
рально-демократического этапа и всей английской революции.
В ходе развернувшейся гражданской войны армия парламента во
главе с Кромвелем одержала победу, король был пленен. Но одновре-
менно усиливаются противоречия внутри революционного лагеря.
Индепенденты, пользовавшиеся поддержкой в армии, настаивают на
более радикальных преобразованиях. В результате «для охраны сво-
боды парламента» армия вступает в Лондон и разгоняет «охвостье»
Долгого парламента (до этого проводились «чистки парламента от
охс;
неугодных армии депутатов»). Несколько ранее, 30 января 1649 г.,
английский король Карл I был казнен. Англия становится республи-
кой. Исполнительная власть вручалась Государственному совету из
40 человек, сохранялся парламент, но верхняя палата - палата лор-
дов - была ликвидирована.
Протекторат Кромвеля. Казалось, революция одержала полную
победу, однако в стране росло недовольство. «О, члены парламента и
солдаты, ~ говорилось в одной из петиций левеллеров, - прислушай-
тесь, как кричат дети: «Хлеба, хлеба...». Мы прошли сквозь все труд-
ности и опасности войны ради того, чтобы завоевать для народа...
обильную жатву свободы. Вместо этого, к глубокому огорчению и
скорби наших сердец, мы видим, что угнетение осталось столь же ве-
лико, как и раньше, если не стало больше». В результате агитации
левеллеров в армии усиливается брожение. Произошли выступле-
ния в некоторых армейских частях против офицеров. Чтобы остано-
вить в стране революционное брожение, подавить недовольство масс,
закрепить достигнутое в предыдущий период и добиться стабилиза-
ции государственного порядка, верхушка офицерства во главе с Кром-
велем переходит к репрессивным мерам подавления оппозиции - не-
сколько солдат из числа сторонников левеллеров были расстреляны.
Революция переходит к этапу военной диктатуры.
Конституцией, закрепившей новый государственный порядок,
стал документ, разработанный верхушкой офицерства, - Орудие уп-
равления 1653 г.
В Орудии управления прямо не заявлялось, что Англия становит-
ся республикой. Высшими государственными органами признавались
парламент, лорд-протектор и Государственный совет. Вместе с тем ис-
ключительно широкими полномочиями наделялся лорд-протектор, им
был назван Оливер Кромвель. Можно сказать, что в стране устанавли-
валась диктатура одного лица, вуалируемая и приукрашиваемая со-
хранением парламента. В истории Нового времени Орудие управле-
ния - яркий пример того, что в формах республики утверждается
власть одного лица, приобретающая характер военной диктатуры.
Парламент. Парламент избирался на основе чрезвычайно высоко-
го имущественного ценза в 200 фунтов стерлингов, что значительно
ограничивало круг лиц, участвовавших в выборах.
Законодательная власть, если и сохранялась за парламентом, то
одновременно вручалась и лорду-протектору. «Верховная законода-
тельная власть... сосредоточивается и пребывает в одном лице и на-
роде, представленном в парламентере» (ст. 1). Парламент должен
был созываться раз в три года, его сессии не должны были отсрочи-
ваться или прерываться в течение пяти месяцев со дня первого засе-
дания. Парламент обладал и финансовыми полномочиями, однако
устанавливался «постоянный ежегодный сбор» на содержание ар-
мии, отправление правосудия и иные издержки правительства. Ре-
ально роль парламента существенно ограничивалась.
Лорд-протектор. Он не имел права изменять, приостанавливать или
отменять законы, но мог издавать акты, приравниваемые к законам.
Исполнительная власть вверялась лорду-протектору и Государствен-
ному совету. Однако лорд-протектор назначал на все должности, в том
числе и членов Государственного совета, а также офицеров, поставлен-
ных во главе административных округов. Он осуществлял командова-
ние военными силами (с согласия парламента или Государственного со-
вета), ведал международными делами вплоть до права объявлять
войну и заключать мир (с согласия Государственного совета). Как фак-
тический глава государства он обладал правом помилования.
Государственный совет разделял с лордом-протектором испол-
нительную власть. Однако члены совета, как уже отмечалось, назна-
чались лордом-протектором. Деятельность исполнительной власти
имела самостоятельную финансовую базу в виде «постоянного еже-
годного сбора», что делало ее независимой от права парламента уста-
навливать государственные расходы.
Таким образом, если парламент и обладал верховным правом за-
конодательства и решения вопросов о финансах страны (что в более
позднее время стало традиционным), то это его право было серьезно
ограничено в пользу Кромвеля и Госсовета.
Реализация Орудия управления в последующей политической
жизни Англии привела на время (до смерти Кромвеля) к утвержде-
нию военной диктатуры. В осуществлении власти Кромвель опирал-
ся на армию и верхушку офицерства. Он не ладил с парламентом,
правда, созывал его, но вскоре и разгонял. Англия была разделена на
11 округов, вся власть в которых фактически была передана гене-
рал-майорам. В стране устанавливаются полицейские порядки. Анг-
лия становится молчаливой, подозрительной, появляются случаи
тайных заговоров. Опасаясь народных выступлений, в инструкции
генерал-майорам Кромвель предписывал решительно бороться с не-
честием, не допускать «ни конных состязаний, ни петушиных боев...
потому что мятежи возникают, пользуясь такими случаями».
Ярко характеризуют диктатуру Кромвеля навигационные акты
В интересах английской буржуазии этими актами, в частности, уста-
навливалось: первое - внеевропейские товары во владения Англии
ввозятся только на английских судах; второе - европейские товары -
либо на английских судах, либо на судах страны, производящей эти
товары. При Кромвеле закладываются основы Британской колониаль-
ной империи.
Войны Кромвеля. Важную сторону протектората Кромвеля со-
ставляли почти беспрерывные войны, которые вела Англия против Is*-
Ирландии, Шотландии, Испании, Португалии ит.д. В 1658 г. был взят
Дюнкерк ~ ключи от Европы оказались у Кромвеля за поясом. Его
смерть прервала цепь завоеваний, но позже была продолжена, при-
вела к захватам огромных территорий других народов и образова-
нию британской колониальной империи.
Безусловно, эти войны были направлены и против феодальных,
контрреволюционных сил, однако имели и более широкое значение.
В ходе войн Кромвель решал задачи утверждения нового строя, ново-
го государственного порядка, силы и авторитета главы государства и
преодоления революционного брожения в стране («английская рево-
люция разбилась об Ирландию»). Война в Ирландии велась не только
против укрывшихся там сил контрреволюции, но и против свободолю-
бивого народа. До войны в Ирландии проживало полтора млн. человек,
после войны - полмиллиона. Многие ирландцы вынуждены были оста-
вить родину, бежать из страны. В ходе войн разжигание шовинистиче-
ских настроений способствовало отвлечению английской нации от ре-
шения внутренних проблем. В армии устанавливалась военная
дисциплина с автоматическим исполнением приказов, делавшим ар-
мию послушным орудием военачальников. Благодаря награбленному
в ходе войн из армии вытравлялся ее революционный дух. Щедро раз-
давая награбленное приближенным, Кромвель создавал новую арис-
тократию, на которую опирался в проведении своей политики.
В 1658 г. Кромвель умирает. Безусловно, Кромвель в немалой сте-
пени способствовал утверждению в Англии буржуазных порядков,
однако он не мог добиться стабилизации нового строя и, в частности,
нового государственного порядка. Вскоре после его смерти в Англии
происходит восстановление монархии.
Реставрация монархии. Новым королем Англии становится сын
казненного короля. Передавая престол, парламент заставил короля
подписать важный документ - Бредскую декларацию 1660 г., в кото-
рой король: а) обещал не преследовать участников революции; б) со-
хранял в стране свободу совести; в) признавал установившийся в хо-
де революции порядок землепользования. Позже король не раз
нарушал положения Бредской декларации, даже мертвый Кромвель
был вырыт из земли и повешен. Однако вернуть Англию к дореволю-
ционному прошлому, ликвидировать завоевания революции, в част-
ности, в области землепользования, было уже невозможно. Возврата
к прошлому не было. Не мог король сломить и силу парламента. На-
оборот, даже в условиях наступления контрреволюции парламент
сумел несколько укрепить свое положение.
В 1679 г. парламент принимает важный конституционный доку-
мент - Хабеас корпус акт (Habeas Corpus Amedment Act), иначе -
акт о лучшем обеспечении свободы подданных и о предупреждении
заточений за морями. Этим актом парламент старался прежде всего
оградить своих членов от преследований королевской администра-
ции, однако в последующее время он приоорел оолее оощее значение
и стал одной из основ английской неписаной конституции.
Хабеас корпус акт устанавливал следующие основные положения:
- всякий считающий незаконным арест мог требовать выдачи
приказа Хабеас корпус акта и доставки арестованного в суд;
- должностные лица, в ведении которых был арестованный, обя-
заны в трехдневный срок доставить арестованного в суд;
- суд в порядке сокращенного судопроизводства преимуществен-
но решал вопрос о законности ареста. Суд мог оставить арестованно-
го под арестом или отпустить его на свободу под залог, поручитель-
ство до окончательного решения дела.
Наконец, что особенно важно, за нарушение постановлений насто-
ящего акта устанавливались огромные по тому времени штрафы в
100, 200 и даже 500 фунтов стерлингов.
Несмотря на ряд ограничений, в последующее время Хабеас корпус
акт приобрел более общее значение, стал гарантией против произволь-
ных арестов, способствовал установлению в Англии демократических
порядков и рассматривался как одна из основ английской конституции.
Принятие Хабеас корпус акта было одним из выражений недо-
вольства парламента, буржуазии и нового дворянства политикой ко-
роля. В 1688 г. противники короля объединились. В результате про-
исходит Славная революция - король бежал из страны. Английский
престол парламент передает дочери короля - Марии и ее мужу,
штатгальтеру Голландии Вильгельму Оранскому. Славная револю-
ция совершилась легко и бескровно, потому что основы феодализма
уже были серьезно подорваны.
Как видим, английская буржуазная революция не привела к установ-
лению в стране республиканской формы правления Монархия более со-
ответствовала представлениям англичан о характере власти. В Славной
революции и сохранении монархии проявилась сила традиции, компро-
миссный характер преобразований с известной долей их ограниченности.
Упрочение конституционной дуалистической монархии. Новое
положение монархии, сложившееся в Англии после революции, оп-
ределялось рядом документов, принятых подчас задолго до Славной
революции, например Великой хартией вольностей, Петицией о пра-
вах 1628 г., Хабеас корпус актом и т.д. Некоторым положениям этих
документов в новых условиях было придано иное значение (в старые
мехи было влито новое вино), другие их положения устарели, поте-
ряли практическую ценность. Однако правящие классы Англии вся-
чески подчеркивали значение старых правовых актов в их новом
значении, стремясь укрепить государственную власть силой истори-
ческой традиции. Вместе с тем после Славной революции появились
новые правовые акты, которые подтверждали основные положения
старых правовых документов, а также содержали новые нормы.
Таким актом стал Билль о правах 1689 г. Этот документ наиболее
полно характеризует важные стороны правового оформления кон-
ституционной дуалистической монархии в Англии.
В Билле о правах после длинного перечисления обид, несправед-
ливостей и нарушений законов, допущенных свергнутым королем,
подтверждались основные права парламента:
- верховенство парламента в области законодательства. В Билле
говорилось, что король не может своим повелением приостановить
действие закона или отменить его без согласия парламента;
- Билль подтверждал верховенство парламента в области финан-
сов, объявлял незаконным какие-либо сборы в пользу короля без со-
гласия парламента;
~ Билль запрещал набор в армию, содержание армии без согласия
парламента.
Провозглашались также некоторые демократические права и
свободы (свобода петиции, свобода избрания члена парламента, сво-
бода слова и прений в парламенте, говорилось о способах формиро-
вания суда присяжных).
Необходимо отметить то, что в Билле институт демократических
прав и свобод представлен в урезанном виде и в течение всего XVIII
и первой половины XIX в., например, свобода избрания членов пар-
ламента означала право участия в выборах лишь незначительной
части населения.
Правовым документом, оформлявшим конституционную монар-
хию в Англии, был также акт «Об устроении» 1701 г. Им устанавли-
валось правило контрасигнатуры, согласно которому акты короля
считались недействительными, если не были скреплены подписью
соответствующего министра. Считалось, что «король не может де-
лать зла», что освобождало короля от ответственности за принимае-
мые им решения, а вместе с тем вело к переходу реальной исполни-
тельной власти к министрам.
Следующим было установление принципа несменяемости судей.
Признавалось, что назначаемые королем судьи занимают свои долж-
ности, пока «ведут себя беспорочно». Они могут быть освобождены от
должностей лишь по представлению обеих палат парламента. Оба при-
веденных выше постановления ограничивали для короля возможность
вмешательства в осуществление исполнительной и судебной власти и
значительно укрепляли положение парламента в государстве.
Кроме этого, акт «Об устроении», выражая опасения, что с воца-
рением нового короля иностранного происхождения важные посты в
государстве смогут занять его соотечественники, установил запре-
щение для лиц, рожденных вне Англии, Шотландии и Ирландии,
быть членами парламента, тайного совета, занимать любую долж-
ность, связанную с оказанием доверия.
Сложившееся в Англии после Славной революции отделение зако-
нодательной власти от исполнительной и их обеих от судебной ста-
ло одним из истоков и обоснованием учения Монтескье о разделении
властей. Лучшим государственным строем Монтескье считал консти-
туционную монархию, в которой исполнительная власть вручалась
королю, законодательная - органу народного представительства (одна
палата которого избиралась, другая составлялась из представителей
знати), судебная власть вверялась независимым судьям. Такое разде-
ление, по мысли Монтескье, должно быть инструментом достижения
демократии и свободы. «Если власть законодательная и исполнитель-
ная будут соединены в едином лице или учреждении, то свободы не
будет, так как можно опасаться, что этот монарх или сенат станет из-
давать тиранические законы для того, чтобы также тиранически при-
менять их. Не будет свободы и в том случае, если судебная власть не
будет отделена от власти законодательной и исполнительной».
Отходом от описываемого Монтескье идеального государственного
строя было ограничение прерогатив английского короля правилом кон-
трасигнатуры. Последующее конституционное развитие Англии при-
вело к еще большему ограничению полномочий короля. Принцип раз-
деления властей нарушался, однако это не помешало утверждению в
стране режима буржуазной демократии со всевластием парламента и
эволюционированием дуалистической монархии в парламентскую.
В XVIII в. в стране совершается промышленная революция. Быс-
тро развивается торговля. Англия становится «промышленной мас-
терской мира». Росли новые города, обновлялся и социальный состав
населения. При сохранении позиций аристократии все больший вес в
экономической и политической жизни страны приобретало город-
ское население и, в частности, промышленная буржуазия.
На этом фоне изменялось и положение конституционной монар-
хии. Примечательно, что крупные преобразования в государственном
строе осуществлялись не только мирно, но, что весьма характерно
для Англии, даже помимо законодательства, путем постепенного уко-
ренения накапливаемого практикой опыта. Прецедент становится ис-
точником, питающим изменения государства и права, столь же неоспо-
римым, как и закон. В XVIII-XIX вв. в Англии прослеживается
эмпирический путь государственно-правовых преобразований, что
отличает ее историю от истории, например, Франции или Германии.
Появившиеся еще в период Реставрации партии тори и вигов,
различавшиеся первоначально как сторонники и противники коро-
ля, начинают все более выражать интересы развития, растущего но-
вого (виги) или защищать устои, сохранившиеся от прошлого, защи-
щать стабильность общественного и государственно-правового
порядка (тори). Складывается двухпартийная система. Партии
уже в XVIII в. становятся прочной основой конституционной монар-
хии. Позже они преобразуются в партии либералов и консерваторов.
С начала XVIII в. английские короли перестают осуществлять
исполнительную власть. Пошло это с того времени, когда король Ге-
орг I, не знавший английского языка, перестал посещать заседания
кабинета министров. Затем это стало конституционным обыкновени-
ем, обязательным прецедентом. Руководство кабинетом переходит в
руки первого министра. Кабинет начинает править страной от «име-
ни его величества», а практически самостоятельно. Тогда-то и уста-
навливается принцип - «король царствует, но не управляет».
Рождается и другой прецедент - «ответственное правитель-
ство». Признается, что кабинет министров не может долго оста-
ваться у власти, не пользуясь поддержкой парламента. Кабинет на-
чинает формироваться партией большинства в парламенте; если
правительство не пользуется поддержкой парламента (его боль-
шинства), оно вынуждено уйти в отставку. Впервые коллективная
отставка правительства произошла в 1782 г. в результате проигры-
ша Англией войны с американскими колониями, боровшимися за
свою независимость. Несколько позже появляется и другое правило
- правительство, не пользующееся поддержкой парламента, может
временно остаться у власти, но обязано, распустив парламент, на-
значить его новые выборы. Партия, победившая на выборах, и фор-
мировала новое правительство.
Со временем решающие полномочия по управлению страной пере-
ходят к парламенту. В то время появляется выражение «парламент мо-
жет сделать все, за исключением превращения мужчины в женщину».
Избирательные реформы 1832 и 1867 гг. Демократические в сво-
ей основе преобразования государственного строя осуществлялись в
Англии одновременно с сохранением старой избирательной системы,
сложившейся преимущественно до XVII в. и безнадежно устарев-
шей. Участие в выборах принимала лишь незначительная часть
взрослого населения. Избирательное право считалось не политичес-
ким правом, но прирожденной привилегией.
Избрание депутатов осуществлялось путем установления личных
контактов кандидата с избирателями во многом с помощью различно-
го рода подкупов. Коррупция при выборах стала одной из основ избира-
тельной системы.
Цена голоса была подвержена значительным колебаниям в зависи-
мости, например, от числа избирателей в данном парламентском бур-
ге. Так, если в местечке Ганитон число избирателей было около 350 че-
ловек и цена голоса колебалась от 5 до 15 гиней, то в местечке
Грампаунд насчитывалось только 42 избирателя, и они умудрялись по-
лучать во время выборов по 300гиней. Обычаями некоторых городов до-
вольно точно была установлена цена голоса, и требовать больше счи-
талось нечестным: так, «в силу давно установившегося обычая, один
голос в Гулле оплачивался двумя гинеями, два голоса — четырьмя».
Формы подкупов были самыми разнообразными. Частым был наибо-
лее простой способ приобретения голосов: кандидат покупал избира-
телей на деньги. Один избиратель рассказывал, что он, как и каждый
голосующий, опускал бюллетень в одно отверстие в стене, а через
другое получал соответствующую сумму.
Наиболее распространенным средством подкупа было угощение из-
бирателей за счет кандидата. За закускою или стаканом кофе в ресто-
ране кандидат если и не получал прямого обещания голосовать за него,
то все же мог рассчитывать на общее чувство благодарности. Нечего
и говорить, что в угощении видное место уделялось спиртным напит-
кам. Россель утверждал, что спаивание избирателей есть сторона ан-
глийской жизни, резче всего бросающаяся в глаза чужестранцам.
Индивидуальный подкуп избирателей производился самыми разно-
образными способами. Кандидаты или их агенты покупали, например,
у избирателей ничего не стоящие вещи, нанимали комнаты за очень
высокую плату или же платили избирателям необыкновенно большие
суммы за доставку на место выборов.
Нередко желающие быть избранными в парламент вступали в со-
глашение с членами городской думы. «Отцы города» обещали избрать
данное лицо в парламент, а в возмещение часто требовали уплаты
долгов города. В 1768 г. Оксфордская городская дума, обремененная
долгами, написала своим двум депутатам в парламенте, что они бу-
дут избраны вновь лишь при уплате крупной суммы в 6—7тыс. фунтов
стерлингов. Дело получило широкую огласку, и членам думы пришлось
побывать в тюрьме. В заключении, однако, они не пали духом и продол-
жали переговоры о продаже представительства Оксфорда. Когда же
их освободили, то оказалось, что сделка уже заключена.
Еще более интересным представляется случай, происшедший в
1711 г., когда полковник Гледхил купил себе место в парламенте, за-
писавшись в гильдию сапожников и обещав гильдии сделать заказ са-
пог для своего полка. Сэр Джеймс Торнхил построил в качестве взят-
ки за свое избрание богадельню, а два депутата от Веймаута
построили мост. В Токсбюри избиратели прямо заявили, что в парла-
мент изберут только тех лиц, которые обяжутся пожертвовать на
расходы по сооружению дорог 1500 фунтов стерлингов. Желающие
немедленно нашлись. Кандидаты въехали в город в торжественной
процессии: впереди ехали кандидаты, а за ними шли рабочие с засту-
пами и лопатами в знак того, что они готовы приступить к работам.
Тут же несли знамя, на одной стороне которого были написаны имена
кандидатов, а на другой — избирательный лозунг: «Хорошие дороги».
Другим способом, при помощи которого лица, обладавшие собст-
венностью, попадали в нижнюю палату, было приобретение права
представительства в фактическую собственность путем покупки
«карманного» или «гнилого» парламентского бурга, не имевшего или
почти не имевшего населения. В качестве примера в литературе
обычно упоминается Старый Сарум. Еще в XIII в. он был резиденцией
графа и епископа, но к XIX в. представлял зеленую лужайку, владелец
которой посылал в парламент двух депутатов.
«Со времени царствования Карла И продажа бургов стала обыч-
ной. Право собственности на бурги было признано и могло быть ус-
туплено или продано как любое другое право». В 1785 г. Питт Млад-
ший, будучи премьер-министром, официально признал парламентские
места от «карманных» местечек частной собственностью: он внес в
парламент проект реформы избирательного права, согласно которо-
му у 36 собственников «карманных» местечек за 1 млн фунтов стер-
лингов выкупалось их право посылать депутатов в парламент.
От «гнилых» и «карманных» местечек попадали в парламент час-
то представители интеллигенции, защищавшие либеральные принци-
пы, в том числе и сторонники реформы избирательного права. От на-
иболее осмеянного «карманного» местечка — Старого Сарума попал
в парламент Джон Гэрн Тук — видный деятель движения за реформу,
а от других «карманных» местечек избирались сэр Фрэнсис Бардет,
Давид Рикардо, Брум, Макколей — один из лучших ораторов вигов и
крупный историк, Шеридан — лидер общества конституционной ин-
формации — общества, боровшегося за реформу, Фокс и ряд других.
Избрание от «гнилых» местечек ряда представителей интеллиген-
ции дало тори основание утверждать, что «гнилые» местечки необ-
ходимы для поддержания на высоте интеллектуального уровня пала-
ты общин. По уверению Вальполя, «лучшие люди того времени не
видели ничего плохого в покупке мест».
От продажи парламентских бургов необходимо отличать наем
парламентских мест. Если в первом случае покупатель приобретал
право свободного распоряжения парламентским местом в собствен-
ность навсегда, то во втором случае парламентское место передава-
лось только на время. Наем парламентских мест в XVIII в. был более
распространен, нежели покупка права представительства в парла-
менте. Наем парламентского места производился в двух формах: на-
ем с условием и без условия. Во втором случае лицо, получавшее право
заседать в парламенте, было свободно в своей депутатской деятель-
ности от воли патрона бурга. При продаже места с условием собст-
венник «гнилого» или «карманного» местечка в какой-то степени ог-
раничивал, определял деятельность избранного депутата. В качестве
условия на депутата часто возлагалось «приложить все усилия, что-
бы собственник бурга получил доходную синекуру или новый титул».
Так, лорд Дарлинг, «благодаря усердию своих членов парламента, пе-
реходил от титула к титулу, пока не получил звание герцога»\
1 Косарев А.И. Избирательная коррупция в Англии XVIII в. // Известия высших учебных заве-
дений. Правоведение, 1961. Ns 4.
В стране развертывается широкое движение за избирательную ре-
форму, которая и проводится парламентскими актами 1832 и 1867 гг.
К тому времени вопрос о реформе приобрел принципиальное значе-
ние - на иной основе вновь решалась задача устранения средневековых
пережитков с допущением к участию в государственных делах вырос-
ших и окрепших новых сил. О значении предстоявшей реформы гово-
рит хотя бы тот факт, что незадолго до своей смерти ей специально по-
святил свою последнюю работу Гегель. В статье «Об избирательной
реформе в Англии» Гегель выражал опасение, что в результате рефор-
мы значение реальных интересов будет ослаблено выдвигающимся на
первый план влиянием так называемых принципов и абстрактное мыш-
ление приобретет большее влияние, чем следует, между тем как они
одинаково необходимы для применения в действительной жизни.
Содержание избирательной реформы 1832 г. состояло в лишении
или ограничении ряда «гнилых» и «карманных» местечек представи-
тельства в парламенте. Освободившиеся таким образом 143 места
были поделены поровну между новыми городами и графствами.
Вторая часть реформы состояла в расширении активного избира-
тельного права - право голоса получили лица мужского пола, вла-
девшие недвижимостью с годовым доходом в 10 фунтов стерлингов.
В ограничении прав малоимущих едва ли следует видеть, например,
проявление классовости. Монтескье считал, что избирательное пра-
во не должно предоставляться лицам, «положение которых так низ-
ко, что на них смотрят как на людей, неспособных иметь свободную
волю». Такими были общественное сознание и правовая теория. Поз-
же, во многом в стремлении заручиться голосами избирателей, поли-
тические партии добиваются установления всеобщего избирательно-
го права. Вечный спор - кто должен управлять государством (лишь
овладевшие подлинным знанием, мудростью, «лучшие люди» либо
избранные кем попало, обманом, подкупом или по жребию) - в Новой
истории стал решаться политическими партиями и средствами мас-
совой информации путем «воспитания избирателя».
Избирательная реформа 1832 г. имела ограниченное содержание.
Она не установила равного парламентского представительства для тер-
риторий и избирательных округов и лишь незначительно расширяла
активное избирательное право. Вместе с тем реформа предполагала из-
менение соотношения сил в парламенте с усилением влияния буржуаз-
ных слоев населения. Нельзя было предсказать, как поведет себя обнов-
ленный парламент. Вот почему реформу характеризовали как «прыжок
в темноту». Можно говорить и о радикальном значении реформы, так
как, несмотря на ограниченность изменений в избирательном праве, она
пробила брешь в давно устоявшемся и открывала «век реформ».
Избирательная реформа 1867 г. также осуществляла перерас-
пределение парламентского представительства. Часть мелких бур-
СП
(М
гов лишались права посылать депутатов в парламент, а освободив-
шиеся 43 места были переданы в основном городам. Значительно
большее значение имело расширение активного избирательного пра-
ва и, в частности, предоставление права голоса в городах квартиро-
съемщикам. В результате к избирательным урнам были допущены
ремесленники, мелкая буржуазия, зажиточная часть рабочих.
Реформы 1832 и 1867 гг. заложили в Англии основы буржуазной
демократии. Теперь палата общин в определенной мере могла счи-
тать себя представительством всех классов, всей нации, что увели-
чивало ее политический вес и давало преимущество перед палатой
лордов. Отныне стало признаваться, что «в случае разногласий меж-
ду палатами палата лордов в известный момент должна усту-
пить палате общин». И другое: расширение избирательного корпу-
са отодвинуло на второй план значение подкупа избирателей.
Решающим становится ведение широкой агитации среди избирате-
лей с помощью партийных организаций. Новые условия привели к со-
зданию партий современного типа с широкой сетью местных орга-
низаций и строгой централизацией руководства. «Обе партии в их
современном виде, - можно прочесть в Британской энциклопедии, ~
ведут свое начало с 1832 года».
Позже (в 1884, 1885 и 1918, 1928 гг.) в Англии проводятся и другие
избирательные реформы, которые исправляли, продолжали начатое
ранее. В результате в стране устанавливается всеобщее избиратель-
ное право. Было осуществлено и образование избирательных округов
с равным представительством в парламенте (округа с 50~54 тыс. из-
бирателей посылали в парламент одного депутата). В 1872 г. вводит-
ся система тайного голосования на выборах.
Претерпевают изменения и взаимоотношения палат парламента.
Актом 1911г. палата лордов была лишена права затруднять приня-
тие финансовых биллей. Однако лорды сохранили право на два года
задерживать прохождение неугодных им нефинансовых биллей.
В последующие после реформ 1832 и 1867 гг. годы в Англии посте-
пенно перестраивается весь государственный механизм. Появляется
ряд новых министерств, расширяется сфера их полномочий. Реформы
1835 и 1888 гг. преобразуют местное самоуправление. Управление в го-
родах переходит к выборным городским советам, которые избирали
мэров городов; управление в графствах стало осуществляться советами
графств. Реорганизуется и судебная система, ликвидировавшая раз-
дельное существование судов «общего права» и судов «права справед-
ливости». Создается объединенная судебная система с использованием
процессуальных норм той и другой «ветвей» прецедентного права.
В стране утверждаются свобода слова и свобода собраний, а
также свобода совести как право исповедовать любую религию. Ра-
бочие добиваются легального существования профсоюзов; отменяет-
ся уголовное наказание за организацию забастовок. В режиме свобо-
ды первенствующее место отводится не знатности рода, а богатству.
Вместе с тем в праве все более заметную роль начинают играть «со-
циальные мотивы», «забота о бедных». Трудящиеся добиваются эко-
номических преимуществ.
При изучении истории Англии, следующей за переворотом 1640 г.,
обращают на себя внимание особый характер и способы преобразо-
ваний. Здесь, за исключением кратковременного существования
Орудия управления Кромвеля, не было (и нет) конституции как еди-
ного писаного документа. Английскую конституцию составляют акты
далекого прошлого, например Великая хартия вольностей, Хабеас
корпус акт, а также установившаяся и изменяющаяся практика го-
сударственной работы. В Англии складывается «целая система по-
литической морали, целый свод правил для руководства... которые
нельзя найти ни на одной странице статутного или обычного права,
но которые на практике едва ли не менее свято соблюдаются, чем на-
чала, воплощенные в Великой хартии или в Петиции о праве»1. По-
мимо закона, например, образуется кабинет министров, устанавли-
вается правило его заседаний в отсутствие короля, право короля
наложить вето на билль парламента становится фикцией. Также вне
рамок закона парламент начинает определять основные направле-
ния деятельности кабинета, появляются солидарная ответствен-
ность министров, понятие ответственного правительства и т.д.
Характерные и типичные черты английской неписаной конститу-
ции определялись не общими рассуждениями господствующих клас-
сов о должном, а преимущественно конкретными практическими со-
ображениями о перестройке отдельных звеньев государственного
управления. Устранялись или изменялись лишь те части государст-
венного механизма, которые не только устарели и доказали свою не-
жизненность, но и неприкрыто компрометировали власть имущих.
Особенности конституционного развития Англии были подмечены
рядом автором, изучавших историю ее государственного строя. Так,
А. Дайси заявлял, что английская конституция «не была установле-
на, - она выросла; она - плод не отвлеченной теории, а инстинкта»,
она строилась «подобно тому, как пчелы строят соты, не унижаясь до
понимания правил, по которым они возводят строение»1 2. Об эмпири-
ческом характере развития английской конституции подробно писал
русский историк Б. Чичерин. Он подчеркивал настороженное отно-
шение английской буржуазии ко всякого рода крупным, не прове-
ренным на практике изменениям в государственном строе, отмечал и
тот факт, что английская конституция построена не столько в поряд-
1 Фриман Э. Развитие английской конституции. М.» 1905. С. 120.
2 Дайси А. Основы государственного права в Англии. М., 1907. С. 3.
£4-0
ке претворения в жизнь философских концепций, сколько на основе
опыта практической деятельности1.
Переход к демократии и «замаскированной республике» осуще-
ствлялся с помощью реформ. Особенно заметно использование таких
средств, как постепенность, компромиссы, бережное отношение к
приобретенным правам, внедрение нового по частям и под при-
крытием старых форм. Условием такого пути было существование
«легальной и уважаемой» оппозиции, способной воспринять лучшее
из прошлого, и в иных формах продолжать поступательное движе-
ние. Принимаемые решения не претендовали на логическую завер-
шенность, но они служили устранению недостатков, оказывались
единственно возможными при мирном пути преобразований.
Резко выраженное действие преемственности в развитии англий-
ской конституции XIX в. - непосредственный результат компромис-
са господствующих классов. Так, закон о реформе 1832 г. далеко не
решал всех вопросов устранения старой, архаичной избирательной
системы. Он вносил в избирательное право лишь ограниченные изме-
нения. Никакого определяющего принципа для данного случая най-
дено не было, и вопрос решался лишь на основе компромисса полити-
ческих сил. Также на основе компромисса было проведено и
распределение освободившихся в парламенте мест: половина была
отдана крупным городам, а другая - графствам.
Одним из средств, с помощью которого осуществлялись мирные
преобразования в государственном устройстве страны, было береж-
ное отношение к приобретенным правам. Например, признавалось
нежелательным сохранение права голоса у избирателей «старых
прав», однако все лица, уже обладавшие правом голоса, сохраняли
его пожизненно. Чтобы ослабить сопротивление новому, правящие
классы Англии стремились замаскировать нововведения старыми
формами, что ярко проявилось во время борьбы за первую избира-
тельную реформу в выступлении Джона Рассела. Желая сделать не-
заметным факт передачи реформой 1832 г. части политической вла-
сти промышленной буржуазии, он утверждал вопреки очевидности,
что реформа не имеет в виду создание чего-либо нового, но лишь пре-
следует цель восстановления конституции в ее первоначальном виде.
Компромиссы и взаимные уступки, бережное отношение к приоб-
ретенным правам, частичность, постепенность изменений, удержа-
ние старых, традиционных форм юридических институтов - все это
имело и отрицательную сторону, позволяя в течение длительного
времени сохраняться феодальным пережиткам. Однако такой метод
преобразований имел то неоценимое преимущество, что позволял
избежать революционных переворотов.
1 См.; Чичерин Б. О народном представительстве. М., 1866. С. 264.
Глава 18
ОБРАЗОВАНИЕ США -
ПРОДОЛЖЕНИЕ ЗАПАДНОГО
ТИПА РАЗВИТИЯ
ГОСУДАРСТВЕННОСТИ
Образование государства и своеобразие государственности США
Нового времени стали результатом формирования американской эт-
нической общности из колонистов, выходцев из Европы, большая
часть которых переселилась в Америку в поисках свободы.
Государство в США образовалось на сравнительно высоком уров-
не общественных отношений (на юге, однако, сохранялось рабство) в
ходе войны за независимость (1775-1783 гг.).
Определяющим фактором создания здесь государства и права
была национально-освободительная война, а также наличие свобод-
ных (высвобождаемых от индейцев) территорий, на которых сразу
же устанавливались фермерские, по сути буржуазные отношения.
Поэтому в США в осуществлении социально-экономических преоб-
разований не наблюдалась та последовательность событий (этапы
развития), которая четко представлена в английской и французской
буржуазных революциях. На всей территории страны победа бур-
жуазных отношений и становление государственности Нового вре-
мени были достигнуты и закреплены с окончанием гражданской вой-
ны Севера и Юга (1861-1864 гг.).
Колонизация европейцами Северной Америки относится к началу
XVII в. Первые поселения образовали торговые компании, затем осо-
бенно заметной стала эмиграция из Англии противников абсолютиз-
ма, позже - групп населения, спасавшихся от английской револю-
ции. К началу XVII в. относится и ввоз в Америку первых партий
негров-рабов для работы на плантациях. Коренные жители Северной
Америки - индейцы, часть из которых были истреблены, а оставши-
еся в живых оттеснены в глубь страны, позже - в резервации. К на-
чалу войны за независимость на территории США имелось 13 слабо
связанных друг с другом колоний Англии.
В хозяйственном отношении колонии были неоднородны. На юге
господствующее положение занимали крупные плантационные хо-
зяйства, основанные на труде негров-рабов. На севере преобладали
фермерские хозяйства; здесь укреплялись капиталистические отно-
шения, развивались мануфактурное производство, промышлен-
ность. Правительство Англии стремилось использовать американ-
ские колонии как рынок сбыта своих товаров и источник сырья. Ко-
лониям, например, запрещалось производство изделий из железа;
их внешняя торговля ограничивалась монополией Англии на пере-
возку товаров в колонии и из них. Такая политика метрополии вызы-
вала острое чувство недовольства у колонистов.
Неодинаковым было управление колониями. Одни из них имели
республиканское устройство, другие, как британские владения, уп-
равлялись назначаемыми королем губернаторами. Почти все коло-
нии, однако, имели законодательные собрания, обладавшие более
или менее значительным объемом прав. Переселенцы-колонисты
считали, что на них распространяет действие принятая в Англии Ве-
ликая хартия вольностей 1215 г., ограничивавшая произвол королев-
ской администрации и провозглашавшая некоторые буржуазно-де-
мократические права и свободы. Непременными считались свобода
вероисповедания с невмешательством властей в дела культа, свобо-
да выбирать должностных лиц, носить оружие. С появлением пере-
селенцев возникли суды присяжных и получило действие англий-
ское общее право. Вместе с тем ряд сторон общественной жизни
характеризовался внеправовым культом силы, о чем свидетельство-
вало рабовладение в южных колониях, истребление индейцев или
свобода ношения оружия.
Колониальная политика Англии в Северной Америке, притесне-
ния королевской администрации и нарождавшееся чувство нацио-
нального самосознания привели колонистов к оппозиции, а в даль-
нейшем и к вооруженному выступлению против Англии.
Широкий отклик в колониях получило выступление Патрика Г°нри
в законодательном собрании Вирджинии: «Народ, сражающийся за
святое дело, — говорил он, — непобедим, каковы бы ни были силы вра-
га. Война фактически началась. Вихрь, несущийся с севера, может
быть, донесет до вашего слуха лязг скрещенного, бьющегося оружия.
Наши братья уже выступили в поход. Зачем же мы здесь стоим празд-
но? Неужели жизнь так дорога и мир так сладок, что их следует по-
купать ценою рабства?».
Идеологическим основанием национально-освободительной борь-
бы североамериканских колоний стали идеи естественного права с
признанием неотчуждаемости прав и свобод человека, которые госу-
дарство призвано защищать.
Собравшийся в 1775 г. конгресс представителей колоний конста-
тировал состояние войны с Англией. Было принято решение о созда-
нии армии, главнокомандующим которой стал Джордж Вашингтон.
4 июля 1776 г. Континентальным конгрессом была принята Деклара-
ция независимости, главным автором которой был Томас Джеффер-
сон. «Мы считаем самоочевидным, - говорилось в Декларации, -
что все люди рождены равными и все они одарены своим создателем
некоторыми неотчуждаемыми правами, к числу которых принад-
лежат: жизнь, свобода и стремление к счастью. Для обеспечения
этих прав учреждены среди людей правительства, заимствующие
свою справедливую власть из согласия управляемых. Если же какая-
либо форма правления становится гибельной для этой цели, то на-
род имеет право изменить или уничтожить ее и учредить новое
правительство».
После длинного перечня обид и несправедливостей, допущенных
английским королем, в Декларации провозглашалась независимость
колоний: «Соединенные колонии есть и по праву должны быть сво-
бодные и независимые Штаты. С этого времени они освобождаются
от всякого подданства британской короне и всякая политическая
власть между ними и великобританским государством совершенно
порывается». Принятие Декларации было отмечено орудийным са-
лютом, колокольным звоном в церквях. Вашингтон приказал читать
Декларацию солдатам, идущим в бой. День 4 июля стал националь-
ным праздником Соединенных Штатов Америки.
Военные действия продолжались несколько лет. Лишь в 1783 г.
был подписан мирный договор, по которому признавалась полная не-
зависимость США.
Историческое значение Декларации состояло не только в провоз-
глашении независимости североамериканских колоний и образова-
ния США, но и в утверждении естественных и неотъемлемых прав
человека, а также принципа национального, народного суверенитета.
За народом признавалось право на образование независимого госу-
дарства и правительства, защищающего права и интересы народа.
Идея национального, народного суверенитета получила в Деклара-
ции наиболее радикальное выражение ~ вплоть до права на восста-
ние с правом изменить или уничтожить форму правления, которая
становится гибельной для народа, и учредить новое правительство.
Война за независимость по своим целям и результатам была отча-
сти и социальной революцией (ее первым этапом). В ходе войны, в ча-
стности с изгнанием роялистов (сторонников английского короля),
около 100 тыс. которых переселились в Канаду, были ликвидированы
полуфеодальные формы землевладения на севере страны. Правда,
на юге сохранилось рабовладение, решение вопроса о рабстве откла-
дывалось на будущее.
Война за независимость североамериканских колоний, ее резуль-
таты, утверждаемые ею идеи вдохновляли многие поколения людей
на борьбу против абсолютизма и феодальных порядков в странах Ев-
ропы, способствовали началу Великой французской буржуазной ре-
волюции.
м
л
м
Вскоре (в 1781 г.) была принята первая конституция освободив-
шихся колоний, которые стали именовать себя штатами. Конститу-
ция (Статьи конфедерации Соединенных Штатов) оформляла обра-
зование конфедеративного государства: «Каждый штат, -
говорилось в ней, - сохраняет свое верховенство, свою свободу и не-
зависимость, равно как всю власть, всю юрисдикцию и все права, ко-
торые не предоставлены этой конфедерацией Соединенным Штатам,
собравшимся на конгресс» (ст. 11). Конституция создавала слабое го-
сударственное образование, ограниченно объединяла силы, права и
возможности штатов. Такое государство было недостаточным для
решения сложных задач молодого, только возникающего объедине-
ния народа. Поэтому она была заменена новой конституцией.
Конституция США 1787 г. Билль о правах 1791 г. В условиях по-
слевоенных трудностей Конституционный конвент в 1787 г. принима-
ет новую Конституцию. «Мы, народ Соединенных Штатов, ~ говори-
лось в преамбуле Конституции, - в целях создания более совершенного
Союза, установления правосудия, обеспечения внутреннего спокой-
ствия, организации совместной обороны, поднятия общего благосо-
стояния и обеспечения нам самим и нашему потомству благ свобо-
ды издаем и учреждаем эту Конституцию для Соединенных
Штатов Америки».
Конституция США 1787 г. выделяется в конституционной исто-
рии стран мира тем, что она устанавливает сильную президентскую
власть (президентскую республику) и вместе с тем основывается на
принципе разделения властей. Следуя этому принципу, Конститу-
ция учреждала относительно независимые друг от друга законода-
тельную (конгресс), исполнительную (президент) и судебную власти.
В осуществлении своих функций они должны, по мысли составите-
лей Конституции, реализовать действие «механизма сдержек и про-
тивовесов», препятствующего сосредоточению всей полноты власти
в одном лице или государственном органе, и тем обеспечить сохране-
ние демократии. Конституция 1787 г. с некоторыми изменениями
действует в США до настоящего времени.
По Конституции законодательная власть вручалась конгрессу,
состоящему из сената и палаты представителей. Сенат составлялся
из представителей от штатов, каждый штат имел один голос; палата
представителей избиралась населением штатов. Обе палаты имели в
основном одинаковые права в области законодательства и финансов
(принятии бюджета). Принятый палатами законопроект подлежал
подписанию президентом. В случае отклонения законопроекта пре-
зидентом его вето могло быть преодолено 2/3 состава обеих палат.
Исполнительная власть вручалась президенту. Он самостоятель-
но определял направления внутренней и внешней политики страны,
назначал министров, которые несли перед ним ответственность.
Президент наделялся полномочиями главнокомандующего, обладал
правом помилования.
Однако финансирование деятельности правительства, принятие
законов, заключение международных договоров, назначения послов
и занятие высших гражданских федеральных должностей зависело
от конгресса. Президент мог быть отстранен от должности лишь в
случае импичмента - обоснованного обвинения в государственной
измене, взяточничестве и других тяжких преступлениях. Вердикт в
таком случае выносится 2/3 голосов присутствующих сенаторов.
Судебная власть, независимая от законодательной и исполни-
тельной, вручалась Верховному суду и возглавляемой им системе
низших судов. Судьи назначались пожизненно. По наиболее важным
делам вводился суд присяжных.
Заметную часть Конституции составило установление федера-
тивного устройства государства с предоставлением штатам широких
полномочий.
За федеральными органами закреплялось право объявлять войну
и заключать мирные договоры, проводить внешнюю политику, регу-
лировать внешнюю торговлю и торговлю между штатами, чеканить
монету (и регулировать денежную систему), управлять армией и
флотом. Подчеркивалось верховенство прав федерации по отноше-
нию к правам штатов. Но за штатами сохранились организация соб-
ственного правительства, все местные дела, включая полицию и суд,
уголовное, гражданское, процессуальное законодательство.
Вскоре после принятия Конституции она была дополнена 10 по-
правками - Биллем о правах 1791 г., ставшим органической частью ее
самой. Билль о правах предусматривал свободу вероисповедания, сло-
ва, печати, собраний. Конгрессу США запрещалось издавать законы,
направленные на их ограничение. Также и право народа «хранить и
носить оружие не будет ограничиваться. Право на охрану личности,
жилища, бумаг и имущества от необоснованных обысков или арестов
не будет нарушаться». Ордера на обыск и арест могли выдаваться
«лишь по основательным причинам, подтвержденным присягой или
торжественным обещанием». Никто не должен быть принуждаем в ка-
ком-либо уголовном деле свидетельствовать против себя. Никто не мог
быть привлечен к уголовной ответственности иначе, как по решению
суда присяжных. Запрещались жестокие и необычные наказания.
Конституция США с Биллем о правах оказала большое влияние
на распространение в мире идей республиканского, федеративного,
правового государства, основанного на разделении властей и призна-
нии неотъемлемых прав человека.
Вместе с тем избирательное право ограничивало менее состоятель-
ную часть населения в возможности участвовать в формировании
представительных органов. В южных штатах сохранялось рабство.
Война Севера и Юга. Поправки к Конституции. Война за незави-
симость и образование США не решила всех внутренних противоре-
чий. Не был решен и вопрос о рабстве негров.
После образования США в стране происходят крупные измене-
ния. На севере значительное развитие получает промышленное про-
изводство, укрепляются буржуазные отношения. В состав федера-
ции принимаются новые штаты. Унифицируется структура органов
власти и управления в штатах (законодательные собрания, губерна-
торы), упорядочивается судебная система (суды штатов и федера-
ции). Заметным фактом истории США было образование и поныне
существующих партий - демократов и республиканцев. Демократи-
зируется избирательная система.
В таких условиях крайне обостряются противоречия северных и
южных штатов по вопросам таможенных тарифов, по тому, какими
(рабовладельческими или свободными) быть вновь образуемым шта-
там на западных территориях и, конечно, по вопросу о рабстве на юге
страны. По сути дела, то были противоречия двух систем - одной, ос-
нованной на рабстве, другой - на свободном предпринимательстве.
Частичными решениями, компромиссами такие противоречия не мог-
ли быть решены.
В 1861 г. южные штаты объявляют о выходе из федерации и обра-
зовании собственного государства - Конфедерации американских
штатов. В то время, когда в России отменяется крепостное право, в
США начинается гражданская война, закончившаяся лишь в 1865 г.
поражением южан.
Важным результатом войны Севера и Юга было восстановление
государственного единства США. Победа Севера означала также и
отмену рабства. Поправками к Конституции запрещалось кого-либо
ограничивать или лишать прав под предлогом расы, цвета кожи,
прежнего рабского состояния. Однако если формально по закону не-
гры признавались равными в правах с белыми, то фактическое уста-
новление их равноправия происходило в течение следующего до-
вольно длительного времени.
Говоря о наиболее значительных результатах гражданской вой-
ны, следует выделить и гомстед-акт (1862 г.). Этим актом каждый
желающий мог получить на западных территориях земельный учас-
ток в 160 акров за уплату лишь небольшой землеустроительной по-
шлины. По прошествии пяти лет владелец получал полное право сво-
бодно распоряжаться своей землей. Право собственности в полном
объеме наделялось правовой защитой. Вместе с тем утверждалось,
что государство должно лишь защищать право собственности, но не
вмешиваться в хозяйственные отношения.
Гомстед-акт стал наиболее ярким проявлением американского
пути капиталистического развития сельского хозяйства - фермеры
не были обременены платежами в пользу собственников земли. Сво-
бодное развитие капиталистических отношений способствовало бур-
ному развитию промышленности и сельского хозяйства. К началу
XX в. США стали крупнейшей индустриально-аграрной страной ми-
ра с прочно установившимся республиканским строем.
Произошедшая в результате гражданской войны и в последую-
щий период демократизация американского общества, свободное
развитие капиталистических отношений можно рассматривать как
победу второго этапа американской революции.
Глава 19
ФРАНЦУЗСКАЯ РЕВОЛЮЦИЯ -
ВЗРЫВНОЙ ХАРАКТЕР
ПРЕОБРАЗОВАНИЙ
Предпосылки революции. Французская революция и следующие
за ней государственно-правовые преобразования привлекают особое
внимание не только яркими, полными драматизма событиями, ярост-
ной борьбой общественных сил, трагической судьбой ее многих ак-
тивных участников, но также и классической ясностью, предельной
четкостью проявления логики движения. Вот почему французскую
революцию, как и римское право, можно считать «незаменимой лабо-
раторией» исследования жизни государства и права, сокровищницей
исторического опыта. В частности, в терроре французской револю-
ции многие видят «матрицу современного террора», «изобретателя-
ми первого ГУЛАГа были террористы 1793-1794 годов».
История государственно-правовых преобразований в ходе фран-
цузской революции интересна (в сравнении с революцией в Англии)
своим взрывным характером, тем, как особенности народа, его исто-
рии находят отражение в особом пути конституционных преобразо-
ваний; тем, как трудно, путем многих проб и ошибок, через отступле-
ния и зигзаги пробивается исторически закономерное.
Изучение французской революции во всей ее целостности от нача-
ла и до завершения позволяет, выявив динамику процесса, выделить
этапы развития: предшествующие попытки реформ; революционный
взрыв и либерально-демократические преобразования; революцион-
ная диктатура (жирондисты, якобинцы); термидорианский переворот
с последующим переходом к военной диктатуре Наполеона; рестав-
рация Бурбонов; их свержение и последующее в течение ряда деся-
тилетий достижение «объективных результатов революции».
За большим числом конституций Франции периода революции ни-
как нельзя упускать из вида общий ход развития и те выделяющиеся
события, которые обнаруживают общее и особенное в конституционной
истории Франции. При этом следует учитывать, что оценки отдельных
событий, этапов развития и революции в целом подчас противоречивы,
а то и прямо противоположны. Крайне противоречивы, например,
оценки якобинской диктатуры, но это свойственно и объяснению при-
чин и предпосылок революции, ее значения в истории Франции.
Так, при объяснении социально-экономических предпосылок ре-
волюции одни историки делают упор на «глубоком экономическом
кризисе», неурожае 1788 г., крайне тяжелом положении крестьянст-
ва и городского населения - «Из 10 французов 9 голодали или были
на грани голода». Приводят высказывания современников, описыва-
ющих положение крестьян: «Встречаются некоторые одичалые жи-
вотные... рассеянные по деревням. Большинство населения питается од-
ними кореньями и желудями», а весной ~ «травой с лугов и древесной
корой». «Не лучшим было положение рабочих. Проводя по 14-15 часов
у станка (в мануфактурах), они едва зарабатывали на полуголодное
существование». Далее для наглядности приводится меню рабочей се-
мьи перед революцией: «мучная болтушка... похлебка из муки...» и т.д.
Поэтому народные массы встретили революцию как избавительни-
цу. Но лишь «для буржуазии она сделала так много, что весь
XIX век... только и делал, что проводил, осуществлял по частям, до-
делывал то, что создали великие французские революционеры...»1.
Историки, стоящие на иных позициях, обращают больше внимания
на другие факты, например, на то, что с 1716 по 1789 г. экспорт из
Франции сельскохозяйственной продукции возрос в два с половиной
раза, промышленных товаров - в три раза. Миф о «великой» револю-
ции начинается с представления о Старой Франции как о стране, где
якобы все прогнило, проржавело и потому нуждалось в полном и ре-
шительном обновлении. На самом деле Франция перед революцией
была богатой и процветающей державой, о чем говорят хотя бы следу-
ющие цифры: составляя примерно 1 /5 часть населения Европы, она
сосредоточивала в себе свыше четверти ее богатства. В экономическом
отношении она постепенно нагоняла Англию (вырвавшуюся вперед в
предыдущем столетии) и к 1789 г. почти сравнялась с ней по уровню
валового национального продукта в расчете на душу населения. В об-
ласти науки и техники обе страны лидировали в Европе. В целом тог-
дашнее французское общество было достаточно динамичным, плас-
тичным и восприимчивым и в этом мало чем уступало английскому.
При таком понимании предреволюционной Франции и оценка рево-
люции была иной: «Революция нарушила многовековой ритм созидания,
ввергнув страну в хаос. Трехцветное знамя революции осенило собой
возвращение к самым грубым и примитивным инстинктам, к варварст-
ву Швека, то есть самому дикому и оголтелому варварству. Массовые
убийства «аристократов», включая женщин и детей, просто культур-
ных людей, поголовное уничтожение целых деревень, сочувствующих
«белым», разрушение огромного количества дворцов, старинных зам-
ков, церквей и монастырей, полное запрещение, на целое десятилетие,
христианских культов (чего даже в СССР не было), уничтожение про-
1 Ленин В.И. Соч. 4-е изд. Т. 29. С. 342.
изведений искусства и т. д. Прежде одна из самых безопасных в Европе
стран, Франция прочно заняла первое место по количеству ежегодно
совершаемых преступлений — таковы детали этой «чудовищной ре-
грессии». Нет, в определенном смысле французскую революцию дей-
ствительно уместно назвать великой — как уместно назвать вели-
ким, например, очень большой пожар. Такой пожар не может не быть
зрелищем весьма впечатляющим, даже завораживающим — но ведь
едва ли кто-то поставит его в заслугу поджигателям».
При всем различии в оценках положения Франции накануне ре-
волюции есть немало фактов, которые не оспариваются ни той, ни
другой группами историков. Действительно, в стране росло недо-
вольство существующим порядком среди широких слоев населения,
также и буржуазии, даже части дворянства, духовенства; к взрыву
подтолкнули и неурожай (каких, кстати, было немало и в прошлом),
финансовый кризис, вызванный безмерными тратами на содержа-
ние армии, бюрократического аппарата и королевского двора, кото-
рый современники не без основания называли «могилой нации». Не-
навистными были гнет бюрократии, произвол в судах, грабительские
поборы с крестьян, цеховая регламентация, мешавшая развитию ма-
нуфактур, таможенные барьеры («из Китая было дешевле привезти
хлеб, чем с юга на север»). К этому еще нужно добавить развращен-
ность правящей верхушки («после нас хоть потоп») или неспособ-
ность понимать происходящее, бездарность Людовика XVI, который
в день взятия Бастилии в своем дневнике записал: «ничего».
В подготовке революции особенно значительную роль сыграли
французские просветители. Религия, понимание природы, общество,
государственный порядок - все было подвергнуто самой беспощад-
ной критике: все должно было предстать перед судом разума. Таким
образом, мыслящий рассудок стал единственным мерилом всего су-
ществующего.
Вольтер был страстным поборником прав человека и требовал
свободы во всех ее проявлениях - свободы мысли, слова, печати. Он
обличал церковное мракобесие, называя современную ему церковь
«чудовищем суеверия и гидрой фанатизма». В то же время он при-
знавал необходимость религии как основы морали и считал: «Если
бы Бога не было, то его следовало бы выдумать».
В учении Монтескье выделяется направленная против королевско-
го абсолютизма идея разделения властей - законодательной, испол-
нительной, судебной. Они должны были сдерживать и контролировать
друг друга. Просветители не оставили без внимания и вопрос о собст-
венности. Если Мабли, Моррели частную собственность признавали
источником всех зол и считали необходимым ее уничтожение, то Рус-
со выступал против крайностей богатства и бедности, призывал к ее
равномерному распределению. Руссо развивал договорную теорию об-
разования государства, ооосновывал неотчуждаемость и неделимость
народного суверенитета. Немалую роль в идеологической подготовке
революции сыграли энциклопедисты (Дидро, Гельвеций, Гольбах). Все
тома изданной накануне революции «Энциклопедии» были пронизаны
неприятием феодальных пережитков и духовного гнета церкви. Вот
почему реакционеры прозвали «Энциклопедию» вавилонской башней
нечестия, сборищем еретиков, врагов Бога, короля и церкви. Заметный
вклад в идеологическую подготовку французской революции внесли
идеи свободы североамериканских колоний Англии, несколькими го-
дами ранее победившие в войне за независимость.
Во Франции роль «мыслящего рассудка» в качестве фактора под-
готовки революции и последующих преобразований государства и
права была значительно большей, нежели в Англии. Так, идеи Мон-
тескье легли в основу Конституции 1791 г., учением Руссо руководст-
вовались создатели Конституции 1793 г., а в основу Гражданского ко-
декса 1804 г. были положены идеи Адама Смита. В целом можно
говорить о различии абстрактно-логического и эмпирического путей
развития государственности во Франции и Англии. Такое различие
особенно заметно в завершающих этапах революций в этих странах,
этапах достижения «объективных результатов» после свержения
Бурбонов и Стюартов.
Так в чем же причина французской революции? Безмерные тра-
ты и беспутство двора, лицемерие духовенства, полунищенское по-
ложение и протест крестьянства, недовольство режимом части бур-
жуазии и части дворянства при внешнем величии Франции и
сравнительно высоких темпах экономического развития - все это
лишь фрагменты общего состояния Франции кануна революции. Но
причину революции можно видеть и в том, что народ со времен
Франкского государства вырос, повзрослел и, вступив в фазу надло-
ма, стал спешно менять свои ценностные ориентиры. Он почувство-
вал свою силу и свою новую роль, ему стало тесно в скроенных по
старым меркам одежках, и он, встав в полный рост, расправив плечи,
порвал путы феодальных регламентаций. Прогнивший режим уже
не мог удержать колосса. Такое объяснение причин революции при-
менительно к государству и праву не укладывается в рамки дейст-
вия только экономических и классовых факторов и более соответст-
вует цивилизационной концепции исторического процесса.
Начало революции. События французской революции начинают-
ся созывом в мае 1789 г. Генеральных штатов, которые при абсолю-
тизме не собирались более полутора веков. Король требовал введения
новых налогов, настаивая на голосовании по сословиям (каждое со-
словие - один голос). Но Генеральные штаты, как в свое время и Дол-
гий парламент в Англии, отказались повиноваться. Было определено:
принимать решения большинством голосов депутатов на совместных uj
заседаниях сословий. При таком порядке, когда третье сословие под-
держивала часть депутатов от дворянства и духовенства, большинст-
во оказалось на стороне оппозиционных сил, и король решается на
роспуск Генеральных штатов. Он посылает слугу объявить о своей
воле распустить собрание. Но на требование короля разойтись граф
Мирабо в Генеральных штатах громовым голосом объявляет: «Здесь
мы по воле народа и разойдемся, уступая лишь силе штыков».
Генеральные штаты провозглашают себя Национальным, а затем
Учредительным собранием, заявляя таким образом о своем намере-
нии заняться переустройством государства. Король стал стягивать к
Парижу войска. Однако 14 июля 1789 г. восставшие парижане с пере-
шедшими на их сторону солдатами овладевают Бастилией - симво-
лическим оплотом абсолютизма (главная тюрьма для политических
заключенных и крепость, господствовавшая над Парижем)1.
День 14 июля стал отмечаться во Франции как национальный
праздник - день победы над абсолютизмом.
К власти приходят умеренные силы революции - фельяны (на-
пример, граф Мирабо, аббат Сиейс, маркиз Лафайет), выступавшие
за конституционную монархию и отмену феодальных пережитков.
Уже И августа 1789 г. Учредительное собрание принимает декрет
«Об уничтожении феодальных прав и привилегий». Отныне «все
граждане, без различия происхождения, могут быть допущены к
должностям и званиям...». Объявлялось и об упразднении феодально-
го порядка. Без выкупа отменялись личные повинности (например
барщина), а также церковная десятина. Земли эмигрантов передава-
лись в бессрочное владение или подлежали распродаже. Запреща-
лась продажа должностей. Упразднялась сеньориальная юстиция.
Несколько позже уничтожаются «всякие почетные отличия и все
права, связанные с феодальным строем», земли духовенства были пе-
реданы в распоряжение нации. Но общинное землевладение и владе-
ние землей дворян сохранялись. Отменялись внутренние пошлины на
товары и цеховой строй. Франция получила новое административное
деление - территория страны была разделена на 83 департамента.
К этому этапу революции относится принятие Национальным со-
бранием «Декларации прав человека и гражданина» 1789 г. - одного
из замечательных памятников, сохраняющего притягательную силу
и в наше время.
Декларацией провозглашаются основополагающие принципы
права и государственности современного французского общества:
ZOO
1 Реалии таковы - комендант Бастилии маркиз де Лонэ, поверивший честному слову вос-
ставших отпустить защитников крепости невредимыми и открывший ворота, был тут же
всенародно лишен головы. Г олову насадили на пику и с хохотом пронесли по прекрасно-
му граду Парижу. Попутно убили полкового лекаря де Мире, поручика де Персана, повеси-
ли двоих инвалидов и двоих солдат; одному из них перед казнью отрубили кисти рук.
1. Священность и неприкосновенность естественных прав и свобод.
«Люди рождаются и остаются свободными и равными в правах...
Свобода состоит в возможности делать все, что не приносит вреда
другому. Цель каждого государственного союза составляет обеспе-
чение естественных и неотъемлемых прав человека. Таковы свобода,
собственность, безопасность и сопротивление угнетению.
Свободное выражение мыслей и мнений есть одно из драгоценней-
ших прав человека...
...Собственность есть право неприкосновенное и священное, ни-
кто не может быть лишен ее иначе как в случае установленной зако-
ном несомненной общественной необходимости и при условии спра-
ведливого и предварительного вознаграждения».
2. Принцип национального суверенитета.
«Источник суверенитета зиждется по существу в нации. Никакая
корпорация, ни один индивид не могут располагать властью, которая
не исходит явно из этого источника».
3. Принцип законности.
«Закон есть выражение общей воли. Все граждане имеют право
участвовать лично или через своих представителей в его образова-
нии». «Закон может воспрещать лишь деяния, вредные для общества.
Все же, что не воспрещено законом, то дозволено...».
4. Принципы уголовного права и процесса.
«Никто не может быть подвергнут обвинению, задержанию или
заключению иначе как в случаях, предусмотренных законом, при со-
блюдении форм, предписанных законом...
Закон может устанавливать наказания, лишь строго и бесспорно
необходимые. Никто не может быть наказан иначе как в силу закона...
...Каждый предполагается невиновным, пока не установлено об-
ратное...».
Декларация стала знаменем революции. Она воодушевляла народ
на борьбу с проявлениями феодализма, но, естественно, не могла
разрушить все сохранившиеся в сознании устаревшие представле-
ния и традиции прошлого. Вот почему, например, появляется декрет,
деливший французов на «пассивных» и «активных» - кто платит
прямой налог, не находится в личном услужении. Лишь «активные»
граждане получили право участвовать в выборах.
Сложный характер имел закон Ле-Шапелье (1791 г.), запрещав-
ший объединения по профессиям. Применяя марксистский классо-
вый подход к истории, его подчас представляют как закон против ра-
бочих, ярко выражавший буржуазный характер французской
революции. Но закон Ле-Шапелье был направлен против возрожде-
ния феодальных корпораций.
На основе принципов Декларации принимается Конституция 1791 г. -
первая конституция революционной Франции. В стране устанавлива-
лась конституционная монархия.
Во вводной части и первом разделе Конституции закреплялись
достижения в области прав и свобод граждан - отмена феодальных
званий и преимуществ, вотчинной юстиции, продажности должнос-
тей; к свободам, провозглашенным декларацией, присоединялись
свобода передвижений, собраний, индивидуальных петиций. Кон-
ституция запретила законодательной власти посягать на перечис-
ленные права граждан.
В основание Конституции были положены идеи французских
просветителей о суверенитете нации, представительном характере
власти и разделении властей. Конституция говорит о нации как об
общности равноправных граждан. «Суверенитет принадлежит на-
ции: он неделим, неотчуждаем и неотъемлем». Таким образом, от-
вергалась центральная доктрина абсолютной монархии об исключи-
тельности личности монарха - суверена «божьей милостью».
По Конституции королевская власть сохранялась, но отныне она
проистекала из воли народа и подчинялась конституционному зако-
ну. «Нация, которая является единственным источником властей,
может осуществлять их лишь путем уполномочия. Французская
конституция имеет характер представительный: представителями
являются законодательный корпус и король».
Законодательная власть предоставлялась однопалатному законо-
дательному собранию. В его избрании принимала участие лишь незна-
чительная часть населения - «активные» граждане (4 из 26 млн чело-
век), женщины к выборам не допускались. Депутаты избирались на
два года и пользовались правом неприкосновенности: не могли подвер-
гаться преследованию за мысли или действия, касающиеся их депу-
татской деятельности, за общеуголовные преступления преследова-
лись лишь с согласия Национального собрания. Считалось, что
депутаты, избранные по департаментам, являются представителями
не отдельного департамента, но всей нации. Отсюда следовало, что де-
путат не ответствен перед избирателями, независим от них, не может
быть отозван — лишен полномочий своими избирателями.
Полномочия Собрания включали издание законов, принятие бюд-
жета (установление налогов, определение государственных расходов),
а также определение численности армии и флота, возможность при-
влечения к ответственности министров, ратификацию договоров с ино-
странными государствами, «решение начать войну...». При весьма ши-
роких полномочиях Национального собрания король все же сохранял
право отлагательного вето на принятые Собранием законы (если два
следующих состава Собрания принимали закон, вето короля преодоле-
валось). И решение «начать войну» подлежало утверждению королем.
Исполнительная власть вручалась королю. «Особа короля свя-
щенна и неприкосновенна, - говорилось в Конституции, - король
царствует лишь в силу закона, и лишь именем закона он может тре-
бовать повиновения». Назначение и увольнение министров всецело
принадлежало королю. Король осуществлял общее руководство вну-
тренним управлением и внешними сношениями, он возглавлял во-
оруженные силы, однако акты короля должны были скрепляться
подписью соответствующего министра (правило контрасигнатуры), а
министры могли быть привлечены Национальным собранием к от-
ветственности перед Верховным судом.
Управление на местах осуществлялось выборными органами. Но
они действовали под управлением и контролем министров, а король
мог отменять постановление местных органов.
Судебная власть по Конституции осуществлялась судьями, кото-
рые не могли быть смещены «иначе как за преступления по должно-
сти, надлежаще установленные в судебном порядке». «Суды не могут
ни вмешиваться в осуществление законодательной власти, ни втор-
гаться в круг деятельности органов управления».
Таковы относительно умеренные, по своему непосредственному
содержанию, преобразования начала революции, выразившиеся в
принятии Конституции, установлении конституционной монархии с
разделением властей и провозглашении естественных и неотъемле-
мых прав и свобод человека.
Этап революционной диктатуры. События 1789-1791 гг. расшатали
основы государственности и создали условия для последующих ради-
кальных, а подчас и нежизненных преобразований. Долго сдерживаемое
при абсолютизме недовольство масс обернулось социальным взрывом
против ограничений, в том числе и разумных, налагаемых на общество и
личность государственной властью. Стадия искреннего стремления к со-
вершенствованию государственного порядка сменяется действием силы
разрушительной, деструктивной, сметающей все, включая и то, что на-
до сохранить. Падение абсолютизма воспринималось как полная победа
- народ ликовал. Увы, то было лишь началом долгого и трудного пути.
Революция поднимается на новую ступень - к власти приходят
жирондисты, затем якобинцы. Революция сняла давивший на народ
гнет и, казалось, открыла перед ним безграничные возможности.
Массы людей, разбуженные к политической активности, но не имев-
шие достаточного политического опыта, требовали от новой власти
немедленного осуществления всех своих чаяний. Годами копившие-
ся обиды и унижения взорвались неукротимой яростью. Напор сти-
хии был столь мощным, что до минимума ограничивал шансы на при-
остановление и упорядочение революционного процесса. Многие
новые лозунги и требования были жестко детерминированы дейст-
вием этой силы. Развитие событий вольно или невольно вело к следу-
ющему этапу - революционной диктатуре.
В стране нарастают внутренние трудности, и в то же время обост-
ряются противоречия внутри революционного лагеря. Требования
СМ
новых реформ, ликвидации монархии находили все больше сторон-
ников. Расстрел артиллерией по приказу Лафайета демонстрантов,
требовавших устранения от власти короля (июль 1791 г.), не остано-
вил восходящего движения революции.
В апреле 1792 г. Франция объявляет войну Австрии. Чтобы «рас-
палить мировой пожар» и освободить Европу, «навсегда покончить с
гадиной» (абсолютизмом и клерикализмом), Франция вступает в по-
лосу войн с соседними феодальными государствами. Война счита-
лась необходимой для победы разума и справедливости, закрепле-
ния результатов революции.
Полоса войн, начатая революционной Францией, оканчивается
лишь поражением Наполеона при Ватерлоо. Жирондисты, наиболее
рьяно требовавшие объявления войны, смогли убедить большинство
Законодательного собрания в ее необходимости и захватили власть -
возглавили правительство.
Новое выступление (восстание 10 августа 1792 г.) привело к окон-
чательному поражению фельянов, Франция была объявлена респуб-
ликой, Конституция 1791 г. отменялась. Власть в стране переходит в
руки Законодательного собрания и Коммуны Парижа, очищенных от
фельянов. Затем в качестве высшего органа государственной власти
был учрежден Национальный конвент. Революционный террор, на-
чавшийся, по сути дела, со взятия Бастилии, получил продолжение -
король Людовик XVI и его жена Мария Антуанетта были гильотини-
рованы. Для суда над арестованными в ходе революции учреждался
чрезвычайный уголовный трибунал. Но положение в стране не улуч-
шалось. Наоборот, напряженность и внутренние противоречия нара-
стали. Обострились продовольственные трудности, Париж голодал.
В Вандее произошло восстание роялистски настроенных крестьян.
Армия на фронтах войны терпела поражения В таких условиях про-
исходит новое восстание парижан, и власть оказывается захваченной
Коммуной Парижа и якобинцами во главе с Робеспьером (2 июня 1793 г.).
В стране устанавливается диктатура и террор якобинцев.
Якобинская диктатура. Придя к власти, якобинцы принимают но-
вую декларацию и новую Конституцию, построенную на идеях Рус-
со. Целью общества провозглашалось достижение «общего счастья».
Однако благими пожеланиями вымощена дорога в ад. Конституция
не была введена в действие, а практическая деятельность якобинцев
привела к ужасам террора1.
1 Якобинская Конституция 1793 г. не рассматривается в истории государства и права, так
как она не была введена в действие. Вместе с тем широкое провозглашение суверените-
та народа, свободы и прав человека - существенная сторона, необходимая составляющая
якобинской диктатуры. И в последующей истории конституции не раз использовались как
идеологическое прикрытие и оправдание произвола, насилия, «личной власти».
При якобинцах формально высшим государственным органом
считался Национальный конвент, однако реально власть осуществ-
лялась комитетами. Якобинская диктатура парализовала самостоя-
тельность конвента.
Комитет общественного спасения, руководителем которого
фактически был Робеспьер, обладал исключительно широкими пол-
номочиями: в подчинение ему были поставлены «министры, генера-
лы и все государственные учреждения», в том числе исполнитель-
ные комиссии по отраслям управления. Комитет осуществлял меры
по внутренней и внешней безопасности, несколько позднее он полу-
чил и право производить аресты.
Комитет общественной безопасности был создан как орган,
специально предназначенный для борьбы с контрреволюцией. Он
проводил аресты «врагов народа», а также «подозрительных» и пе-
редавал их дела в революционный трибунал. Сталин, говоря о ВЧК и
ГПУ, сравнивал эти органы с комитетом общественной безопасности.
Для наказания «врагов народа» был создан революционный трибу-
нал. Согласно декрету от 10 июня 1794 г. врагами объявлялись «лица,
распространявшие ложные слухи...», «старавшиеся ввести в заблужде-
ние общественное мнение», «ослабить энергию и чистоту или остано-
вить развитие революционных и республиканских принципов...». Не-
сколько ранее, декретом от 17 сентября 1793 г., аресту «до заключения
мира» подлежали «подозрительные», в том числе священники, а также
отцы и матери, сыновья и дочери, братья и сестры дворян и эмигрантов,
«если они не проявили своей преданности революции».
Судопроизводство в трибунале в последний период его существо-
вания было упрощено. Предварительное расследование, за некото-
рыми исключениями, не практиковалось, обвиняемый допрашивался
только в суде. Если судьи считали, что имеются достаточные доказа-
тельства, свидетели не заслушивались. Заговорщикам защитников
не полагалось. Наказанием, установленным за все преступления,
подлежащие ведению революционного трибунала, является смерт-
ная казнь. Апология террора шла рука об руку с возвеличиванием
«Святой Гильотины». В то время распевали:
Святая Гильотина, защитница патриотов, молитесь за нас.
Святая Гильотина, ужас аристократов, защитите нас.
Любезная машина, смилуйтесь над нами.
Восхитительная машина, смилуйтесь над нами.
Святая Гильотина, избавьте нас от врагов.
Якобинская диктатура осуществлялась также с помощью Комму-
ны Парижа (органа самоуправления столицы). Еще ранее Коммуна
Парижа явочным порядком захватила власть в столице и стала играть
ведущую роль в развитии событий. Во многом она способствовала вос-
станию 10 августа 1792 г., когда фельяны были изгнаны из Коммуны,
ю
V0
(Ч
подверглись арестам. Большинство в Коммуне тогда оказалось за жи-
рондистами. Но и они с приходом к власти якобинцев были изгнаны и
причислены к «врагам народа». Коммуна стала оплотом якобинцев.
При ее поддержке якобинцы разгромили «бешеных», требовавших
ужесточения террора и наиболее радикальных преобразований. Их
руководитель Жак Ру в тюрьме покончил жизнь самоубийством. По-
сле этого оппозицию Робеспьеру составили левые якобинцы, в том
числе Шоммет и Эбер (председатель и прокурор Коммуны), настаи-
вавшие, например, на закрытии всех церквей и продолжении войны до
установления республиканского строя во всех странах и провозглаше-
ния «Всемирной республики». И они были объявлены «врагами наро-
да», после чего Коммуна стала контролироваться Робеспьером.
Немаловажную роль в осуществлении революционной диктатуры
как в столице, так и в провинциях играли якобинские клубы. Они пред-
ставляли собой сборные пункты сторонников якобинцев. Здесь обсуж-
дались и принимались решения, которые направляли их деятельность.
В провинциях наряду с якобинскими клубами реальную власть
осуществляли комиссары конвента, подчинявшиеся комитету обще-
ственного спасения. Комиссары наделялись чрезвычайными полномо-
чиями вплоть до отстранения генералов от командования армиями. Во
многом усилиями комиссаров была восстановлена боеспособность ар-
мии, подавлены мятежи.
Якобинская диктатура, опиравшаяся, хотя и временно, на энтузи-
азм части народа, верившего в достижение со дня на день «свободы,
равенства и братства», характеризовалась не только проявлениями
террора. Ввели новое летоисчисление - за начало новой эры был
принят день провозглашения Французской республики. Тогда-то и
родилась замечательная мелодия «Марсельезы», воспевавшая утро
отчизны, воплотившая в себе подъем народного духа. Якобинцы объ-
явили всех французов «в состоянии постоянной реквизиции», созда-
ли миллионную армию и освободили территорию страны от иност-
ранных войск. Были разгромлены основные силы роялистов в
Вандее, Марселе, Лионе. Конвент постановил разрушить в Лионе до-
ма богачей, а на их развалинах воздвигнуть обелиск с надписью:
«Лион восстал против свободы, Лиона более нет».
Якобинцами осуществлялись и мероприятия «социалистического
характера». Так, они создали продовольственные отряды, которые с
Гильотиной в своем обозе изымали хлеб у крестьян для передачи его
населению голодающего Парижа. Конфискованные у эмигрантов и
контрреволюционеров земли мелкими участками с рассрочкой пла-
тежа стали продаваться крестьянам. Подлежали разделу общинные
земли. Якобинцы установили предельные (максимальные) цены на
зерно, муку, фураж, которые были занижены и делали нерентабель-
ным занятие сельским хозяйством. Затем максимальные цены были
установлены и на все основные товары первой необходимости (дек-
рет о «всеобщем максимуме»). Якобинцы ввели новое летосчисление,
отменили католическую религию, заменив ее «культом разума»,
«культом Верховного существа». В то же время, например, 16 мона-
хинь-кармелиток были отправлены на гильотину только за то, что
вопреки революционным запретам продолжали молиться.
Вот как описывает современник праздник в честь Разума, состо-
явшийся в столице 10 ноября 1793г.: сИз собора Парижской Богомате-
ри вышли девушки, одетые в белые платья, с факелами в руках...
Вслед за ними из храма вышла актриса, олицетворявшая Разум. Все
склонились перед ней; были исполнены гимны, сложенные в ее честь.
Вечером Богиню Разума отнесли в Конвент. Богиня была препровож-
дена к председателю Конвента, который под гром аплодисментов об-
менялся с ней крепким рукопожатием».
Для полной характеристики якобинской диктатуры значение
имеет и закон от 28 июня 1793 г., которым вводились: а) пособия по
старости, начиная с 60 лет; б) государственное пособие по безработи-
це; в) денежная помощь многодетным семьям; г) единовременная де-
нежная помощь на издержки по родам и на кормление ребенка (для
рабочих). Вот только в какой мере все это осуществлялось, не был ли
закон от 28 июня столь же благим пожеланием, как и якобинская
Конституция?!
Очевидно все же, что якобинцы не смогли добиться ни умиротво-
рения в стране, ни единства в рядах лагеря революции. Становилось
очевидным, что политика якобинцев зашла в тупик. В стране зрело
недовольство, которое вылилось в мятеж 9 термидора (по революци-
онному летосчислению). Робеспьер и Сен-Жюст, часть членов Ком-
муны Парижа были схвачены и гильотинированы. На могиле Робес-
пьера будто бы кто-то написал: «Прохожий, не печалься над моей
судьбой, если бы я был жив, ты бы был мертв».
В короткий промежуток времени, как бы торопясь на гильотину,
по исторической сцене проходят королевская чета, не успевшие убе-
жать из страны дворяне, затем - сторонники умеренных преобразо-
ваний, далее - жирондисты, левые якобинцы, «бешеные», друг Робес-
пьера Дантон и, наконец, Робеспьер и его сторонники. «Революция
пожирала своих сыновей», ставя тем самым предел своему движе-
нию. (Якобинцы, «бешеные»... и троцкисты. В их программах, действи-
ях и судьбах есть различия, но разве нет сходства?!).
В огне ожесточеннейших столкновений борющихся сил одним из
символов революции во Франции стала «Марсельеза», другим - ги-
льотина. Революционный террор был отчаянной попыткой пробить-
ся, прорваться к «светлым и чистым» идеалам. Он был порожден не
только чрезвычайными внутренними и внешними трудностями, но и
вульгарным рационализмом, «культом разума», оторванным от реа-
vO
лий жизни и нравственных ценностей, отрицанием почти всего про-
шлого, максимализмом «все и сразу».
На высшем этапе революционного брожения свобода воли подчи-
нялась логике идеи, а та, разворачиваясь и поднимаясь к завершен-
ности, все более отрывалась от своей почвы. Рвались связи права со
справедливостью. Идея революции приобретала как бы самодовлею-
щее значение, а ее социальная база, сужаясь, воплощалась в кучке
революционеров, державшихся у власти силой террора. Такое не
могло продолжаться долго.
При оценке якобинской диктатуры (и сталинского террора) ста-
вится вопрос о роли насилия в истории. Конечно, в полном объеме эта
тема — предмет особого рассмотрения. И все же, как понять, как оце-
нить террор в революции? В западной литературе преобладает резко
отрицательное к нему отношение. Его называют «отклонением от
нормального хода истории», «вакханалией насилия», «геноцидом»,
«колыбелью тоталитарных режимов». В связи с тысячами погублен-
ных жизней при Робеспьере можно услышать: «История... я решитель-
но не принимаю ее, если она требует оплаты кровью». Советские ис-
торики и историки-юристы, осуждая якобинский или сталинский
террор, предпочитают более «взвешенный» подход к его оценке, гово-
рят о его «неоднозначности», подчас «не отрекаются от жестокой
романтики гражданской». Распространение имеет взгляд, что тер-
рор хорош, когда он против них (контрреволюционеров), и плох, когда
он против нас (революционеров). Якобинский террор оправдывается и
его вынужденностью, например тем, что Людовник XVI «пробовал»,
«намеревался» развязать белый террор, а «революционное насилие
сменило не менее, а может, и более страшное роялистское насилие».
В качестве причины, лежащей в основании крайних проявлений ре-
волюций (как на Западе, так и в России), нами выделяется «культ ра-
зума», вульгарный рационализм. Считается, что у человеческого ра-
зума нет пределов. Но он все же ограничен в каждый период времени,
хотя бы имеющимся уровнем знаний, в целом состоянием общества.
В мирное время преобладает относительная гармония традиционно-
го и узкорационального. Но при революционных взрывах претензии
разума безграничны. Тогда он стремится перестроить все в общест-
ве на рациональной основе. (В Англии «культ разума» привел к ликви-
дации монархии; во Франции декретируется «культ Верховного су-
щества», вводится новое летосчисление, в России марксистская
теория привела к ликвидации частной собственности, сопутствую-
щему террору и попыткам создания Homo soveticus). Не болезненнос-
тью вождей, но служением ложной идее, голым рационализмом с ра-
совой теорией или марксистской идеей уничтожения частной
собственности, классов и построения коммунизма объясняются
«эксцессы» революций.
Используя образное сравнение, допустима уподоблять революцию
хирургической операции, устраняющей больное, разложившееся. Она
болезненна, даже очень, но необходима, неизбежна. Можно уподоблять
революцию и самому болезненному состоянию, которое на время подав-
ляет, затем отходит, наступает выздоровление, восстановление жиз-
ненных сил организма. Подобные аналогии, однако, ограниченны. Они
не указывают на обновление в революции, когда общество поднимается
на новую, более высокую ступень развития. Поэтому, может быть, луч-
ше революцию ставить рядом с надломом, как резким изменением в
развитии, знаменующим переход в новое качественное состояние. Конеч-
но, подобные сравнения представляют собой упрощения. Все же они - не
досужая игра воображения, но вполне оправданное стремление образ-
но, целостно, как в определении, осознать рассматриваемое явление.
Директория. Первая империя. Поражение якобинцев привело к тор-
жеству новых богачей и приходу к власти таких людей, как Баррас,
представлявшего собой «коллекцию самых низменных страстей». Прой-
ти 1794 г. и сохранить высокое положение обычно удавалось лишь поли-
тическим хамелеонам типа Барраса, прикрывавшимся левыми фраза-
ми, коррумпированным карьеристам. Коммуна Парижа и якобинские
клубы были закрыты. Продолжались преследования якобинцев. Шесте-
ро из них, передавая друг другу нож, покончили жизнь самоубийством.
Был отменен декрет о «всеобщем максимуме», и цены резко возросли,
что, естественно, вызвало взрыв недовольства беднейшего населения.
В 1795 г. принимается новая декларация (теперь это Декларация
прав и обязанностей человека и гражданина) и новая Конституция.
Сохранявшая свою притягательную силу идея разделения властей
воплотилась в создании двухпалатного парламента. Нижняя палата
обладала правом разрабатывать и предлагать законы, тогда как
верхняя палата их принимала или отвергала. Исполнительная
власть вручалась комитету из пяти директоров, потому и весь пери-
од их правления стал называться Директорией.
Проходившая в то время в Париже первая промышленная вы-
ставка засвидетельствовала значительные успехи французской ин-
дустрии. Однако мира страна не обрела. Зреет заговор Гракха Бабе-
фа, создавшего революционную организацию «Общество равных» с
требованием фактического равенства всех путем отмены частной
собственности и права наследования, прекращения выпуска денег,
планирования производства и т.д. Происходят выступления как пра-
вых, так и левых. Правительство обрушивалось жесточайшими ре-
прессиями то на тех, то на других («политика качелей»), но не доби-
лось стабильности и порядка. От бандитских шаек на дорогах
Франции стало неспокойно; торговля расстроилась; государствен-
ный механизм поразила коррупция. Надвигались новые перемены.
Продажность режима, его неспособность справиться с экономичес-
кими и политическими трудностями создали обстановку тревожной
неустойчивости, порождали требование сильной власти и порядка,
подготовили почву для государственного переворота, осуществлен-
ного Бонапартом - одним из генералов революционной армии.
Бонапарт упразднил Директорию, и власть оказалась в его ру-
ках. Осуществляя переворот, Бонапарт клялся в верности респуб-
лике: «Клянусь вам, республика не имеет более бескорыстного
гражданина, чем я». А вместе с тем разрабатывается новая Консти-
туция на основе указания Бонапарта: «Пишите коротко и неясно...
Чем конституция туманнее, тем лучше»; ему же принадлежат сло-
ва: «Конституция должна быть составлена таким образом, чтобы не
стеснять деятельность правительства и в то же время не вынуждать
его идти на ее нарушение».
Конституция 1799 г. была наполнена монархическим содержани-
ем и передавала реальную власть в стране одному человеку - Бона-
парту, неформально сохранялась республиканская форма правления,
более того, вводилось всеобщее избирательное право (для мужчин). Но
путем многоступенчатых выборов комплектовался лишь корпус кан-
дидатов, из которых, прежде всего путем назначения, формировался
состав государственных органов.
Центральное место в государственном управлении занимала пра-
вительственная власть, которая вручалась коллегии из трех консулов.
Первый консул (Бонапарт) обладал «особыми функциями и полномо-
чиями» - он, в частности, обладал законодательной инициативой, на-
значал министров и генералов, послов, пожизненных судей.
Чтобы не допустить оппозиции законодателей, была придумана
хитроумная система принятия законов. Законодательная инициати-
ва исходила от правительства, Государственный совет редактировал
законопроекты, Трибунат их обсуждал, Законодательный корпус
принимал или отвергал законопроекты целиком без обсуждений, за-
тем законопроект поступал на подпись Первому консулу, который
мог направить его в Охранительный сенат, решавший вопрос о кон-
ституционности закона.
В целом, однако, государственный строй по Конституции 1799 г.
устанавливался с той же целью, что и в Орудии управления Кромве-
ля или при Октавиане Августе в Древнем Риме - прикрыть, приукра-
сить власть одного лица, создать видимость сохранения республики.
«Опыт бонапартизма широко использовался в тоталитарных государ-
ствах и в условиях господства военного режима: Франко в Испании,
Салазара в Португалии, Пиночета в Чили, равно как и Сталина в Рос-
сии, Гитлера в Германии, разумеется, учитывая особенности нацио-
нального характера и конкретную историческую конъюнктуру»1.
1 Бобогов С.В. Наполеон Бонапарт - реформатор и законодатель. М., 1998.
Под руководством Наполеона был создан государственный аппарат,
просуществовавший во Франции около столетия и способствовавший
укреплению, возвеличению страны больше, чем его военные победы.
Отдельно следует сказать о праве Государственного совета давать
распоряжения, касающиеся деятельности администрации, чем было
положено начало образованию такого значительного для последую-
щей истории Франции института, как административная юстиция.
Упорядочив управление, Бонапарт добился решительного пере-
лома в борьбе с преступностью. Страна, заполненная бандитами,
вдруг обрела спокойствие. Росло и доверие к правительству. Средст-
ва были разные. Например, несмотря на «отвращение и антипатию»,
во главе уголовной полиции был поставлен некто Видок - рециди-
вист и закоренелый преступник, который с двенадцатью своими со-
трудниками лишь за один год арестовал 812 убийц, воров, грабите-
лей, взломщиков и мошенников.
Сам Бонапарт, обладая огромной работоспособностью, чувством
долга и ответственности, проницательностью в подборе людей на оп-
ределенные должности, имея вкус к нововведениям, почтительно от-
носился и к истории народа, поддерживал сплачивающие нацию на-
чала, любовь к отечеству. Утверждению достоинства, чести,
воспитанию патриотизма, национального самосознания способство-
вало учреждение «Ордена почетного легиона».
Вместе с тем при Наполеоне резко возрастает роль полиции в
жизни страны (было создано несколько полиций, следивших также и
друг за другом); ограничиваются личные свободы; вводится строгая
цензура, и многие парижские газеты оказались закрытыми. Порядок
в стране, однако, был восстановлен. Создаются условия для хозяйст-
венного подъема. В 1810 г. основывается общество поощрения нацио-
нальной промышленности. Изобретателям машин выдаются круп-
ные премии. Выдающимся событием правления Наполеона стало
принятие Гражданского кодекса.
В 1804 г. Бонапарт провозглашает себя императором Франции.
Установление во Франции империи с официальным признанием пе-
редачи верховной власти в руки одного лица отличало Наполеона от
Кромвеля, Вашингтона, а еще ранее от Цезаря и Августа, решавших
сходные задачи укрепления государственности. Это объяснялось не
только выдающимися личными качествами Наполеона, успехами
внутренней и внешней политики, но отчасти и живучестью во Фран-
ции монархических традиций. Став императором, Наполеон восста-
навливает дворянские титулы. Он создал пышный двор, щедро раз-
давая титулы князей, герцогов, графов своим генералам, маршалам,
высшим чинам администрации.
Наполеон реформировал армию. На основе воинской повинности т.
французов от 20 до 25 лет формировался контингент, из которого по f4—
жребию и создавались воинские части. (М
Поощрялась сверхсрочная служба - появился слой солдат-вете-
ранов, пользовавшихся особыми привилегиями, им щедро раздава-
лись награды в виде денег и земельных участков. Из состава ветера-
нов создавалась императорская гвардия, которую император бросал
в бой в решающие моменты сражений.
Войны Наполеона стали наиболее яркой стороной его правления.
Наполеон выиграл больше сражений, чем Суворов, Александр Маке-
донский, Фридрих Великий и Цезарь, вместе взятые. Блестящие по-
беды, величественность завоевания половины мира создали ореол ис-
ключительности, укрепляли престиж власти, оправдывали личную
диктатуру Наполеона, позволили ему избежать массовых репрессий
для укрепления личной власти. Наполеоновские войны в какой-то ме-
ре были и продолжением революции - на штыках императорской ар-
мии Европе несли «освещенный разумом Новый порядок». Войны На-
полеона, как и войны Кромвеля, отвлекали нацию от внутренних
проблем. В ходе победоносных войн из генералов и маршалов форми-
ровалась новая аристократия и создавался широкий слой людей, под-
держивавших власть. Наполеоновские войны отражали также сопер-
ничество Франции и Англии («были борьбой льва с акулой»), в этих
войнах проявился и авантюризм Наполеона как личности. Наполео-
новские войны привели к разорениям, гибели многих людей, сократи-
лось даже население Франции. Перефразируя слова Наполеона,
можно сказать: «От великого до преступного всего лишь один шаг».
Отступление революции. Реставрация. Поражение Наполеона в
войнах привело к реставрации монархии Бурбонов. В страну возвра-
тились люди, многие из которых «ничего не поняли, ничему не на-
учились». Была принята конституция - Октроированная (пожало-
ванная королем) Хартия (1814 г.), в которой содержались уступки
новому: говорилось о равенстве перед законом, о личной свободе под-
данных; создавался парламент (состоящий из двух палат) с правом
принятия законов. Уступки, однако, имели во многом иллюзорный
характер. Так, верхняя палата парламента (палата пэров) назнача-
лась королем, а в выборах нижней палаты (палата депутатов) могла
принимать участие лишь незначительная часть населения.
Исполнительная власть вручалась королю, он получал право на-
значать подданных на все военные и гражданские должности, а так-
же издавать акты законодательного характера - ордонансы, объяв-
лять войну, заключать мир. Но новая власть была не в силах
ликвидировать перераспределение земли, осуществленное на пре-
дыдущих этапах революции. Сохранялся и бюрократический аппа-
рат, созданный при Наполеоне, а также «Орден почетного легиона»,
Гражданский кодекс, принятый при Наполеоне и с его участием.
Монархии Бурбонов все же не дано было достичь стабильности и
прочности для себя и для Франции - в обществе сохранялось непри-
ятие их власти. Ряд актов, выражавших абсолютистские настроения
правящей верхушки (предоставление миллиардной компенсации
собственникам земли, конфискованной в ходе революции; ограниче-
ние компетенции нижней палаты; запрещение избирательных со-
браний и т.п.), привели к новому взрыву недовольства. Революция
1830 г. смела Бурбонов.
Июльская монархия. Вторая республика. Вторая империя. Стра-
на сделала еще один шаг к достижению «объективных результатов
революции». По новой Конституции (1830 г.) монархия сохранялась.
Королем Франции стал представитель орлеанской династии Луи-
Филипп Орлеанский. Незначительно увеличивалось число участву-
ющих в выборах законодательного собрания, но заметно расширя-
лось его право принятия законов.
Следующая революция (1848 г.) на непродолжительное время при-
водит к восстановлению во Франции республики (Вторая республика).
Конституция 1848 г., последовательно проводя принцип разделе-
ния властей, создала национальное собрание (законодательный ор-
ган) и учредила должность президента, наделив его широкими пол-
номочиями исполнительной власти, фактически подчинив ему
армию и даже предоставив право помилования. Это был пример пре-
зидентской республики. В сильной исполнительной власти прези-
дента видели инструмент обеспечения порядка, гарантию того, что
события, подобные июньскому восстанию 1848 г., когда на улицах
столицы в течение четырех дней шло сражение армии с восставши-
ми парижанами, не повторятся. Примечательно, что президент изби-
рался непосредственно населением, что наделяло его авторитетом
«народного избранника» и в последующем облегчило осуществление
государственного переворота, покончившего со Второй республикой.
В литературе переворот 1851 г., произведенный Луи Бонапартом,
племянником Наполеона I, объясняют подчас тем, что у республики
оказалось «две головы» и президент мог в любое время противопос-
тавить себя Национальному собранию; тем, что в конституции «не
было необходимых противовесов» на случай возможного конфликта
конституционных властей. Подобные объяснения нельзя признать
достаточными, так как сходное правовое положение имел и прези-
дент США, где, однако, республика смогла устоять и упрочиться. Бо-
лее убедительно, по нашему мнению, недолговечность Второй рес-
публики объясняется значительными шатаниями, неустойчивостью,
разбродом во французском обществе, вызванными революционным
взрывом 1787 г. и тем, что Конституция не создала достаточно эф-
фективного стабилизирующего механизма. Существенным для пора-
жения республики был культ гения Наполеона Бонапарта. Величие
личности Наполеона простые люди без всяких на то оснований пере-
носили на его племянника.
Плебисцитом (7,8 млн голосов - «за» и 253 тыс. - «против») Луи Бо-
напарт был провозглашен императором. Во Франции устанавливается
Вторая империя. Конституцией Второй империи (1852 г.) Луи Бонапарт
наделялся исполнительной властью, в его руках оказались и решаю-
щие рычаги принятия законов. В то же время полномочия представи-
тельного органа (Законодательный корпус) резко ограничивались. В
стране устанавливается режим авторитарной власти, с ограничением
личных свобод, цензурой и всевластием бюрократии, полиции, армии.
Первая половина правления Луи Бонапарта протекала довольно
спокойно. Успешно продолжалось экономическое развитие, страна
богатела. Но резко возрастали и социальные контрасты.
«Все чудеса искусства, все соблазны роскоши, все разнообразие
наслаждений сконцентрировано в Париже. Но вся эта роскошь, все бо-
гатства, все чудеса — заперты, стянуты, словно обручем, блокирова-
ны. Вокруг города имущих классов грозно возвышается город рабочих.
Одни наряжены в кружева, шелка, бархат и бриллианты, у другого
нет ничего, кроме блузы для прикрытия наготы».
Вторая империя во многом держалась личностью Луи Бонапарта.
Но ореол наследуемого величия быстро рассеивался. Режим не соот-
ветствовал уровню развития общества, его самосознанию. Особенно
стало заметным разложение в верхах. Во второй половине правления
Луи Бонапарта усилилась оппозиция режиму. Стремясь ослабить на-
растающую напряженность, правительство идет на уступки. Легали-
зируются стачки, даже принимается новая Конституция (1870 г.),
расширявшая права парламента. Частичные уступки, однако, не ме-
няли положения. Тогда в расчете на победу, которая «все решит»,
Франция объявляет войну Пруссии. Поражение Франции во франко-
прусской войне приводит к сентябрьской революции (1870 г.), устра-
нению империи и провозглашению Республики - третьей по счету.
Третья республика. Конституция 1875 г. В истории Третьей рес-
публики выделяется восстание парижан 18 марта 1871 г. и учрежде-
ние Парижской коммуны, державшей власть в столице 72 дня. Повы-
шенное внимание в учебниках к Парижской коммуне объясняется
тем, что в марксистской литературе она рассматривается как «госу-
дарство диктатуры пролетариата», как предвосхищение победы со-
циализма во всем мире, и в частности в России. Последующие почти
полтора века показали, что социализм марксистского толка во Фран-
ции, да и в других странах, неосуществим. Парижскую коммуну ско-
рее следует считать отголоском якобинства, последним сотрясением
после катаклизма 1787 г. Якобинство Парижской коммуны прояви-
лось в утопичности ее требований, во «всеобщем вооружении наро-
да», ограничении свободы печати, разрушении дворцов, людских
жертвах и конечном поражении.
После подавления восстания во Франции очень трудно устанавли-
вается новый конституционный порядок. Вернуть страну к монархии
было делом маловероятным также и потому, что монархисты были
разделены на сторонников бурбонов, орлеанистов и бонапартистов.
Но у республики, скомпрометировавшей себя рядом восстаний, было
мало сторонников. Поэтому Национальное собрание, решавшее во-
прос о конституции, долгое время не могло прийти к единому мнению
о форме правления. В трех конституционных актах, составивших
Конституцию 1875 г., ничего не говорилось о форме правления. Лишь
в статье, принятой в качестве поправки, заявлялось об учреждении
должности президента. Характерность сложившегося положения
проявилась в выступлении депутата Валлона, внесшего эту поправку.
«Я не предлагаю провозгласить республику, - говорил Валлон, - но
предлагаю продолжить правительство, которое в настоящее время
существует и которое есть правительство республиканское». Приме-
чательно и то, что поправка Валлона получила большинство всего
лишь в один голос. Несмотря на столь шаткое большинство в Нацио-
нальном собрании, Конституция 1875 г. оказалась на редкость долго-
вечной и действовала во Франции вплоть до Второй мировой войны.
Государственный строй по Конституции определялся, прежде
всего, учреждением должности президента с правами исполнительной
власти. Законодательные полномочия передавались парламенту - Па-
лате депутатов и Сенату. Нижняя палата - Палата депутатов избира-
лась по мажоритарной системе: каждый округ избирал одного депута-
та (в первом туре абсолютным большинством, во втором -
относительным). Верхняя палата на четверть состояла из членов, по-
жизненно назначаемых Палатой депутатов, другие избирались депар-
таментами. Сенат рассматривался как противовес демократизму Па-
латы депутатов и должен был обеспечивать стабильность. Сенат мог
быть преобразован в Верховный суд по делам о посягательстве на безо-
пасность государства и для суда над высшими должностными лицами,
в том числе и над президентом. Парламент (обе палаты) избирал прези-
дента, что существенно отличало Конституцию 1875 г. от Конституции
Второй республики или от Конституции США 1787 г. и представляло
собой значительное отступление от принципа разделения властей.
Президент получил право назначения высших должностных лиц,
роспуска палат парламента, он командовал вооруженными силами
страны и обладал правом помилования. Но министры были ответст-
венны перед палатами парламента. Избрание президента не народом
непосредственно, а парламентом в последующем стало определять
реальное положение президента и позволяет считать Францию того
времени парламентской республикой - первенствующая роль в поли-
тической и государственно-правовой жизни страны принадлежала не
президенту, а парламенту. На практике установилась зависимость £*7
СМ
министров и правительства в целом от вотума доверия Палаты депу-
татов. При многопартийности, исключавшей устойчивое большинст-
во, типичным для Третьей республики стала «министерская чехар-
да». Со времени принятия Конституции и до Первой мировой войны
во Франции сменилось 48 правительств. Некоторая стабильность уп-
равления все же достигалась относительным постоянством чиновни-
чьего аппарата и состава лиц, занимавших министерские посты.
В организации бюрократического аппарата, созданного Наполео-
ном, особенно заметная роль отводилась Государственному совету.
Этот орган, состоявший из чиновников высшего ранга, не только дол-
жен был консультировать правительство по вопросам управления,
но предназначался и для борьбы с правонарушениями, в частности
коррупцией чиновников.
В последующее после принятия Конституции время происходило
упрочение парламентской республики. Так, в порядке применения
Конституции на пост президента стали избирать лиц «второго ряда»,
не пользовавшихся большим политическим влиянием. Выполнение
важных полномочий президента переходит к министрам. В Конститу-
цию вносятся поправки, по которым все сенаторы подлежали избра-
нию; запрещалось пересматривать установленную республиканскую
форму правления, государственным гимном становится «Марсельеза».
Конституция 1875 г. как бы подводит черту под целым рядом кон-
ституций Франции, стремившихся укрепить в стране республикан-
скую форму правления. В стране прочно утверждается республика с
демократией западного образца.
Глава 20
ГЕРМАНИЯ -
ОТЛИЧИТЕЛЬНЫЕ ЧЕРТЫ
РАЗВИТИЯ
ГОСУДАРСТВЕННОСТИ
Если следовать принятому в нашей науке делению истории госу-
дарства и права на Древний мир, Средние века и Новое время (выде-
ление «Новейшая история» заменено на «XX век»); если считать, что
Новое время рождается революциями в Англии и Франции, то и Гер-
мания в XIX в. принадлежит Новому времени. Однако, когда за осно-
вание деления берется содержательная сторона истории Германии,
становится очевидным, что страна в XIX в. все еще в основном пре-
бывала в состоянии феодальной государственности. Так же и приме-
нительно к государствам мусульманского мира или к ряду стран Аф-
рики выделение Новой истории не может определяться для них
временем буржуазных революций в Европе.
Суть проблемы все же не во внешнем - установлении начала Но-
вого времени, но в спорности идеи глобализма, единой мировой циви-
лизации, игнорирующей особенности, неравномерность развития на-
родов. Историческая наука, однако, имея дело с конкретным
фактическим материалом, не может обойти вниманием временные и
качественные различия в развитии государства и права, а также не-
однозначность их оценки и предъявляемых к ним требований.
Германия накануне наполеоновских войн представляла собой кон-
гломерат более чем 300 фактически самостоятельных государствен-
ных образований. Наполеон, разрушив «Священную римскую импе-
рию германской нации», сократил их число до нескольких десятков.
В 1814 г. 34 из них образовали Германский союз во главе с Австрией.
Но позже лидирующее положение в Германии переходит к Пруссии.
Тогда в германских государствах преобладали феодальные по-
рядки, абсолютизм и полицейские режимы. В Пруссии, однако, еще в
начале века предусматривалась возможность освобождения кресть-
ян и выкупа крестьянских повинностей.
Ограниченные изменения, как в социально-экономическом поло-
жении населения, так и в государственном управлении, не решали
всего комплекса проблем перехода от феодального строя к буржуаз-
ному. Поэтому революция в соседней Франции нашла живой отклик
о
м
и в Германии. В стране все более остро ощущалась необходимость
буржуазных преобразований, преодоления феодальной раздроблен-
ности, объединения и образования единого государства. Апогеем
развернувшегося революционного движения стало берлинское вос-
стание 1848 г. Германская революция, однако, закончилась пораже-
нием. Созданное во Франкфурте-на-Майне Учредительное собрание
для выработки Конституции объединенной Германии прекратило
свое существование, не достигнув цели. Конституция была вырабо-
тана, но она так и не вступила в действие.
Конституция 1850 г. Несмотря на поражение революции, она все же
не прошла для Германии бесследно - в Пруссии принимается Консти-
туция, в которой широко декларировались буржуазно-демократичес-
кие права и свободы: равенство перед законом, личная свобода, свобо-
да слова, собраний, союзов, неприкосновенность личной собственности,
доступность для всех общественных должностей, уничтожение сосло-
вий, привилегий, преимуществ. Кроме того, Конституция объявляла о
свободе «науки и преподавания», о бесплатном обучении в начальных
школах, о праве создания частных школ лицами, могущими доказать
«нравственную, научную и техническую способность».
Во главе государства по Конституции стоял король, личность ко-
торого считалась неприкосновенной, создавалось и законодательное
собрание, состоящее из двух палат. Правительство было ответствен-
но перед королем.
Король командовал армией, имел право объявлять войну и мир,
заключать договоры. Он назначал министра-президента, возглав-
лявшего правительство. Законодательная власть вручалась королю
и обеим палатам. Но король обладал и правом законодательной ини-
циативы, и правом абсолютного вето, он мог досрочно распустить ни-
жнюю палату (ландтаг) и имел право издания особых распоряжений,
«когда этого требовало сохранение общественной безопасности» (ес-
ли палаты не заседали).
Конституция Пруссии - пример того, как даже абсолютная монар-
хия может существовать при декларировании буржуазно-демокра-
тических прав и свобод с частичными уступками либеральной буржу-
азии. Конечно, Конституция предоставляла королю широкие права.
Но реально сложившееся в стране положение определялось тем, что
либеральная часть Конституции была выхолощена и во многом не
действовала. Осуществление прав и свобод сковывалось отсутствием
текущего законодательства, регламентирующего их осуществление.
Избрание нижней палаты было крайне недемократичным, а верхняя
палата и вовсе назначалась королем. Палаты имели право ежегодно
законом утверждать бюджет. Но исполнительная власть не очень-то
считалась с этим правом палат, тратя огромные средства на содержа-
ние армии.
Немаловажную, а возможно, и решающую роль в укреплении мо-
нархии в Пруссии сыграла проводимая ею успешная внешняя поли-
тика. Пруссия возглавила движение за объединение Германии и до-
билась цели. Еще в 1834 г. Пруссии удалось заключить таможенный
союз с рядом германских государств. Выдающаяся роль в объедине-
нии Германии принадлежала Отто Бисмарку. В 1862 г., становясь гла-
вою правительства, он заявил, что объединение Германии будет до-
стигнуто «не речами и парламентскими постановлениями», но
«железом и кровью». Рядом последовательно подготовленных им
войн и военных побед над Данией, затем Австрией, наконец, во фран-
ко-прусской войне (1870 г.), сломив сопротивление Франции, Бисмарк
добивается объединения Германии. Прусский король под именем
Вильгельма I провозглашается императором Германской империи.
Конституция 1871 г. В правовом развитии Германии XIX в. Кон-
ституция 1871 г. занимает видное место - она закрепила объедине-
ние страны, установила федеративное устройство государства, со-
держала отдельные положения, ограничивавшие абсолютную власть
монарха и действовала в течение относительно длительного времени,
вплоть до германской революции 1918 г. и принятия Веймарской кон-
ституции.
В правовом положении главы государства по сравнению с Консти-
туцией 1850 г. не произошло крупных изменений. Все же Германия
сделала шаг от абсолютной монархии к парламентской. Прусский ко-
роль, он же император Германской империи, по-прежнему призна-
вался главой вооруженных сил, назначал главу правительства
(канцлера) и имперских чиновников, а также делегатов в верхнюю
палату от Пруссии; мог непосредственно осуществлять руководство
министрами. Монарх мог созывать и распускать палаты парламента,
имел право «разработки и публикации» имперских законов и надзо-
ра за их исполнением, однако правом объявления войны, заключения
мира, заключения договоров он обладал лишь с согласия Союзного
совета (бундесрата). В других случаях (кроме вопросов военного ко-
мандования) почти самодержавная власть монарха сдерживалась
правом канцлера на контрасигнатуру его актов. Конституция не го-
ворила о праве вето императора на законопроекты парламента, но
это могло быть обеспечено преобладанием Пруссии в бундесрате.
Видное место в системе государственных органов отводилось
канцлеру, который признавался Конституцией единственным мини-
стром. Назначаемый монархом, он осуществлял исполнительную
власть и был председателем Союзного совета. В течение длительного
времени (1862-1890 гг.) возглавлял прусское, затем германское пра-
вительство Бисмарк, считавший, что «действительную ответствен-
ность в делах большой политики может нести... только один-единст-
венный руководящий министр».
Законодательная власть вручалась рейхстагу, избиравшемуся
на основе всеобщего мужского избирательного права, и бундесрату,
формировавшемуся из представителей субъектов федерации. Га-
рантией против своеволия рейхстага был бундесрат, председателем
которого стал прусский министр.
Принятие Конституции 1871 г. совпало с объединением Германии,
что способствовало ее экономическому развитию, осуществлению в
стране промышленного переворота и выдвижению Германии в число
передовых экономически развитых стран. Развитие сельского хозяй-
ства, однако, сдерживалось обязанностью крестьян выкупать обраба-
тываемые ими земли и феодальными повинностями, что определило
более замедленный «прусский путь развития сельского хозяйства».
Эволюционные изменения в рассматриваемое время привели к обра-
зованию общеимперской партийной системы, увеличению политиче-
ского веса буржуазии. Монархия вынуждена была считаться с суще-
ствованием рейхстага, избираемого населением страны. Вместе с тем
в Германии нарастало влияние военных, которые позже втянули
страну в Первую мировую войну.
Политическое объединение страны способствовало созданию ее
правового единства. Разрабатывается и принимается, в частности,
Германское гражданское уложение (ГГУ), которое во многом отрази-
ло требования следующего века и действует (с изменениями) в Гер-
мании до нашего времени.
Закрепление Конституцией монархической формы правления,
так же как и частичные уступки буржуазному развитию, способст-
вовали длительному сохранению в Германии полуфеодальных по-
рядков и поздней победе буржуазной революции. Считается, что за-
паздывание буржуазной революции в Германии было связано с
замедленным и более полным, резким выражением характерных
черт феодализма в период средневековья.
Вместе с тем даже крупные преобразования в буржуазном духе
(принятие ГГУ) не смогли предотвратить в начале следующего века
взрыв всей старой системы и победу буржуазной революции, унич-
монархию и феодальный строй.
Глава 21
ПРЕОБРАЗОВАНИЯ
В ГОСУДАРСТВЕННОМ СТРОЕ
СТРАН АЗИИ, АФРИКИ,
ЛАТИНСКОЙ АМЕРИКИ.
ОБРАЗОВАНИЕ
КОЛОНИАЛЬНЫХ ИМПЕРИЙ
В Новой истории государства и права стран Азии, Африки, Ла-
тинской Америки отражаются колониальная политика западных
держав, колонизация ими территорий, населенных народами с менее
развитыми социальными и экономическими структурами; образова-
ние огромных колониальных империй, например Англии, Франции.
В самом начале XVII в. появляется первая колония Англии в Се-
верной Америке. Правда, в ходе войны за независимость тринадцать
североамериканских колоний Англии обрели независимость и обра-
зовали собственное государство - Соединенные Штаты Америки. Но
Англия утверждает свою власть над значительной частью террито-
рии Индии, захватывает Гибралтар. К середине XIX в. Англия стано-
вится крупнейшей колониальной державой, властвующей в Индии,
Австралии, Новой Зеландии, на Цейлоне. В конце века под англий-
ским господством оказались Южная Африка, Нигерия, Кения, Юж-
ная и Северная Родезия. Англия захватывает Суэцкий канал и уста-
навливает свое владычество в Египте, над Кипром, завершает
завоевание Бирмы. В конце XIX ~ начале XX в. Англия захватывает
новые территории в Африке (Нигерия, Гана, Кения, Сомали), пре-
вращает в свои полуколонии-протектораты Афганистан, Кувейт,
Иран, утверждает особые права в Китае, Японии.
Колонии Англии не имели единообразного управления. «Пересе-
ленческие колонии», созданные в Канаде, Австралии, Новой Зелан-
дии, со временем получили автономию и статус доминионов. Здесь
создаются представительные органы, копировавшие английский
парламент, а место короля занимали назначавшиеся из Лондона ге-
нерал-губернаторы, которые, однако, в отличие от английского ко-
роля, обладали реальной властью. Установленным для этих коло-
ний статусом предусматривалось право их парламентов принимать q*
свои законы, которые могли быть оспорены в случаях, когда они 0
противоречили законам метрополии. Со временем права доминио-
нов расширялись.
Иным было управление «завоеванными территориями», в частно-
сти Индией. Первоначально власть Англии в Индии осуществлялась
Ост-Индской компанией. Но после восстания сипаев, направленного
против английского господства (1857 г.), во главе управления Индией
был поставлен генерал-губернатор («вице-король»), наделенный в са-
мой Индии всей полнотой власти и подчиненный специально создан-
ному министерству по делам Индии в составе британского правитель-
ства. Что же касается Ирландии, завоеванной еще при Кромвеле, то
она считалась неотъемлемой частью королевства Великобритании и
находилась под полным контролем английской администрации.
Становление французской колониальной империи относится ко
времени абсолютизма. Но в результате военных поражений, также и
в наполеоновских войнах, ряд колоний ею был утрачен. При рестав-
рации Бурбонов за Францией сохранялись лишь такие сравнительно
небольшие «старые колонии», как Мартиника, Гваделупа и некото-
рые другие. В последующем колониальная империя Франции значи-
тельно разрастается, уступая, хотя и значительно, Англии. Франции
стали принадлежать обширные территории в Экваториальной, За-
падной, Северной Африке, в том числе Алжир, Тунис, Марокко, а
также Мадагаскар, Индо-Китай (Кохинхина, Камбоджа).
В управлении колониями Франции размах изменений более ши-
рок. Так, якобинский Конвент отменил рабство в колониях и заявил
об участии населения колоний в выборах Законодательного собрания
Франции. При Наполеоне Бонапарте управление колониями осуще-
ствлялось назначаемыми из Франции чиновниками. Такое положе-
ние сохранялось и позже.
Относительно стабильное управление колониями наступает при
Третьей республике. В 1894 г. было образовано министерство коло-
ний, которое в своей деятельности учитывало особое положение
каждой колонии, используя разные средства подчинения и властво-
вания. Так, Алжир считался территорией Франции и, будучи поде-
лен на департаменты и округа, управлялся префектами и супрефек-
тами, а общее руководство принадлежало генерал-губернатору,
подчиненному министерству внутренних дел. Управление Тунисом и
Марокко было иным. Здесь сохранялись местные монархи, власть ко-
торых, однако, была номинальной и находилась под полным контро-
лем французских чиновников. Также и в Индокитае: если Южным
Вьетнамом Франция управляла непосредственно, то в Аннаме и
Камбодже, хотя бы внешне, к управлению допускались представите-
ли местных династий.
Колонизация Латинской Америки западными странами начинается
со времени открытия Америки Колумбом в XV в. Здесь от Мексики до
южной оконечности Американского континента создаются колониаль-
ные империи Испании и Португалии. Используя силу оружия, колони-
заторы (конкистадоры) истребили часть местного населения, а остав-
шиеся в живых были обращены в полурабское, в полукрепостническое
состояние. Традиционная государственность индейских племен майя,
ацтеков, инков, о которой мы очень мало знаем, была уничтожена.
Для управления испанскими колониями в самой Испании был со-
здан специализированный централизованный орган колониальной
администрации - Совет по делам Индии (первоначально Индией
именовались испанские колонии в Америке). Совет издавал законы,
назначал высших чиновников, был высшей судебной инстанцией для
колониальных судов. В колониях верховную власть осуществляли
вице-короли, в менее значимых колониях - генерал-капитаны.
К концу XVIII в. в Латинской Америке было создано четыре вице-ко-
ролевства, охватывавших территорию Мексики и Центральной Аме-
рики, Перу и Чили, Венесуэлы, Эквадора и Колумбии, Боливии, Пара-
гвая, Уругвая и Аргентины. Колонии делились на административные
округа - провинции во главе с губернаторами. Границы колоний и
провинций впоследствии стали границами ныне существующих го-
сударств и их административных делений.
Вице-короли олицетворяли собой власть испанского короля. В коло-
ниях им оказывали почести, подобающие самому королю, они обладали
и обширными полномочиями: издавали местные законы; руководили
местной администрацией и контролировали сбор налогов; командовали
вооруженными силами; закрепляли земли и индейские общины за ис-
панскими переселенцами. Губернаторы руководили администрацией,
судом, церковью провинций. Большую роль в колониальном управле-
нии играла католическая церковь. Высшие должности в колониальной
администрации занимали выходцы из испанской феодальной знати.
Местное дворянство из потомков испанских переселенцев, «утратив-
ших чистоту крови» (креолы), допускалось к городскому управлению.
Окрепну в, колонии стали тяготиться опекой метрополии. Внешне
выражая повиновение, они все чаще принимали самостоятельные
решения. Складывавшаяся этническая общность новых народов ве-
ла к пробуждению их национального самосознания. В колониях рас-
тет движение за обретение государственной самостоятельности.
Сильное идеологическое воздействие на подъем освободительно-
го движения оказали идеи французской революции и войны северо-
американских колоний Англии за независимость. С начала XIX в. в
испанских и португальских колониях развертывается освободитель-
ная война против колониального подчинения и за государственную
независимость, в результате которой в следующие три десятилетия
в Латинской Америке образуются самостоятельные государства -
Аргентина, Бразилия, Мексика, Перу, Чили, Уругвай и др.
Г
(м
Правящие круги новых латиноамериканских государств находи-
лись во многом под влиянием передовых для своего времени идей ре-
спубликанизма и конституционализма. Лишь в Бразилии на сравни-
тельно долгое время установилась монархия. В других государствах
провозглашались республики и принимались конституции. Однако
из-за подавленности и сравнительно низкого уровня развития на-
родных масс, отсталости социально-экономической базы, несовер-
шенства государственного механизма ранних республик и в силу ря-
да других факторов республиканская форма правления показала
свою малую эффективность в решении стоявших перед латиноаме-
риканскими странами задач. Внешне республики сохранялись, кон-
ституции, наполненные либеральными идеями, принимались, но ре-
альная жизнь шла мимо официального конституционализма.
Военные перевороты следовали один за другим: одни конституции
очень быстро заменялись другими. Так, в Эквадоре за сто лет консти-
туции менялись 12 раз, в Боливии - 9, в Колумбии - 11 и т.д., а всего
за это время в латиноамериканских странах сменилось не менее 120
конституций. Каждый раз после очередного переворота республика
и конституция становились внешним украшением нового военного
режима. Власть оказывалась в руках очередного диктатора - кауди-
льо, опиравшегося на военную силу. Каудилизм как прикрытая кон-
ституционными одеждами неограниченная власть военных диктато-
ров приобретает значение специфической системы государственного
управления и на долгое время становится характерной чертой мно-
гих латиноамериканских стран.
Иначе развивалась государственно-правовая жизнь Китая в XIX в.
Страна древней и высокого уровня культуры вместе с тем сохраняла
многие черты традиционного общества. В Китае сохранялась монар-
хия во главе с императором, судебная власть не была строго отделена
от административной. Достижением китайской культуры признава-
лась экзаменационная, конкурсная система замещения государст-
венных должностей.
Социально-экономическая и военная отсталость Китая позволила
западным державам начать завоевание страны. С 1839 г. англичане
предпринимают серию «опиумных войн» против Китая и, не имея
возможности сразу подчинить страну, добиваются заключения с ней
ряда неравноправных договоров, права экстерриториальности для
своих подданных. К Англии отходит остров Сянган (Гонконг).
Вслед за Англией заключения неравноправных договоров добива-
ются США и Франция.
Военные и политические поражения императорского Китая по-
казали отсталость многих феодальных порядков, слабость режима,
создали в стране революционную ситуацию. Развивается мощное
революционное движение тайпинов, до основания потрясшее китай-
скую государственность. Внутренняя слабость императорского Ки-
тая создала благоприятные условия для захвата иностранным капи-
талом важнейших позиций в экономике страны, превращения Ки-
тая в полуколонию. Одновременно разворачивалась и агрессия
Японии против Китая. Подавляя новое народное восстание в Китае,
войска ряда европейских государств с участием России и США за-
няли Пекин. Китайское правительство вынуждено было подписать
унизительные условия «заключительного протокола» и выплатить
вторгшимся державам огромную контрибуцию. Унижение Китая,
умаление его суверенитета, в целом сложившаяся в стране обста-
новка подготовили объективную необходимость буржуазно-демо-
кратической революции.
Глава 22
РЕВОЛЮЦИЯ В ЯПОНИИ -
ОБЩИЕ ЧЕРТЫ
С ХАРАКТЕРОМ
ПРЕОБРАЗОВАНИЙ В АНГЛИИ
К середине XIX в. Япония представляла собой типично феодаль-
ное государство со слабой центральной властью. Крупные феодалы-
князья держали при себе военные отряды, чеканили монету, почти
полностью осуществляли власть в своих владениях. Существовали
цехи и гильдии с мелочной регламентацией ремесел и торговли. Осо-
бенной чертой была узурпация императорской власти сегуном - гла-
вой могущественного феодального клана, державшего в своих руках
все нити государственной власти и препятствовавшего каким-либо
прогрессивным преобразованиям.
Капиталистический уклад в Японии начал складываться в конце
XVIII - начале XIX в. Появляются первые мануфактуры. Подобно
джентри в Англии и в Японии часть мелкого дворянства (самураи),
близкая капиталистическим способам обогащения, становится в оп-
позицию существующей власти.
Толчком к буржуазному преобразованию стал внешний фактор -
под дулами орудий американской эскадры сёгун вынужден был от-
крыть порты страны для иностранных судов, согласиться на невы-
годные для Японии условия торговли и предоставить иностранцам
право экстерриториальности (их неподсудность японским судам).
Угроза превращения страны в полуколонию иностранных держав,
требование возрождения сильного централизованного государства,
способного обеспечить независимость Японии, а также недовольство
изжившими себя порядками привели к созданию широкого движения
самураев, части князей и буржуазных слоев населения за восстанов-
ление власти императора и осуществление преобразований. Подобно
Славной революции в Англии, в Японии осуществляется «мимолет-
ная гражданская война», получившая название революции Мэйдзи1,
в результате которой вся полнота власти переходит к 15-летнему им-
ператору Муцухито. Участие князей и самураев в перевороте, как и
1 В Японии ее иногда называют реставрацией.
джентри в Англии, отразилось в ограниченности первых результа-
тов революции, отсутствии радикальных изменений и террора, а
вместе с тем способствовало мирному постепенному и замедленно-
му ходу последующих буржуазных преобразований.
Революция Мэйдзи открывает время реформ. Преобразования в
политической области следуют за клятвенным обещанием императо-
ра установить в стране порядок «права и справедливости», открыть
дорогу способностям и создать совещательное собрание для решения
всех дел управления «согласно с мнением общества».
Вскоре такое собрание из двух палат создается. В верхней палате
заседали представители знати, нижняя палата состояла из самураев
и буржуазных слоев населения. Однако влияние этого совещатель-
ного органа на государственные дела было незначительно. Решаю-
щую роль в управлении играли дворцовые круги, верхушка знати и
бюрократии. В рассматриваемое время создается кабинет министров
в качестве высшего правительствующего органа, несколько позже -
совещательный орган при императоре (тайный совет). Образуются
министерства по отдельным отраслям управления. Вводится кон-
курсное замещение чиновничьих должностей.
Одновременно осуществляется новое административное деление
и управление на местах. Вместо прежнего дробления Японии на фе-
одальные княжества устанавливалось единое административное де-
ление страны на губернии во главе с назначенными из центра губер-
наторами и выборными совещательными собраниями при них. По
западным образцам реорганизуются армия и флот.
В качестве составной части новой политической системы созда-
ются политические партии. Укреплению режима способствовало со-
здание новой аристократии из той части феодальной знати и вер-
хушки бюрократии, которая поддерживала и осуществляла
преобразования. Им щедро раздавались пришедшие с Запада титу-
лы князей, графов, маркизов.
В духовной сфере на смену буддизму приходит идеология синто-
изма, пронизанная идеями патриотизма, национального достоинства
и утверждавшая особую миссию японцев как нации «уникальных
моральных качеств», с культом императора - «священного центра
нового конституционного порядка». Подобно христианству на Запа-
де, синтоизм считался вдохновляющей и сплачивающей силой япон-
ской нации. Позже идеи синтоизма в извращенном виде стали ис-
пользоваться для обоснования превосходства японцев над другими
народами и проведения агрессивной внешней политики.
Реформы оказали существенное влияние на утверждение в Япо-
нии буржуазных отношений, развитие ее экономики, права.
Уже вскоре за революцией Мэйдзи в стране уничтожаются цехи и
гильдии, феодальные уделы с особыми правами и таможенными пе-
287
Э
э
vi
регородками. Действие законов распространяется на всю страну, ус-
танавливаются формально равная ответственность всех перед зако-
ном, право свободного выбора профессии, свободного перемещения по
стране, разрешаются браки лиц разного сословного происхождения.
Централизация государственной власти с введением во всей стра-
не единой монетной системы, почтовой связи и т.п. помогла развитию
капиталистических отношений и промышленности. Государство и
само участвовало в становлении промышленного производства, со-
здавая «образцовые предприятия», которые затем передало в руки
частных лиц. Модернизации Японии и развитию промышленности
существенную помощь оказала организация государством системы
образования по европейскому образцу с введением всеобщего на-
чального образования.
Значительные преобразования были проведены в судебной систе-
ме и праве. Законом 1890 г. осуществляется упорядочение судебной
системы. Судейский корпус формируется на экзаменационной ос-
нове, формальное закрепление получает принцип несменяемости су-
дей, и принимается закон о их дисциплинарной ответственности. Со-
здается прокуратура, а также находившаяся под жестким
контролем министра юстиции адвокатура. Вводятся гласность, уст-
ность, состязательность процесса. Осуществляется кодификация за-
конодательства.
Заметное место в преобразованиях Нового времени заняла аграр-
ная реформа. Она привела к ликвидации феодальных прав на землю.
Была разрешена свободная купля-продажа земли. Крестьяне, на-
следственные держатели земельных участков, получили их в собст-
венность. Вместе с тем нельзя не признать ограниченность земель-
ной реформы. Она сохраняла кабальные условия аренды земли
крестьянами и способствовала укреплению землевладения новых
помещиков, которые скупили большую часть общинных земель, объ-
явленных реформой государственной собственностью.
При сравнении обращают на себя внимание некоторые общие
черты в движущих силах и непосредственных результатах револю-
ций в Англии и Японии (сохранение монархии; ограниченный, отчас-
ти консервативный характер преобразований). Чем объясняется об-
щее в этих революциях, только ли случайным совпадением?
Конституция 1889 г. В какой-то мере подведением итогов револю-
ции стало принятие Конституции. Она сохраняла в несколько модер-
низированном виде монархию. Личность императора считалась
«священной и неприкосновенной». Ему принадлежала законодатель-
ная власть, которую он делил с парламентом. Инициатива изменения
конституции принадлежала только императору. Он мог издавать
чрезвычайные указы (нуждавшиеся в последующем утверждении
парламента). Император обладал полномочиями исполнительной
власти - назначал премьера, а по его представлению - министров.
Император решал вопросы войны и мира, обладал правом введения
осадного положения, правом помилования и амнистии.
Несмотря на чрезвычайно широкий круг прав и полномочий им-
ператора, его реальная власть была сильно ограничена. Сложилось
правило, согласно которому император не предпринимает ничего
важного без своих советников. Император должен был считаться с
формально правительствующим органом - кабинетом министров.
Однако решающие рычаги власти сосредоточивались в совещатель-
ных органах при императоре - Тайном совете, Генро (совет из пред-
ставителей важнейших феодальных родов), Министерстве импера-
торского двора, Совете маршалов и адмиралов.
Конституция сохраняла существование парламента, нижняя па-
лата которого избиралась лишь незначительной частью населения, а
верхняя назначалась императором из представителей знати и выс-
шей бюрократии. Парламенту принадлежала законодательная
власть (но совместно с императором); парламент устанавливал бюд-
жет (но расходы на армию, флот, государственный аппарат от него не
зависели). Конституцией сохранялось сложившееся несколько ранее
местное самоуправление.
Консервативный характер революции Мэйдзи нашел отражение
в сохранении монархии, значительной растянутости во времени про-
цесса обновления японского общества, государства и права. Приме-
чательную черту преобразований в Японии составляли верность на-
циональным традициям и вместе с тем активное усвоение нового и
передового, что было достигнуто западной цивилизацией. В Японии
создаются франко-правовая школа, английская школа права и др.,
по западным образцам разрабатываются гражданский, уголовный,
процессуальный кодексы.
Негативным явлением того времени было возрастание роли воен-
ных в политической жизни страны. Как и в некоторых других странах,
продолжением революции явилась агрессивная внешняя политика.
Япония захватывает территории в Корее, Китае. Окончательное пора-
жение японский милитаризм потерпел в ходе Второй мировой войны.
Глава 23
РАЗВИТИЕ ПРАВА
Новое время, открываемое победой буржуазных революций в пе-
редовых странах мира, вело к преодолению в праве партикуляризма,
сословного неравноправия, цеховой регламентации и других его ар-
хаичных проявлений. На смену заступало буржуазное право. Подни-
маясь на более высокую ступень регулирования общественных отно-
шений, право приобрело качество классичности с признанием
народного, государственного суверенитета, верховенства закона, ра-
венства всех перед законом, утверждением наиболее полного права
собственности, силы договора; право активно способствовало раскре-
пощению личности, раскрытию ее творческих возможностей и на
этой основе - подъему экономики, благосостояния, культуры.
Новое, однако, выросло не на пустом месте, достижение правом сво-
ей классической формы основывалось на восприятии опыта прошлого.
В Англии новое право вобрало в себя достижения права спра-
ведливости, своеобразие общего права было дополнено нормами
статутного права и новой практикой судебных органов. Не был за-
быт собственный правовой опыт и в континентальных странах Ев-
ропы. Рецепция римского права, наиболее заметно сказавшаяся на
формировании здесь нового права, перемежалась, согласовыва-
лась с местными правовыми традициями и обычаями, что привело,
например, к образованию «современного римского права» в Герма-
нии или к относительной разнородности отдельных частей Кодек-
са Наполеона.
Все же в ходе революций выделяется «культ разума». Вера в мо-
гущество разума привела во Франции к взрывному характеру пре-
образований, радикальным изменениям в праве и даже к «законода-
тельному помешательству» с требованием ограничить толкование
закона правоприменительными органами. В Англии право развива-
лось более плавно и постепенно - преимущественно через деловые
обыкновения и судебные прецеденты.
«Торжество разума» или «эмпирическое ощущение необходимо-
сти» вели к утверждению в праве рациональных начал, которые в
вариативном выражении способствовали не только образованию со-
временных национальных систем права, но и формированию англо-
саксонской и романо-германской мировых «семей правовых сис-
тем», их сближению.
Вместе с тем в Новое время во многих странах мира продолжало
действовать традиционное право, сложившееся в далеком прошлом
и выражавшее ранние состояния своего развития. Для государств
Азии и Африки типичным становится правовой дуализм - одновре-
менное действие местного, традиционного и рецепированного запад-
ного права. И в Латинской Америке широкое распространение полу-
чила рецепция Кодекса Наполеона, нормы которого активно
приспосабливались к местным условиям.
Страны Азии, Африки, Латинской Америки вступили на путь
буржуазных преобразований значительно позже. Здесь более четко
представлено перемежающееся действие закономерностей разного
порядка, а изменения растянуты во времени приверженностью на-
родов древним традициям; общая картина становления буржуазного
государства и права усложнена действием привходящих факторов,
например, колонизацией этих стран западными державами.
§1 . Англия — эволюционные преобразования
С победой буржуазной революции в Англии завершается образо-
вание англосаксонской формы права, которая характеризовалась
делением на общее право, право справедливости, статутное право, а
также длительным сохранением ранее сложившихся своеобразных
институтов, особой прочностью правовых традиций, преемственнос-
тью судебных прецедентов. Даже в конце XIX в. английское право
продолжало «выражать экономические отношения капиталистичес-
кого общества на варварски-феодальном наречии, которое столько
же соответствовало выражаемому им предмету, сколько английская
орфография английскому произношению»1.
Все же замедленно, на основе уступок и компромиссов, без резких
скачков и перерывов постепенно изменения происходили. Старые
формы наполнились новым содержанием. По-иному стала решаться,
например, проблема «сказанного и желаемого» в договоре. Так, при
рассмотрении дел о наследовании стали делать упор на выявление
подлинной воли наследодателя. Было признано, что «законное наме-
рение, если оно ясно выражено, должно корректировать правовой
смысл терминов, неточно использованных завещателем».
В XVIII в. процедура рассмотрения дел в судах общего права бы-
ла упрощена, осовременена (расширено право сторон приводить до-
казательства, введена апелляция). Эти меры имели ограниченное
значение, и парламентскими актами (1854 и 1858 гг.) вся в целом ар-
хаичная судебная процедура общего права ликвидируется. Отныне
1 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 22. С. 312.
м
л
м
суды общего права должны были применять процессуальные фор-
мы, выработанные в праве справедливости. Устанавливается право
судов справедливости рассматривать и разрешать вопросы, состав-
лявшие исключительную компетенцию судов общего права.
Различия общего права и права справедливости, таким образом,
сглаживаются, а их раздельное существование теряет всякий смысл.
Наконец, в 1873 г. актом парламента о реорганизации судебной сис-
темы было осуществлено слияние судов общего права и права спра-
ведливости. Истоки, питавшие самостоятельное и обособленное су-
ществование двух ответвлений англосаксонского права, были
исчерпаны. Происходит как бы поглощение правом справедливости
общего права. Следует, однако, учитывать и известную ограничен-
ность характеристики данного явления как поглощение. Дело в том,
что еще ранее общее право передало праву справедливости некото-
рые ведущие черты своей формы, которые и стали определять своеоб-
разие англосаксонской формы буржуазного права.
В новом праве, возникшем после слияния, право справедливости
стало определять многие важные стороны его содержания, а общее
право - преимущественно своеобразные и типичные черты формы.
Необходимо иметь в виду, что и в настоящее время общее право и
право справедливости сохраняются в английском праве в качестве
его важнейших подразделений.
Изменения осуществлялись и в положении, содержании статутно-
го права, состоящего из актов общего характера, принимаемых пар-
ламентом и утверждаемых королем. По мере укрепления позиций
парламента в стране расширялась и сфера действия его статутов.
В начале XIX в. роль статутного права возрастает и в связи с из-
данием сборников статутов, появлением консолидированных ак-
тов - («суррогатов кодексов»), в которых ранее действовавшее пра-
во, хотя и подвергалось систематизации с подчас довольно
значительной переработкой, сохраняло все же долю своей архаично-
сти. Как правило, консолидированные акты охватывали узкий круг
вопросов, например Акт о лжесвидетельстве, Акт о подлоге доку-
ментов и т.д. В 1820-1822 гг. было издано девять томов парламент-
ских статутов, принятых с ХШ в. Дальнейшие изменения в положе-
нии статутов как источников права осуществлялись в связи с
возрастанием роли парламента и его актов в результате избиратель-
ной реформы 1832 г. Закон признается наиболее эффективным сред-
ством установления и закрепления новых отношений, устранения
правовых архаизмов и упорядочения права. Статут-закон сохраняет
и расширяет свое значение как акт высшей юридической силы. Пар-
ламент может отменить любой правовой акт или прецедент.
Известное упорядочение права в статутах и консолидированных ак-
тах парламента повышало его авторитет и действенность. При этом
«верховенство общего права сохранялось, но начинает истолковываться
таким образом, что признается его совместимость с верховенством пар-
ламента»1. Данный компромисс достигался путем наполнения права но-
вым содержанием при сохранении многих элементов старой формы.
Особенности права Англии, выражавшие своеобразие его формы,
проявлялись в неприятии деления права на частное и публичное. Нет
в английском праве различения вещей на движимые и недвижимые,
зато, в основном по способам отчуждения, вещи подразделяются на
реальные (земли, здания ~ отчуждаемые с соблюдением более слож-
ной процедуры) и персональные (другие вещи, отчуждаемые в упро-
щенном порядке). Здесь опять же можно усмотреть повторяемость с
римским делением вещей на res mancipi и res пес mancipi. Продол-
жал действовать в английском праве и такой оригинальный инсти-
тут, как траст. Со времени революции сохранилась полная свобода
завещаний - свое имущество можно было завещать кому угодно и в
любой доле. Выделялась и пришедшая из прошлого примечательная
черта судопроизводства - суд присяжных. В уголовном праве долго
сохранялись пережитки прошлого в виде жесточайших видов нака-
заний. Но позже появляется необычный для своего времени институт
условного осуждения, а для «привычных преступников» устанавли-
валось превентивное заключение. В семейном, наследственном праве
сохранялось неравное положение мужа и жены.
Политические права и свободы подданных в Англии определя-
лись ранее принятыми законодательными актами со времен Великой
хартии вольностей и Хабеас корпус акта, в том числе Биллем о пра-
вах 1689 г., в более позднее время - избирательными реформами.
Колониальная экспансия и колониальное господство Англии в ря-
де стран мира способствовали укоренению здесь ряда черт англосак-
сонского права. Его формы в той или иной мере восприняты в США,
Канаде, Австралии, Индии, некоторых государствах Африки, обра-
зуется «англосаксонская семья правовых систем».
§2 . Франция — яркое проявление классического права
Восприятие опыта римского права (его рецепция) и характер-
ность романо-германской формы права (выделяющаяся роль уче-
ных-юристов, правовой теории, закона в качестве источников права,
кодификация, широкий обобщающий характер правовой нормы и
т.д.) получили четкое выражение в ранний период Новой истории
Франции в таком замечательном памятнике права, как Француз-
ский гражданский кодекс 1804 г. (Кодекс Наполеона).
1 Seagle W. The History of the Law. Boston. 1942. P. 221.
Ch
CM
Большой вклад в создание Кодекса внесли выдающиеся француз-
ские юристы Тронше, Биго де Приамне, Порталис, Мальвиль, хоро-
шо знавшие дореволюционное право Франции, ее правовые тради-
ции и опыт римского права. В организации работ, определении
исходных начал и содержания Кодекса значительная роль принад-
лежала и Наполеону Бонапарту. Еще будучи первым консулом, он
преодолел сопротивление в законодательных органах и добился при-
нятия Кодекса, который вошел в историю как Кодекс Наполеона.
Председательствуя в большей части заседаний комиссии по раз-
работке Кодекса, Наполеон «обнаруживал удивительную концент-
рацию внимания и аналитические способности; двадцать часов кря-
ду он мог вести рассуждения либо по одному, либо одновременно по
нескольким статьям, нисколько не запутываясь в них»1. Почтенные
старцы юридической элиты, заседавшие в комиссии, поражались
способности Наполеона цитировать наизусть выдержки из Дигест
Юстиниана и Декларации прав человека и гражданина. Также и в
вопросах юридической техники Наполеон ни в чем не уступал своим
именитым коллегам. Наполеон признается творцом главы пятой ти-
тула, посвященного актам личного состояния. Касаясь правового по-
ложения военнослужащих, он сформулировал норму, сохранившую-
ся в современном законодательстве: «Военный (во время похода)
никогда не находится за границей до тех пор, пока он стоит под зна-
менем, где знамя - там и Франция». Наполеон настоял также на при-
знании права на развод по обоюдному согласию супругов.
Однако первенствующее значение имело участие Наполеона в
разработке принципиальных основ Гражданского кодекса. Наполеон
верил, что с юридическим опытом римского права, взятого в опреде-
ленную эпоху, связана юридическая мудрость, что справедливость
господствует над законодателем и обнаруживается в универсальных
началах права. Но ему хорошо были известны и различия Востока и
Запада, и его едва ли можно причислить к сторонникам существова-
ния естественных и неизменных прав. Наполеон усвоил просвети-
тельскую идеологию, не скрывая симпатии к французской револю-
ции, он все же не позволил ослепить себя идеализированными и
абстрактными построениями. К разработке Кодекса он подходил не с
абстрактно-философских, но с практических позиций.
Участвуя в создании Кодекса, Наполеон показал знание психоло-
гии людей и человеческих взаимоотношений и во что бы то ни стало
стремился примирить старый порядок с новыми целями общества.
Признавая священность частных интересов, Наполеон считал, что в
фундамент Франции нужно заложить глыбу гранита (blocs de granit),
чтобы дать направление развитию публичного начала. Таковым он
1 Цит. по: Боботов С.В. Указ. соч. С. 98.
признавал достижение единства народа на основе патриотизма, ук-
репления семейных устоев с привязанностью к родному очагу и собст-
венности - «кто обладает собственностью... благодаря этому привязан
к стране» (если, однако, она не вывезена за рубеж). Из характеристи-
ки Кодекса Наполеона нельзя убрать крылатую фразу: «Кодекс - это
революция, собранная в 2000 статей по приказу первого консула».
В Кодексе нашел определенное разрешение целый комплекс вза-
имосвязанных проблем: столкновение прошлого и будущего, закона и
обычаев, общих принципов и практических нужд, утверждение ново-
го, прогрессивного и сохранение традиционного. При составлении Ко-
декса остро встал вопрос о его построении на началах рационального
с выделением универсального в регулировании общественных отно-
шений либо, подчиняясь подчас иррациональным психоэмоциональ-
ным свойствам «души народа», следовать национально-самобытному;
наконец, как достигнуть искомый результат - осуществляя преобра-
зования эволюционно, по частям и постепенно либо революционно, не
считаясь с возможными потерями, добиваться всего и сразу.
Революционеры возлагали все надежды на закон, который счита-
ли делом разума. Но закон бессилен против социального детерминиз-
ма, законодатель не изобретает закон, а лишь формулирует законы
духовных отношений. Новые представления о праве собственности,
свободе предпринимательства родились еще в средневековом обще-
стве. Законодательная деятельность Наполеона - блестящее прояв-
ление разума, осознающего, что не общество основывается на законе,
а, наоборот, закон основывается на обществе.
Кодекс 1804 г., несомненно, продукт компромисса. Есть даже осно-
вание считать его не единым по духу законодательным актом, но со-
стоящим из двух разнородных и противопоставленных друг другу
частей. Исходным началом Кодекса была революция. Кодекс освя-
щал принципы свободы, равенства граждан, частной собственности,
но он щадил вековые традиции (восстание крестьян Вандеи показа-
ло, как опасно круто менять нравы), был одновременно и комбинаци-
ей предшествующих законов; он - результат деятельности Конвен-
та, но в оформлении римского классического права. Римское право
пронизывало и организовывало всю массу законов и обычаев, со-
бранных в Кодексе. Законодательство Наполеона «искусно собрало
воедино все успехи и учения прошлого времени, но выбросило из это-
го прошлого все несовместимое с новыми идеями... Дух, господство-
вавший во французских кодексах, кажется нам в одно и то же время
духом консервативным и новаторским»1.
Революционное значение имела сама идея создания единого зако-
на (кодекса) для такой большой страны, как Франция, разделенной в
1 СевенФ. Законодательство Наполеона I. СПб., 1870. С. 2.
Ch
м
ОА1?
этническом и правовом отношении на Юг, где действовало писаное
право, и Север, с преобладанием многих записей норм обычного пра-
ва. Некоторые юристы считали, что «желать вдруг изменить законы
такого народа и резко подчинить его единообразной системе - это
бессмыслица, вред от которой слишком часто ощущался в ходе рево-
люции. Не таков ход природы»1.
При разработке Кодекса сильным было убеждение, что законы долж-
ны быть по возможности краткими и сводиться «к немногим простым, яс-
ным и общепринятым правилам, которыми граждане могли бы без труда
руководствоваться». Такое убеждение во многом и возобладало при ра-
боте над Кодексом. Однако по этому вопросу известно и замечание Напо-
леона: «С тех пор, как я слушаю прения по обсуждению Кодекса, я часто
замечал, что чересчур большая простота в законодательстве вредит де-
тализированной регламентации специальных предметов».
Особое внимание при составлении Кодекса уделялось толкованию
законов и простору усмотрения судей. Составители Кодекса вполне
учитывали, что законы, которые теоретически должны олицетво-
рять ясность, могут усиливать хаос, ибо, когда дело доходит до при-
менения, «люди способны исказить их до неузнаваемости».
Кодекс Наполеона, отразивший зрелое состояние французского
общества и его товарно-денежных отношений, считается классичес-
ким правом. Он невелик по объему, имеет четкое построение. Кодекс
устранил путаницу и противоречия, царившие ранее в несметном
множестве законов. Ему свойственны простота и ясность, лако-
ничность изложения правового материала. С точки зрения языка и
стиля изложения Кодекс признается шедевром. Стендаль говорил,
что он ежедневно читал страницы Кодекса, чтобы избавить свой
язык от слащавости. Поль Валери признавал Кодекс величайшей
книгой французской литературы.
Восприняв римское деление права на частное и публичное, Ко-
декс был построен по институционной системе, восходящей к Ин-
ституциям Гая и Юстиниана, и состоял из трех книг: о лицах, об иму-
ществах и различных видоизменениях собственности, о способах
приобретения собственности; трем главным разделам предшество-
вал небольшой (6 статей) сводный титул о территории, опубликова-
нии, времени действия, применении закона.
При характеристике основного содержания Кодекса прежде всего
необходимо отметить утверждения в нем принципов свободы (дозволе-
ние делать все, не запрещенное законом), а также юридического равен-
ства сторон в сфере гражданского права, что предусматривало отме-
ну всех форм феодальной зависимости и привилегий, выражало
тенденцию нового строя человеческих отношений современного мира.
1 Цит. по: Боботов С. В. Указ. соч. С. 105.
Особенностью Кодекса было непризнание юридических лиц в каче-
стве субъектов права. Это объяснялось отчасти неразвитостью капи-
талистических отношений, когда предпринимательская деятельность
осуществлялась отдельными лицами и необходимость оформления
прав объединений предпринимателей еще не стала вполне очевидной.
Кроме того, законодатель опасался, что под видом юридических лиц
возродятся феодальные цехи и гильдии.
Центральное место в Кодексе занимали вопросы собственности и
обязательств из договоров, имеющих первенствующее значение в
экономическом развитии и во многом определяющих лицо общества.
Кодекс закрепляет наиболее абсолютное право частной собствен-
ности, свободу заключения и выбора содержания договора, незыбле-
мость договора.
Характерность института собственности четко представлена в
статье 544: «Собственность есть право пользоваться и распоряжать-
ся вещами наиболее абсолютным образом, с тем чтобы пользование
не являлось таким, которое запрещено законами и регламентами».
Полнота правомочий собственника конкретизируется в статье 546:
«Собственность на вещь, как движимую, так и недвижимую, дает
право на все, что эта вещь производит, и на то, что естественно или
искусственно соединяется с этой вещью в качестве принадлежнос-
ти», а также в статье 552, касающейся права собственности на зем-
лю: «Собственность на землю включает в себя собственность на то,
что находится сверху, и на то, что находится снизу». В наиболее аб-
солютном праве собственности проявлялась такая типичная сторона
классического права, как его индивидуализм, противопоставляемый
коллективизму общинной или государственной собственности и со-
ответствующих общественных отношений.
Кодекс регламентировал и другие вещные права: право владения,
держания, сервитуты.
Вторая главная часть гражданского права “ обязательное право
характеризовалось безусловной силой договора, что ярко выражено
в статье 1134: «Соглашения, законно заключенные, занимают место
закона для тех, кто их заключил». Нарушивший договор обязан воз-
местить все убытки.
В Кодексе дается современное определение договора и условий
его действия (ст. 1101, 1108): «Договор есть соглашение, посредством
которого одно или несколько лиц обязываются перед другим лицом
или перед несколькими другими лицами дать что-либо, сделать что-
либо или не делать чего-либо».
Четыре условия являются существенными для действительности
соглашения: согласие стороны, которая обязывается; способность за-
ключить договор; определенный предмет, составляющий содержа-
ние обязанности; дозволенное основание обязательства.
100*7
Естественно, Кодекс содержал регламентацию и отдельных ин-
ститутов обязательственного права (купля-продажа, мена, заем,
ссуда, залог и т.д.), хорошо разработанных еще в римском праве.
Особо следует отметить, что Кодекс крайне ограниченно (всего в
двух статьях) регламентировал найм личных услуг. Статья 1781:
«Хозяину верят в отношении его утверждений о размере жалованья,
об оплате вознаграждения за истекший год и о платежах, произве-
денных в счет вознаграждения за текущий год». Здесь нарушался
принцип равенства сторон в договоре.
Если в разделах о собственности и обязательствах Кодекс выражал
прогрессивную тенденцию развития, то в вопросах семейного права он
был консервативным. В явном противоречии с основополагающим
принципом Кодекса о равенстве прав граждан, следуя обычаям и тра-
дициям прошлого, а во многом руководствуясь стремлением сохра-
нить и укрепить семейные устои французской нации, законодатель
пошел на восстановление полноты власти мужа и отца в семье, ставя
женщину в зависимость от мужа и ограничивая права взрослых детей.
Общий характер отношений мужа и жены определялся статьей 213:
«Муж обязан оказывать покровительство своей жене, жена - послу-
шание мужу». Муж определяет место жительства: «Жена обязана
жить вместе с мужем и следовать за ним всюду...» (ст. 214). Женщина
была ограничена в праве самостоятельно участвовать в деловых от-
ношениях, совершать юридические действия: «Жена, даже при от-
сутствии общности имущества супругов или при раздельности их
имущества, не вправе отчуждать, закладывать, приобретать, по воз-
мездному или безвозмездному основанию, без участия мужа в сдел-
ке или без его письменного разрешения» (ст. 217); «Жена не может
выступать в суде без разрешения своего мужа, хотя бы она была
купцом...» (ст. 229). Супруги не были равны и в праве на развод: «Муж
мог требовать развода по причине прелюбодеяния жены», «Жена мо-
жет требовать развода по причине прелюбодеяния мужа, если он
держал свою сожительницу в общем доме» (ст. 230).
Ограничение прав взрослых детей нашло отражение, в частности,
в статье 148 Кодекса: «Сын, которому не исполнилось 25 лет, дочь,
которая не достигла 21 года, не могут заключить брак без согласия их
отца и матери; в случае разногласия достаточно согласия отца».
В регулировании семейных отношений Кодекс отставал от требо-
ваний Нового времени, более того, делал шаг назад по сравнению с
законодательством революции.
В наследственном праве право завещательной свободы ограничи-
валось законной долей детей: при одном ребенке можно было распо-
ряжаться 1/2, при двух детях “1/3 частью имущества.
При рассмотрении Кодекса и его общей характеристике на основе
сравнительного анализа следует выделить три фактора, определив-
шие его содержание: действие преемственности; повторяемость в ре-
зультате спиралевидного развития права; выражение в Кодексе от-
носительно раннего состояния нового права.
Первое. Особенность Кодекса, его исключительные для своего
времени достижения в регулировании отношений собственности и
обязательств могут быть объяснены благотворным действием преем-
ственности - рецепции высших достижений римского права. Дейст-
вительно, право в Кодексе, как и римское право на определенной
ступени развития, приобрело качество классичности, выражением
чего было воспроизведение Кодексом структуры римского права по
Институциям Гая (лица, вещи, обязательства). Кодекс, как и римское
классическое право, содержал четкие, лаконичные формулировки.
В Кодексе получают закрепление классические принципы права:
юридическое равенство участников гражданских правоотношений
(с рядом исключений), наиболее абсолютное право собственности, не-
зыблемость договора. Как и римское классическое право, в Кодексе
Наполеона право приобрело универсальные черты, благодаря чему
получило широкое распространение во многих странах мира.
Второе. Такие общие черты права в Кодексе и римского класси-
ческого права, как построение на рационалистических основаниях,
светский характер, высокая подвижность, никак не могут быть объ-
яснены преемственностью. Эти черты, как во многом и сама преемст-
венность, есть результат повторяемости, возникающей в истории из
сходных условий одинаковых этапов ниже и выше расположенных
витков спиралевидного движения общества и права.
Третье. Кодекс отразил сравнительно раннюю ступень развития
нового права. Это проявилось в отсутствии понятия юридического
лица, в неравном правовом положении мужчины и женщины, работ-
ника и работодателя, в целом в неразвитости регламентации трудо-
вых отношений. Следует отметить и ярко выраженную лаконичность
норм права. Но более сложные отношения современного общества
требуют большей детализации и конкретности их изложения, а вме-
сте с тем и расширения судейского усмотрения. Поэтому вскоре по-
сле принятия Кодекса в него вносятся изменения. Так, в 1810 г. из
права земельной собственности изымаются недра, позже ~ движу-
щая сила воды и т.д., расширяется вмешательство государства в от-
ношение собственности; устанавливаются новые обстоятельства, до-
статочные для расторжения договора.
И все же, оценивая наиболее общее, историческое значение Ко-
декса, необходимо прежде всего признать, что он верно отразил тре-
бования новой эпохи, сделав решающий шаг к созданию единой пра-
вовой системы Франции, закрепил достижения революции в
регулировании гражданско-правовых отношений и воплотил в себе
черты классического права. Подводя итоги своего жизненного пути,
2QQ
Наполеон признавал: «Моя истинная слава состоит не в том, что я
выиграл 40 сражений... Но, что никогда не забудется и будет жить
вечно, так это мой Гражданский кодекс».
В повозках императорской армии Кодекс Наполеона был развезен
по Европе и стал частью законодательства Рейнских провинций,
Польши, Италии, Бельгии, Швейцарии. Его определяющие положе-
ния были воспроизведены правом ряда латиноамериканских госу-
дарств, Румынии, Греции, Японии и т.д. Кодекс способствовал образо-
ванию романо-германской (континентальной) семьи правовых систем.
Влияние Кодекса Наполеона обнаруживается и в Своде законов
Российской империи. Со времени законодательства М. М. Сперанско-
го римские частноправовые конструкции, воплощенные в Кодексе
Наполеона, прочно вплетаются в ткань самобытных русских юриди-
ческих построений.
В последующей своей истории Кодекс подвергся существенным из-
менениям, особенно в части, касающейся семейных отношений. Он до-
полнен со всех сторон массой законов, конкретизирующих, развиваю-
щих, уточняющих его основное содержание. Но и в настоящее время он
рассматривается как ядро современной правовой системы Франции.
Вскоре за принятием Гражданского кодекса во Франции появля-
ются Торговый, Уголовный, Процессуальный кодексы, в которых
четко проявилась такая характерная черта романо-германской фор-
мы права, как кодификация.
Среди новых кодексов следует отметить Торговый кодекс 1807 г,
дополнявший, конкретизировавший нормы Гражданского кодекса
применительно к коммерческой деятельности - торговые биржи, меж-
дународная и морская торговля, банкротство. Отсутствие в Граждан-
ском и Торговом кодексах общего понятия юридического лица воспол-
нялось отчасти регулированием деятельности торговых товариществ.
Более заметным был Уголовный кодекс 1810 г. Как и Гражданский
кодекс, он способствовал решению задач своего времени - закреплению
результатов революции, достижению стабильности нового обществен-
ного строя. В Кодексе получили конкретное применение и реализацию
основные принципы нового права, сформулированные в Декларации
прав человека и гражданина: «Закон есть выражение общей воли... Он
должен быть одинаков для всех и тогда, когда оказывает покровитель-
ство, и тогда, когда карает»; «Закон вправе запрещать только поступки,
вредные для общества. Все, что не запрещено законом, дозволено»; «За-
кон должен устанавливать только строго и бесспорно необходимые на-
казания. Никто не может быть наказан иначе, как в силу закона...». В Ко-
дексе нашли отражение черты классической школы уголовного права:
законность, равенство прав граждан, индивидуализация назначения
наказаний, устранение чрезмерно жестоких наказаний, принцип сораз-
мерности наказания тяжести преступления (не принцип талиона), недо-
пусти мость обратной силы уголовного закона, исключение наказаний за
проступки, направленные против религии.
Уголовный кодекс, однако, не был вполне последовательным в ре-
ализации заложенных в него принципов и сохранял значительные
пережитки прошлого. Так, он сохранял позорящие наказания: клей-
мение, выставление у позорного столба в ошейнике. Устрашение со-
хранялось как основная цель наказания: «Всякому приговоренному к
смерти отсекается голова». Приговоренный к смерти за отцеубийство
препровождался на место казни в рубашке, босиком, с черным покры-
валом на голове (он выставлялся на эшафот, в то время как судебный
пристав читал народу обвинительный приговор; вслед за этим ему от-
секали кисть правой руки и он предавался немедленной смерти).
Обнаруживаются в Кодексе недоработки, неразвитость отдель-
ных институтов уголовного права, например форм вины и др.
Все же, характеризуя Кодекс в целом, с некоторыми оговорками его
можно причислить к классическому праву. Кодекс написан простым
языком, содержит четкие формулировки. Если и не всегда последова-
тельно, он следует классическим принципам буржуазного уголовного
права. Кодекс активно защищал право собственности - более половины
статей посвящены ее охране. Кодекс практически был первым евро-
пейским сводом уголовного права. Он был принят за образец в ряде ев-
ропейских государств, в Мексике и некоторых других странах.
Следует также отметить издание Уголовно-процессуального ко-
декса 1808 г., установившего устность, гласность, сочетание состяза-
тельной и розыскной форм процесса. На стадии предварительного
следствия обвиняемый был объектом исследования, напротив, судеб-
ное разбирательство строилось на началах строгой состязательности
и равенства сторон. Устанавливалась многоступенчатость судебной
системы: первая инстанция - мировой судья; вторая инстанция - суд
исправительной полиции; третья инстанция - апелляционный суд
(с участием присяжных заседателей); наконец, кассационный суд.
§3 . Германия — новые черты в классическом праве
В Германии почти на сто лет позже Франции решались во многом
схожие задачи преодоления феодальных пережитков в праве, в ча-
стности, его партикуляризма, создания нового права, соответствую-
щего новому, более высокому состоянию общества.
До объединения Германия представляла собой большое число сла-
бо связанных друг с другом государственных образований с различа-
ющимися правовыми установлениями. Объединяющим началом было
римское право, которое иногда именовали «современным правом»
Германии, но и оно не устраняло партикуляризма феодального в сво-
ей основе права германских земель. После объединения страны «же-
Юк
лезным канцлером» (1871 г.) такое положение вошло в острое проти-
воречие с представлениями о единстве Германии, тормозило ее эко-
номическое развитие. Именно в это время была поставлена задача
выработки нового, единого для всей Германии гражданского права.
Источниками создаваемого свода гражданского права стали римское
право, прусский и саксонский кодексы, Кодекс Наполеона, действовав-
ший в некоторых землях Германии, а также местное обычное право.
Ввиду противоречивости источников и сложности решаемой задачи в
целом создание свода растянулось на несколько десятилетий. Первый
проект был отклонен как не соответствующий новым условиям, провоз-
глашаемому правительством курсу «государственного социализма», а
также доктрине «социальной монархии» как государства, «творящего
добро» и защищающего права бедных. Лишь в 1986 г. второй проект сво-
да был утвержден рейхстагом. Однако несколько лет было отведено на
ознакомление и приведение законодательства земель в соответствие с
новым законом. Наконец, 1 января 1900 г. свод гражданских законов -
Германское гражданское уложение - был введен в действие.
Германское гражданское уложение было построено по так назы-
ваемой пандектной системе, отличающейся от лежащей в ее осно-
ве институционной системы построения права (Институции Гая и
Кодекс Наполеона) тем, что в его первой части выделялись и реша-
лись общие вопросы (о лицах, сделках, вещах, давности и т.д.). Свод
состоял из пяти книг. Первая книга посвящалась общим вопросам;
вторая - обязательствам; третья - вещному праву; четвертая и пя-
тая книги - семейному и наследственному праву.
Отражая более высокий уровень и усложнение общественных от-
ношений, ГГУ отличалось от Кодекса Наполеона значительно боль-
шей детализацией норм, сложностью и тяжеловесностью изложе-
ния, наличием значительного числа специальных терминов и
отсылок к другим нормам и законам, наконец, наличием «каучуко-
вых формулировок» типа «добрые нравы», «добрая совесть» и в целом
значительно большим объемом. Усложнение общественных отноше-
ний вело к усложнению права - конкретизации норм, повышению
уровня специализации права. В литературе признается, что ГГУ вы-
делялось «очень высокой юридической техникой и точным языком»,
но вместе с тем примечательно использование в нем и растяжимых
внеюридических терминов и формулировок1. ГГУ не решало всех во-
просов гражданского права, в нем содержался большой перечень за-
конов, принятых в прошлом, пронизанных прошлым и продолжав-
ших действовать после принятия Свода законов. И в самом Своде
сохранялись остатки феодальных порядков, пережитки, особенно в
поземельных и семейных отношениях.
1 И в современном ГК РФ можно встретить: исполнение договора «в разумный срок», изме-
нение и расторжение договора при «существенном изменении обстоятельств» и т.п.
Все же центральное содержание Германского гражданского уло-
жения утверждало новые отношения. Это выражалось в признании
юридических лиц субъектами права, также и признании за рабочи-
ми союзами некоторых правомочий юридического лица (чего не было
в Кодексе Наполеона), закреплении права собственности, а также в
детальной разработке вопросов обязательственного права.
Право собственности в ГГУ характеризовалось как наиболее пол-
ное, абсолютное право: «Собственник всегда имеет право... распоря-
жаться вещью по своему усмотрению и устранять других от всякого
на нее воздействия» (§903). То же самое можно наблюдать в ч. 1 §905:
«Право собственника земельного участка распространяется как на
пространство, находящееся над поверхностью, так и на недра земли,
расположенные под нею». Следует, однако, подчеркнуть, что в Гер-
манском гражданском уложении намечается тенденция введения в
рамки общих интересов и в какой-то мере ограничения «наиболее
абсолютного» права собственности. Так, в упомянутом §903 гово-
рится: «...поскольку тому не препятствует закон или права третьих
лиц...». В §906 ГГУ предусмотрено: «Собственник земельного участка
не может запретить воздействия в форме проникновения к нему с
другого участка газов, паров, запаха, дыма, копоти, тепла, шума... ес-
ли такое воздействие не стесняет его или стесняет в незначительной
степени в пользовании своим участком...». Если все же признать, что
в ГГУ это изменение по сравнению с Кодексом Наполеона и малозна-
чительно, то немного позже, в Новейшей истории, ограничение пра-
ва частной собственности государственным регулированием стано-
вится важным фактором, определяющим объем прав собственника.
Наряду с утверждением нового в праве собственности сохраня-
лись и значительные пережитки. Так, из прошлого в ГГУ перешло
право старшего в роде на «заповедные имения», единонаследие кре-
стьянского двора.
Следуя римскому праву, ГГУ выделяло в качестве самостоятель-
ного институт владения, понимаемого как право реализации факти-
ческого господства лица над вещью; признавались различные права
пользования чужой вещью, например сервитуты.
Обязательство определялось в ГГУ как исполнение каких-либо
действий либо как воздержание от них («В силу обязательства кре-
дитор управомочен требовать от должника предоставления. Предо-
ставление может состоять в воздержании»). Обязательства возника-
ли из договоров или из причинения вреда. Основным видом
установления обязательств признавался договор. Утверждался
классический принцип свободы договора. Предложение заключить
договор (оферта) считалось полновесным обязательством. Договор об
отчуждении недвижимости требовал письменного оформления и F
обязательного участия уполномоченного государством лица. С
Принцип незыблемости договора сохранялся, но сопровождался
рядом ограничений согласно «добрым правам» и «доброй совести»
(«социальные мотивы в праве»). Так, сделка признавалась ничтож-
ной, если «одно лицо, пользуясь нуждой, легкомыслием или неопыт-
ностью другого, взамен каких-либо услуг со своей стороны... застав-
ляет предоставить себе или третьему лицу имущественную выгоду,
размеры которой настолько превосходят ценность услуг, что выгода
при данных обстоятельствах дела представляется явно несоразмер-
ной оказанным услугам» (§138). Также и в некоторых других случа-
ях при наличии уважительных причин или оговоренных в законе ус-
ловий предусматривалась возможность отказаться от исполнения
обязательства, требовать возмещения ущерба. Например, в договоре
личного найма наниматель обязывался соблюдать минимальные ус-
ловия безопасности, обеспечить условия для «здоровья и нравствен-
ности служащего и соблюдения требований религии». Нарушение
установленного законом могло стать основанием для взыскания
ущерба с виновного лица. «Общие интересы» и «социальные мотивы»
в обязательственном праве нашли закрепление в гарантированности
работнику его рабочего места и заработной платы в случае болезни,
особых семейных обстоятельств; в предоставлении работнику необ-
ходимого времени для подыскания новой работы.
В семейном праве Новое время нашло отражение в расширении
прав замужней женщины. Правда, муж решал основные вопросы,
связанные с существованием семьи, - избирал место жительства, он
один владел имуществом семьи. Но главенство мужа в семье не было
столь полным, как в Кодексе Наполеона. Имущественные отношения
супругов могли регулироваться брачным контрактом. Для распоря-
жения имуществом жены муж должен был испрашивать ее согласие.
Жена могла не повиноваться мужу, если он злоупотреблял супруже-
ским правом. Муж был обязан предоставлять жене соответствующее
ее положению содержание. Супруги должны были соблюдать вер-
ность, совместно поддерживать хозяйство семьи. Муж и жена имели
одинаковые законные основания для развода (прелюбодеяние, со-
вершение преступления и др.). ГГУ ограничивало завещательную
свободу, устанавливая обязательную долю законных наследников.
Наряду со Сводом законов императора Юстиниана, Кодексом На-
полеона, Сводом законов Российской империи Германское граждан-
ское уложение - наиболее крупный и известный памятник истории
права. В нем представлены черты классического права, однако край-
ние проявления индивидуализма сглажены проявлением в нем «соци-
альных мотивов», тенденцией государственного контроля над промы-
шленной и торговой деятельностью. С последующим законодательным
обновлением ГГУ сохранило значение действующего права до нашего
времени.
Содержание Германского гражданского уложения, особенности его
формы во многом определили лицо романо-германской семьи право-
вых систем. Рационализм и универсализм ГГУ способствовали его ре-
цепции во многих странах мира. Германское гражданское уложение
оказало влияние даже на право отдаленной от Германии Японии.
Как и во Франции, в Германии общие положения гражданского
права конкретизировались в Торговом кодексе. Законотворческая
деятельность и систематизация, кодификация права после объеди-
нения Германии не ограничивались сферой гражданского права -
были приняты Уголовное уложение, Гражданско-процессуальный и
Уголовно - процессуальный кодексы.
§4 . Страны Азии, Латинской Америки -
традиционное право и преемственность
В Новое время в праве этих стран резко проявилось действие
преемственности как в виде вестернизации ~ восприятия западно-
го права, так и в виде прочного сохранения традиционного права.
В Японии конфуцианская идея иерархического порядка, согласного
с природой вещей, продолжала существовать. Прежние нравы и образ
мышления очень живучи у большинства населения, а идея западного
права первоначально мало затронула повседневную жизнь японцев.
Абстрактный характер норм права, его узкий рационализм не стали
органической частью японского общества. Революционизирующее вли-
яние технического прогресса сосуществует в Японии с сохранением и
желанием сохранять традиционные нравы и отношение к праву.
Однако в конце XIX - начале XX вв. Япония дает нам и яркий об-
разец вестернизации, иностранного права. Автор статьи о японском
праве И. Нода в сборнике «Очерки сравнительного права» пишет, что
японцы «жадно поглощали все, что считали полезным для себя».
В тех условиях они «не могли позволить себе роскошь спокойного
изучения иностранного права с тем, чтобы найти то, что наиболее со-
ответствовало существующей ситуации». Также и в силу ограничен-
ности узкорационалистического подхода к праву первоначально не
сомневались «в практической эффективности перенесения без ка-
ких-либо изменений законодательного опыта иностранных госу-
дарств в социальные условия Японии». И вот люди, не имевшие до-
статочной сравнительно-правовой подготовки, «стали создавать по
своему усмотрению законы путем произвольного импорта западных
моделей и их некритического копирования»1.
1 Нода И. Сравнительное правоведение в Японии: прошлое и настоящее // Очерки сравни-
тельного права. М.. 1981. С. 229-230.
Первоначально за образец было взято право Франции. Большое
влияние на развитие правовой мысли оказал перевод на японский
язык Кодекса Наполеона. Воспринимаются термины и представле-
ния французской правовой школы. Позже, однако, главенствующая
роль в качестве образца переходит к немецкому праву. Под его вли-
янием разрабатывается и принимается в 1898 г. Гражданский кодекс
Японии, чем закладываются основы наличия в японском праве рома-
но-германской правовой формы.
На начальном этапе вестернизации влияние собственных устояв-
шихся обычаев и правовых традиций на новое право было минималь-
ным. Позже все более очевидным становилось, что заимствование -
лишь одна сторона в формировании нового японского права. Положе-
ния западноевропейских нормативных актов «либо модифицирова-
лись в соответствии с японским обычным правом, либо сокращались
и упрощались в соответствии с их пониманием японскими юриста-
ми». Необходимо обратить внимание и на применение права: если в
конце XIX - начале XX в. японские судьи широко пользовались
лишь логическим толкованием нормативных актов, то позднее они
все чаще стали соотносить нормы права с условиями реальной жиз-
ни1. Япония заимствовала, не теряя собственного лица, усваивала
приобретенное, превращая его в собственные традиции.
Касаясь вопроса о заимствовании Японией чужой, франко-германской
правовой формы, интересно отметить, что это была вторичная рецепция
римского права. Будучи воспринятым европейскими государствами, оно
вновь подвергается изменению и в таком виде передается Японии.
Рецепция в Японии осуществлялась более интенсивно, что означа-
ло быстрые и радикальные преобразования. Все же традиционные
нормы поведения в той или иной мере сохранялись. Эту сторону раз-
вития права нельзя игнорировать, но не следует придавать ей и чрез-
мерно большого значения. Так, Ц. Инако счел необходимым высту-
пить против необоснованного преувеличения роли традиционных
норм в регулировании поведения японцев. Касаясь установления
многими японскими рабочими фактически пожизненных трудовых
отношений с руководством фирм, он объяснял это явление действием
некоторых экономических рычагов (оплата труда, выплата пенсий
определяются в зависимости от стажа работы в данной фирме). Сле-
дует, однако, заметить, что те же экономические рычаги в условиях
других стран подчас не дают ожидаемого эффекта. Ц. Инако соглаша-
ется, что многие японцы в отношении знакомых лиц и групп «придер-
живаются специфических норм общения, называемых «гири», у них
сильно чувство принадлежности к группе...»1 2. В Японии (и в Китае) до
1 См.: Инако Ц. Современное право Японии. М., 1981. С. 132-134.
2 См. об этом подробно: Инако Ц. Указ. соч. С. 138-152.
настоящего времени регулирующая роль морали и этики, пример
«нравственной личности» более значимы, чем на Западе.
Хорошо различимо заимствование иностранных правовых форм и
в странах Латинской Америки. «Неудивительно, - пишет М.В. Федо-
ров, - что при сравнительном анализе первых конституций Латин-
ской Америки и конституций современных им буржуазных стран об-
наруживается сходство некоторых основополагающих принципов и
положений, а зачастую и почти буквальное совпадение содержания
статей, разделов и глав»1. Вместе с тем в ходе приспособления запад-
ного права к местным условиям характер рецепции как по объему и
содержанию правового материала, так и в средствах, способах ее осу-
ществления значительно изменялся. Ассимиляция осуществлялась
опять же на основе отбора. В странах Латинской Америки разрыв
между рецепированными конституционными нормами и их практи-
ческим осуществлением привел к тому, что эти нормы подчас приоб-
ретали чисто внешний, декоративный характер либо вовсе отбрасы-
вались. В соответствии с сохранившимися от прошлого отношениями
собственности, системой латифундизма, слабостью и неорганизован-
ностью буржуазии, ее тесной связью с помещичье-клерикальными
кругами, разобщенностью, бесправием, забитостью народных масс
решающую роль в политическом процессе стали играть «не конститу-
ционные органы власти, а институты, уходящие корнями в феодаль-
но-колониальный период: католическая церковь и армия, унаследо-
вавшие особые привилегии (фуэрос), и каудильо»1 2.
Другого вида преемственность - прочное сохранение исторически
сложившегося в праве более четко представлено, например, в праве
Индии, в мусульманском праве. Так, в Индии сохранялось сословное
деление общества. Наблюдалась, однако, трансформация варн в касты.
Размывались различия между брахманами и кшатриями, вайшиями и
шудрами. Со временем преобладающее значение приобретает более
сложное деление населения на большое число иерархически построен-
ных каст и подкаст. Первоначально кастовые деления затронули варны
вайшиев и шудр, позже - высшие варны. Все же преемственная связь
между варнами и кастами не прямолинейна: она осложнена целым ря-
дом факторов социально-классового, профессионального, эндогамного
происхождения. Именно поэтому Г.М. Бонгард-Левин считает, что
«корни этого социального явления следует искать также в обществе то-
го периода, который предшествовал приходу индоариев в Индию»3.
1 Федоров М.В. Некоторые проблемы конституционного развития в странах Латинской
Америки в период становления национальных государств // Методология историко-пра-
вовых исследований. М., 1980. С. 172.
2 Жидков О.А. Некоторые теоретические проблемы науки всеобщей истории государства и
права // Там же. С. 11.
2 Бонгард-Левин Г. М. Индия эпохи Маурьев. М., 1973. С. 170.
В период Нового времени право Индии дополняется нормами и
институтами англосаксонского права. Это, однако, не исключало воз-
можности говорить о продолжении действия индусского права как
некоторой целостности, основанной на традиционных, религиозных
концепциях и принципах.
Сходное действие преемственности наблюдалось и в развитии ин-
ститутов мусульманского права. Здесь длительно сохранялся обычай
кровной мести (в котором в своеобразной форме проявлялся принцип
талиона), а также неразвитость сословных делений и частной собст-
венности на землю. Согласно религиозной догме земля по-прежнему
считалась принадлежащей Аллаху, то есть всей мусульманской об-
щине. Этим устанавливалась верховная собственность государства
на землю. Значительные массивы земель находились в пользовании
крестьянских общин. Сдавать землю в аренду запрещалось. Со вре-
мени, когда еще не получили значительного развития товарно-де-
нежные отношения и были сильны пережитки первобытнообщинно-
го равенства, религией и правом поддерживалось отрицательное
отношение к ростовщичеству. Освященные исламом пережитки про-
шлого, в частности равенство всех верующих в Аллаха, оказались
исключительно живучими, а привилегии господствующего класса не
получили полного закрепления в праве.
Конечно, требования современности приводят к известной модер-
низации институтов мусульманского права. Уже в Арабском халифа-
те вне рамок традиционных норм складывались правовые различия
групп населения; постепенно, медленно развивалась частная земель-
ная собственность, а запрещение процентных займов, оказывается,
можно преодолеть путем предоставления кредитору в обеспечение
займа какого-либо имущества, дающего доход. Все это, однако, не от-
меняло «застойности» мусульманского права и соответствующего ха-
рактера преемственности. И в настоящее время, например, в совре-
менной Индии к членам мусульманской общины продолжает
применяться, правда, не в полном объеме, традиционное мусульман-
ское право, степень модернизации которого ограниченна.
РАЗДЕЛ V
ПРЕОБРАЗОВАНИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
В XX ВЕКЕ
Глава 24
ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
ПРЕОБРАЗОВАНИЙ’
XX в. стал продолжением Нового времени. Начавшись с революций
в Англии и Франции, войн Кромвеля и Наполеона, войной за независи-
мость североамериканских колоний Англии, Новое время продолжи-
лось в XX в. не только раскрепощением личности, колоссальными успе-
хами научно-технического прогресса, материального производства,
значительным увеличением населения земного шара, но также и миро-
выми войнами, «холодной войной» с разделением мира на враждующие
блоки, наконец, подвело человечество к грани экологического кризиса.
Новая идеология, обоснованная французскими просветителями,
утверждая веру в человека и безграничные возможности разума, по-
родила и идейные течения XX в. «Свобода, равенство, братство», от-
тесняя традиционные религии, не только вызволяли человека из пут
Средневековья, но и подвели к гильотине и якобинскому террору, га-
зовым камерам и концлагерям. Представления о построении государ-
ства и мирового сообщества на началах общественного договора, меж-
дународного права и справедливого порядка начинают подменяться
идеей свободы без нравственных устоев и Бога, т.е. правом силы.
В своем развитии новая идеология получила воплощение в марк-
систской теории социальной справедливости и равенства с освобожде-
нием народов от эксплуатации, в фашистских идеях о высшей расе. Как
в том, так и в другом случаях интересы личности должны были подчи-
няться «коллективному разуму» господствующих партий и государст-
ва. Наоборот, в западных либеральных теориях приоритет стал отда-
1 История XX в. соприкасается с современностью, поэтому во избежание параллелизма
процессы, свойственные государству и праву Новейшего времени, рассматриваются
лишь в суммарном виде.
ваться правам и свободам отдельного человека, демократии; утвержда-
лись идеи «открытого общества» с устарелостью государственных суве-
ренитетов. Не раз, однако, случалось, что человеческое, гуманистичес-
кое содержание новой идеологии в практической деятельности
государств до неузнаваемости искажалось. И либеральная демократия
зачастую оборачивалась проявлениями крайнего индивидуализма, сво-
бодой порнографии, «мягких» наркотиков, «регулируемой демократи-
ей», подчиняемой власти капитала, а то и «отрицанием всякой идеоло-
гии» с утверждением идеологии вседозволенности, культом силы,
безграничного обогащения и максимального потребления.
Революции (надлом - «переломный возраст») при переходе к бо-
лее высокому состоянию со сменой ценностных ориентиров сопро-
вождались непомерным преувеличением сил и возможностей «рас-
крепощенного разума», его способности построить идеальное
общество и изменить мир, а также кризисом и смутой, особенно при-
скорбными человеческими и материальными потерями.
Мировые войны. Новое и более высокое, рожденное революция-
ми, еще со времен войн Кромвеля и Наполеона стремилось утвердить-
ся на всем обозримом пространстве. В XX в. это новое в крайностях
вульгарного рационализма, при расширении связей и взаимозависи-
мости народов, усиленное достижениями техники вооружений,
дважды подводило мир к неисчислимым человеческим жертвам и
разрушениям.
Но и в мирное время при сближении цивилизаций и более резком
проявлении этнических, возрастных различий народов, подчас игно-
рируя эти различия, такое новое стремилось к утверждению своего
превосходства не только угрозой применения и применением новей-
ших вооружений в локальных войнах, но, прежде всего, экономичес-
ким давлением, силой денег, установлением контроля над средства-
ми массовой информации, а в идеологической сфере - отстаиванием
идеи глобализма, единой человеческой цивилизации. Последнее пре-
следовало определенные политические цели, но «тезис об унифика-
ции мира на базе западной экономической системы как закономер-
ном итоге единого и непрерывного процесса человеческой истории
приводит к грубейшим искажениям фактов и поразительному суже-
нию исторического кругозора»1.
Объективно действующие в мире процессы интеграции в своей ос-
нове опираются на стремление народов к сотрудничеству в преодоле-
нии экономических, военных, экологических, природно-ресурсных
проблем и трудностей. Вместе с тем зачастую интеграционные про-
цессы направлялись и использовались экономически могуществен-
ными странами для установления прозрачности границ государств,
1 Тойнби А.Дж. Постижение истории. М.. 1996. С. 68-69.
ограничения их суверенитета и еще большего расширения своего эко-
номического и политического влияния.
Создаются транснациональные многоотраслевые комплексы
(ТНК) и международные финансовые объединения - Международ-
ный банк реконструкции и развития (МБРР), Международный ва-
лютный фонд (МВФ), Азиатский банк развития (АБР) и т. п. Формой
интеграции становится, например, образование Евросоюза, Европей-
ского экономического сообщества; в военной области - создание и
расширение границ НАТО. Содействие интеграционным процессам
оказывала Организация Объединенных Наций (ООН). Немаловаж-
ное значение для интенсификации процессов интеграции имели про-
пагандируемые и утверждаемые мощью западных стран идеи едино-
го для всех народов института прав и свобод человека.
Процессы интеграции, искажаемые политикой глобализма, при-
ходят в противоречие с установленным природой многообразием ци-
вилизаций, своеобразием народов, различием их возрастных состоя-
ний. Экономические процессы грозят подавить человеческое
содержание мировой истории, государства и права. Экономические
законы и новые технологии буквально взрывают национальные гра-
ницы и в то же время порождают широкое движение народов за со-
хранение своей самобытности и государственного суверенитета, о
чем свидетельствует, в частности, образование в XX в. большого чис-
ла новых независимых государств.
Неравномерное развитие народов с выделением «золотого милли-
арда» (население стран, эксплуатирующих сырьевые ресурсы и втя-
гивающих в себя интеллектуальный потенциал всего мира) увеличи-
вало разрыв между экономически передовыми и «догоняющими»
странами, консервировало отсталость последних, их зависимое, при-
ниженное положение. Гуманитарная помощь таким странам сглажи-
вала остроту конфликта, но не решала проблему, а то и усугубляла
негативные процессы.
Разрушение колониальных империй лишь отчасти разрешило
конфликт, поставив молодые развивающиеся страны в экономичес-
кую, финансовую и политическую зависимость от стран, ранее всту-
пивших на путь экономического прогресса. Однако локально, в от-
дельных регионах, например в Западной Европе, процесс интеграции
привел к сглаживанию ранее существовавших противоречий, спо-
собствовал укреплению мира, демократии и продвижению западной
цивилизации на Восток при посредстве идеологических, финансовых
рычагов, а то и с помощью военной силы НАТО.
Основные тенденции развития государства и права. В XX в. на-
блюдается четко выраженная тенденция возрастания роли государ-
ства и права в жизни общества, что обусловливается усложнением
общественных отношений на более высоком уровне поступательного <
движения человечества; возросшей социальной ролью государства;
расширением связей между народами при одновременном обостре-
нии конфликтов из-за неравномерности их экономического, этниче-
ского, политического развития.
Особенно заметна возросшая роль государства во время мирового
экономического кризиса 1929-1933 гг., в годы Первой и Второй миро-
вых войн, а также в разрешении экономических, научно-техничес-
ких проблем Новейшего времени.
В XX в. на состояние, значение, действенность государства и пра-
ва отдельных стран сильное влияние стали оказывать все более
крепнущие информационные, культурные, экономические связи, ус-
танавливаемые между народами мира, а также национальный, рели-
гиозный факторы, отражающие возрастные и психоэмоциональные
различия народов. Прогресс как повышение уровня специализации,
дифференциации и в государственном управлении настоятельно
требовал его осуществления специализированными органами и спе-
циально подготовленными кадрами, но этим же он ограничивал твор-
ческую активность управляемых, их духовную индивидуальность.
Процессы либерализации и демократизации, развивавшиеся в ми-
ре в XX в., шли параллельно с утверждением тоталитарных режимов,
например в России, Германии, а также усиливающимся контролем
над обществом и личностью при посредстве правительственных и по-
луправительственных партий, средств массовой информации, нахо-
дящихся в руках крупного капитала. Преобладающей формой госу-
дарства стала республика, но при «регулируемой демократии».
Реальный демократизм общества во многом стал определяться кон-
курентной борьбой соперничающих финансовых групп и партий.
В таких условиях антимонопольное законодательство выделяется и
как средство поддержания демократических институтов.
Обобщая характеристику основных направлений развития госу-
дарства и права в XX в., нельзя обойти вниманием «социальные моти-
вы», социалистическую тенденцию, проявляющуюся в расширении
прав профсоюзов, регламентации рабочего времени, предоставлении
ежегодных отпусков, пособий и т.п. Нельзя не отметить и выделение
политической теорией Новейшего времени требования «приоритет-
ного значения прав личности», что находит все более заметное отра-
жение в законодательстве и практике современных государств.
После поражения в «холодной войне» и разрушения советского
блока и СССР образовались новые самостоятельные государства -
Украина, Казахстан и др., произошло объединение Германии, разде-
ленной Второй мировой войной на Западную и Восточную зоны, что
в той или иной мере выражало национальные устремления народов.
Конституционные изменения в XX в. отличались неоднородностью,
противоречивостью, подчас разнонаправленностью. Наряду с укрепле-
нием либерально-демократической тенденции наблюдалась и вполне
очевидная реализация противоположно действующих стремлений, пре-
следовавших цели ограничения, выхолащивания демократического со-
держания правовых институтов, а также четко выраженное движение в
сторону авторитаризма, тоталитаризма и фашизма. Последнее ярко
представлено в образовании фашистских и советской империй, длитель-
ном противостоянии военно-политических блоков, «холодной войне».
Разрушение советской империи говорит также и об огромных возможно-
стях невоенных средств подавления поверженного противника.
Противоречивый, подчас взрывной характер преобразований ли-
берально-демократической тенденции в ведущих капиталистичес-
ких государствах хорошо различим в конституционной истории
Франции после Второй мировой войны.
Глава 25
ФРАНЦИЯ
До поражения во Второй мировой войне во Франции в рамках кон-
ституционных законов 1875 г. либерально-демократическая тенденция
конституционного развития постепенно укреплялась. Но в отличие, на-
пример, от Англии, во Франции в условиях острой конфронтации пра-
вых и левых сил, партий и групп при частой смене правительств («ми-
нистерская чехарда») и резких изменениях государственной политики
эта тенденция сопровождалась значительными ограничениями роли
парламента, более заметным возвышением исполнительной власти, а
также глубокой трансформацией конституционных принципов.
Так, во Франции к правительству перешло право издания норма-
тивных актов. Правительственные декреты стали не только дополнять,
уточнять, но и отменять законодательные акты, издаваемые парламен-
том. Кроме того, парламент чуть ли не ежегодно наделял правительст-
во чрезвычайными полномочиями. В 1934 г. была предпринята попыт-
ка фашистского путча, а после его провала в 1936 г. к власти приходят
левые силы - правительство Народного фронта, осуществившего ра-
дикальное для своего времени установление 40-часовой рабочей неде-
ли. Однако и мероприятия Народного фронта вскоре были ограничены.
В сентябре 1939 г., не испрашивая согласия парламента, как того требо-
вала Конституция, правительство объявило войну Германии.
Поражение Франции в военной кампании 1940 г. привело к окку-
пации сначала части, затем всей территории страны и образованию
марионеточного правительства маршала Петэна.
Национальное собрание прекратило действие Конституции 1875 г., а
установленный новый конституционный строй предусматривал пере-
дачу решающих полномочий власти главе правительства - Петэну,
проводившему государственно-правовую политику с отчетливо выра-
женной фашистско-социалистической направленностью и демагогиче-
ски провозглашаемой гарантированностью «Труда, Семьи и Родины».
После окончания Второй мировой войны при подъеме демократи-
ческого движения в мире в государственно-правовой истории Фран-
ции выделяется принятие Конституции 1946 г., которая отразила об-
щие черты либерально-демократического и социального развития
ведущих капиталистических стран.
В Конституции Франции провозглашались демократические и со-
циально-экономические права граждан, в частности, равноправие
мужчин и женщин; право на труд, отдых, материальное обеспечение
в случае нетрудоспособности; право рабочих на забастовки, на объе-
динение в профсоюзы, участие в управлении предприятиями; право
на бесплатное образование. Конституция значительно расширяла
пределы вмешательства государства в экономическую и социальную
сферы жизни общества. Устанавливался конституционный принцип
«социального государства», предусматривавший сочетание прав соб-
ственника с «общим благом».
Демократические и социальные лозунги, зафиксированные в Кон-
ституции Франции, продолжили или предвосхитили тенденцию, выя-
вившуюся еще в Конституции Германии 1918 г., и получили яркое прояв-
ление в конституциях Италии 1947г., ФРГ 1949г. (свобода личности и
ее неприкосновенность, свобода собраний, союзов, право на труд, сво-
бода профсоюзов, стачек и т. д.; или: равенство всех перед законом,
охрана и улучшение условий труда, свобода передвижений, выбора про-
фессии, право подачи петиции в органы государственной власти и др.).
Тот же комплекс прав и свобод в некоторой модификации мы наблюда-
ем и в Конституции Японии 1947 г. Здесь, однако, обращает на себя
внимание принятая по настоянию оккупационных властей ст. 9, преду-
сматривающая отказ Японии «от угрозы или применения вооруженной
силы как средства разрешения международных споров».
Главой государства Конституцией Франции 1946 г. признавался
президент республики, однако он был лишен важнейших прерогатив,
его акты требовали контрасигнации председателя правительства и од-
ного из министров. Конституция отразила усиление роли парламента,
а в нем Национального собрания (нижней палаты), избираемого на ос-
нове всеобщего избирательного права и провозглашаемого единствен-
ным законодательным органом (чем, кстати, отрицалась практика де-
легированного законодательства). Верхняя палата парламента (Совет
республики) обладала в основном консультативными функциями.
Исполнительная власть вручалась правительству (Совету мини-
стров), назначаемому президентом только после согласия на это (во-
тума доверия) Национального собрания. Правительство наделялось
широкими полномочиями по непосредственному управлению стра-
ной, но его деятельность была поставлена под контроль нижней па-
латы. Установление ответственности правительства перед парла-
ментом определяло парламентскую форму правления, отличаемую
от президентской формы правления (в США), при которой министры
назначаются и ответственны перед президентом.
Как и во Франции, послевоенными конституциями Италии, ФРГ
(1947 г., 1949 г.) учреждалась должность президента как главы госу-
дарства. Однако в Германии президент отстранен от решающего
участия в высшем государственном руководстве, он также лишен
права командовать вооруженными силами. В Италии президент по
Конституции, наоборот, наделялся и правом командования вооружен-
ными силами, и правом назначения на высшие должности, но и его ак-
и
ты нуждались в контрасигнации главы правительства. Конституция
Японии «символом государства и единства народа» провозглашала
императора, которому, однако, отказывалось в праве осуществлять
государственную власть.
Высшими законодательными органами по конституциям Италии,
ФРГ признавались парламенты этих стран. Устанавливалась ответ-
ственность правительства перед парламентом, что и определяло
(как во Франции) парламентскую форму республики в этих странах.
В Германии, однако, канцлер (лидер большинства в нижней палате —
бундестаге) без одобрения бундестага формирует правительство,
увольняет министров. Такое положение канцлера сближает парла-
ментскую республику в Германии с президентской республикой в США.
Также и в Японии (1947 г.) парламент признается высшим законо-
дательным органом, более того, он провозглашается и «высшим орга-
ном государственной власти», перед ним ответственно правитель-
ство. Но в Японии есть и император, поэтому Япония считается
монархией («замаскированной республикой», как в Англии).
Исполнительная власть конституциями названных стран вруча-
лась правительствам, полномочия которых со временем расширялись
согласно общей тенденции возрастания роли исполнительной власти
в политической жизни ведущих капиталистических государств.
Весьма примечательно, что наиболее заметные проявления либе-
рально-демократической тенденции в полном объеме не смогли со-
храниться во Франции на длительное время. Во изменение Конститу-
ции 1946 г., в 1954 г. премьер-министр был наделен дополнительными
полномочиями и упрощался порядок получения правительством во-
тума доверия. Но на этом конституционные преобразования не оста-
новились. В кризисной ситуации вслед за военным мятежом в Алжи-
ре принимается новая Конституция (1958 г.), которая, резко увеличив
правомочия президента, придала его власти авторитарный характер.
Как бы противовесом этому в Конституцию была включена Деклара-
ция прав человека и гражданина 1789 г.
Президент, по Конституции 1958 г., признавался главой государст-
ва. Он назначал правительство; обладал полномочиями главы воору-
женных сил; назначал на высшие гражданские и военные должности;
обладал широкими полномочиями в области законодательства, в ча-
стности правом издания ордонансов, имеющих силу закона. Прези-
дент также обладал правом роспуска нижней палаты, мог вводить в
стране чрезвычайное положение.
Вместе с тем и правительство, которому вручалась исполнитель-
ная власть, обладало правом издания ордонансов, приравниваемых к
законам. Конституция предусматривала право Национального со-
брания делегировать свои полномочия правительству (делегирован-
ное законодательство). Положение парламента (Национальное со-
брание и Сенат) было приниженным. Право Национального собрания
требовать отставки правительства было осложнено. В 1962 г. власть
президента в практической политике Франции еще более увеличи-
валась после принятия закона, предусматривавшего его избрание не
коллегией выборщиков, а всеобщим голосованием.
Авторитарный режим, установленный Конституцией 1958 г., пре-
одолел особые трудности, возникшие в связи с мятежом в Алжире;
были решены острые проблемы, вставшие перед страной. Тогда про-
явления авторитаризма были устранены. Например, назначение гла-
вы правительства и министров стало осуществляться с согласия пар-
ламентского большинства. Во Франции наступила стабилизация
конституционного строя на базе парламентской системы при сохра-
нении за президентом весьма обширных полномочий.
Глава 26
СОЕДИНЕННЫЕ ШТАТЫ
АМЕРИКИ
В XX в. США стали крупнейшей мировой державой. Войны, кото-
рые вели США, обошли территорию страны, а также благоприятные
природные условия, человеческий фактор - привлечение инициа-
тивных, интеллектуальных сил всего мира - позволили Соединен-
ным Штатам создать мощнейший производственный и научно-тех-
нический потенциал; достичь высокого материального уровня жизни
населения; обладать решающим превосходством в военной области и
претендовать на роль гаранта существующего миропорядка.
В США возрастание регулирующей роли государства, в частнос-
ти исполнительной власти, отчетливо проявилось в ходе Первой ми-
ровой войны. Так, принятый в 1917 г. Закон о контроле над произ-
водством, сырьем и топливом предоставил президенту США право
через создаваемые им органы, не обращаясь в Конгресс, вмешивать-
ся в производство, сбыт продукции, в трудовые отношения в промы-
шленности, а также право в случае необходимости осуществлять
реквизицию промышленных предприятий (за компенсацию), прини-
мать необходимые меры для предотвращения спекуляции. Под кон-
троль государства была поставлена транспортная система страны,
внешняя торговля. Государство получает право осуществлять при-
нудительное картелирование в промышленности, право вмешивать-
ся в разрешение наиболее острых трудовых конфликтов.
Исключительно широкий размах государственное вмешательство
в экономические процессы приобрело в США в период мирового эко-
номического кризиса 1929-1933 гг. В то время, ввиду перепроизвод-
ства продукции и резкого падения цен на товары, общий объем про-
мышленного производства сократился почти наполовину, сотни
тысяч фермерских хозяйств разорились и были проданы за долги,
пятая часть банков потерпела банкротство, каждый третий рабочий
оказался безработным (около 17 млн человек). В сложившихся усло-
виях крайне обострились социальные отношения, кризис грозил кра-
хом всей общественной системы. Были необходимы чрезвычайные
меры для вывода страны из кризиса, и такие меры были осуществле-
ны в рамках «нового курса» президента Рузвельта.
«Новый курс» Франклина Рузвельта. Одной из важнейших мер
правительства Рузвельта была реконструкция финансово-банков-
ской системы: существование многих мелких банков было прекраще-
но, но кредитоспособность других была подтверждена государством,
что способствовало притоку в них вкладов и упрочило их положение.
Кроме того, были созданы корпорации страхования вкладов и ссуд,
что еще более укрепило доверие к банкам. К 1934 г. депозиты около
80% всех банков США были застрахованы. В рамках поддержания
кредита и денежного обращения государство сосредоточило в своих
руках золотой запас страны, запретило куплю-продажу золота. Бы-
ла проведена девальвация доллара.
Другим важным мероприятием «нового курса» был Закон о вос-
становлении промышленности. В соответствии с законом вся про-
мышленность была разбита на 17 групп в целях «координации их де-
ятельности, достижения сотрудничества рабочих и работодателей и
преодоления понижения цен». Для каждой группы был разработан
свой «кодекс честной конкуренции». Такие кодексы определяли квоты
выпускаемой продукции, распределения рынков сбыта, цены, условия
кредита, а также продолжительность рабочего времени, уровень зар-
платы и т.п.; предусматривалась возможность принудительного кар-
телирования предприятий. Для борьбы с безработицей проводилась
широкая программа общественных работ по строительству и ремон-
ту дорог, мостов, аэродромов и др.
Наконец, для преодоления кризиса в сельском хозяйстве принима-
ется Закон о регулировании сельского хозяйства. Были осуществлены
мероприятия по регулированию (повышению) цен на сельскохозяйст-
венную продукцию. Сбалансирование спроса и предложения, повыше-
ние цен достигалось путем сокращения посевных площадей (фермеры,
сокращавшие посевные площади, получали премии), имело место и
прямое уничтожение уже готовой продукции. Кроме того, фермерам
для погашения их долгов был предоставлен заем в 2 млрд долларов.
Мероприятия «нового курса» способствовали смягчению проявле-
ний кризиса, а в 1933 г. он заканчивается. Большая часть мероприя-
тий Рузвельта по преодолению кризиса была отменена.
Однако и в период Второй мировой войны президент и его прави-
тельство вновь наделяются чрезвычайными полномочиями по регу-
лированию экономики. Правительство контролировало распределе-
ние сырья; регулировало цены на сырье и продукцию; получило
право требовать от предпринимателей первоочередного выполнения
правительственных заказов; могло брать под свое управление пред-
приятия, срывавшие выполнение таких заказов. Также и во время
войны в Корее (1950-1953 гг.) правительство получило право распре-
деления сырья, стабилизирования цен и т.д.
В период мирного развития регулирующее вмешательство государ-
ства в экономику ограничивается, но не отменяется, и осуществляется,
в основном, с помощью финансовых рычагов, например при стимули-
ровании производства продукции военного назначения. Закон 1946 г.
официально возложил на президента ответственность за состояние
американской экономики. В Новейшей истории американское государ-
ство решает задачи определения национальной стратегии, регулирова-
ния кредитно-финансовых отношений, проведения научно-техничес-
кой и промышленной политики, развития социальной сферы.
Особо следует отметить антитрестовское (антимонопольное)
законодательство в США, которое ведет свое начало с Закона Шер-
мана 1890 г. Непосредственно антитрестовское законодательство бы-
ло направлено на поддержание свободной конкуренции в промыш-
ленности, однако использовалось и для борьбы с «незаконной
практикой» профсоюзов. Позже антипрофсоюзное действие Закона
Шермана было прекращено.
В XX в. государство в США все более заметно начинает вмеши-
ваться в регулирование социальных отношений, в частности, в разре-
шение трудовых конфликтов. Так, в 1917 г. создается президентская
комиссия, призванная решать наиболее острые трудовые конфликты;
издаются законы, предусматривавшие ограниченное право рабочих
на заключение коллективного договора, на 8-часовой рабочий день.
Нельзя не отметить и ряд мер социального характера, осуществлен-
ных в рамках «нового курса» Рузвельта: расширение права рабочих
на коллективный договор; установление обязанности предпринима-
телей «соблюдать максимальную продолжительность рабочего дня,
минимальный уровень оплаты и другие условия труда»; был разрабо-
тан типовой образец кодекса, который мог быть применен в отраслях
промышленности и предусматривавший, в частности, расширение
прав профсоюзов. Наконец, следует сказать и об организации общест-
венных работ в США в период мирового экономического кризиса.
Заметное место в регулировании социальных отношений занял
Закон Вагнера (Закон о трудовых отношениях 1935 г.). Законом под-
тверждались, легализировались и устанавливались гарантии дея-
тельности профсоюзов, в частности, предпринимателям запрещалось
вмешиваться в деятельность профсоюзов, отказываться от заключе-
ния коллективного договора с профсоюзом. Закон закреплял право
рабочих на забастовку. В том же году принимается Закон о социаль-
ном страховании, установивший пенсии престарелым по достижении
65 лет, пособия по безработице в течение 10 недель в году. Создается
Национальное управление по трудовым отношениям, призванное ре-
шать конфликты между рабочими и предпринимателями.
В условиях «холодной войны» в США принимаются законы, ограни-
чивавшие права профсоюзов и общественных организаций. Так, в 1947 г.
Законом Тафта-Хартли было серьезно затруднено осуществление ра-
бочими права на забастовку. Например, предупреждение о намечаемой
забастовке по Закону следовало делать за 60 дней до ее начала; прези-
дент мог приостановить забастовку на 80 дней; запрещалось участие в
заоастовках государственным служащим; не допускались стачки соли-
дарности, стачки, «создающие угрозу национальным интересам
страны». Кроме того, Закон требовал от руководителей профсоюзов
подписки о непричастности к деятельности Компартии; запрещал
профсоюзам делать взносы в избирательные фонды лиц, избирающих-
ся на федеральные должности, требовал от профсоюзов подачи в Ми-
нистерство труда ежегодных финансовых отчетов о своей деятельнос-
ти. Закон Маккарэна-Вуда 1959 г. предоставил создаваемому
Управлению по контролю за подрывной деятельностью определять,
является ли та или иная организация «коммунистически действующей
организацией» или «организацией коммунистического фронта». Такие
организации подлежали регистрации в Министерстве юстиции. Чле-
нам Компартии запрещалось занимать выборные должности или
должности на государственной службе, административные посты в
профсоюзах. В случае объявления президентом чрезвычайного поло-
жения в стране любое лицо, относительно которого «имеется разумное
основание полагать, что оно, вероятно, будет совершать акты саботажа
и шпионажа», подлежало задержанию и интернированию.
Некоторому ограничению гражданских прав, проявившемуся в
годы «холодной войны», противостояла обратно направленная тен-
денция - законодательного расширения прав, в частности, избира-
тельных прав граждан. Следует, однако, заметить, что реальное зна-
чение норм избирательного права падает ввиду растущего
абсентеизма избирателей и того решающего фактора, что избира-
тельные кампании в США требуют огромных денежных затрат.
Быть избранными могут лишь очень богатые люди или те, кто полу-
чает финансовую поддержку американских компаний и корпораций.
Причем законодательство, ограничивающее огромные траты на вы-
борах, неэффективно ввиду существующей практики обхода закона.
При наметившейся тенденции реального сужения демократичес-
ких основ американской государственности и расширения регулиру-
ющей роли государства наблюдаются разрастание бюрократическо-
го аппарата и повышение роли органов исполнительной власти в
государственной жизни страны.
Особенно заметно расширение полномочий президента. По Кон-
ституции, как глава исполнительной власти, он наделялся весьма
значительными полномочиями, а помимо Конституции его роль в по-
литической жизни страны увеличивалась в силу лидерства в одной
из двух сменяющихся у руля правления партий (республиканской и
демократической), ставших важнейшим звеном американской поли-
тической системы. Президент наделяется, по сути, чрезвычайными
полномочиями в периоды войн и кризисов. Расширяются правомочия
президента и в праве издания «исполнительных указов», мало чем
отличающихся от законов, и в сфере «делегированного законода-
телъства», по которому Конгресс передавал президенту и подконт-
рольным ему органам те или иные полномочия. Законом о занятости
1946 г. Конгресс официально возложил на президента ответствен-
ность за состояние американской экономики.
Значительно расширены и военные полномочия президента. Не-
смотря на то, что право объявления войны по Конституции принад-
лежит Конгрессу, военные действия и в Корее, и во Вьетнаме были
начаты США без формального объявления войны Конгрессом. США
более 200 раз использовали свои вооруженные силы за рубежом, и
только в 5 случаях войну объявлял Конгресс. В 1973 г. Конгресс при-
нял резолюцию, предписывающую «предварительное и немедленное
получение санкции на использование исполнительной властью воен-
ной силы». Согласно резолюции президент в 60-дневный срок после
посылки войск на вражескую территорию должен получить разре-
шение Конгресса для продолжения военных действий, иначе прези-
дент должен отозвать войска. Как, однако, показали события в Юго-
славии и Ираке, указанная резолюция не мешает президенту вести
краткосрочные или прерывающиеся войны без согласия Конгресса.
Несмотря на размывание основ американской демократии безгра-
ничной силой денег, расширением полномочий исполнительной вла-
сти, в США сохраняется установленная Конституцией 1787 г. рес-
публиканская форма правления с принципом разделения властей.
Конгресс как высший законодательный орган по-прежнему имеет
решающие полномочия в определении бюджета страны, финансово-
го контроля за деятельностью исполнительной власти, а также пра-
во импичмента - отстранения президента от должности в строго оп-
ределенных законом случаях.
Глава 27
ВЕЛИКОБРИТАНИЯ
В государственно-правовой жизни Великобритании (Англии) на-
блюдались те же процессы, что и в США, и в других ведущих буржу-
азных государствах. Прежде всего, это возросшая роль государства в
делах общества, а также частичное и отчасти внешнее расширение
демократии, с другой стороны - ее ограничение.
Так, благодаря ряду избирательных реформ в Великобритании
было установлено всеобщее избирательное право, а также одинако-
вая система выборов в городах и графствах - избирательные округа
за некоторыми исключениями формировались на основе относитель-
ного равенства числа зарегистрированных избирателей.
Демократия в Англии во многом представлена и ограничивалась
двухпартийной системой - консерваторы и либералы, а с начала столе-
тия - консерваторы и лейбористы. Решающим в победе на выборах
стало ведение широкой агитации среди населения, «воспитание изби-
рателя» с помощью партийных организаций при широкой сети мест-
ных партийных отделений и централизации руководства. Двухпартий-
ная система направляла общественное мнение в русло, определяемое
руководством партий, которые, однако, чутко реагировали на измене-
ния в общественной жизни. К достижениям демократии следует отне-
сти признание в законе (1964 г.) государственного характера за «оппо-
зицией его (ее) величества». Оппозиция стала привлекаться к
согласованию ключевых вопросов, например бюджета, учреждалась
оплачиваемая должность лидера оппозиции. В двухпартийной системе
Англии отчетливо проявлялась такая фундаментальная основа госу-
дарственно-правовой жизни, как постоянно меняющееся значение и
мера консервативного, стабильного и подвижного, прогрессивного.
С укреплением позиций двухпартийной системы в Великобритании
наблюдалось возрастание значения нижней палаты парламента - па-
латы общин и, наоборот, падение влияния и ограничение прав пала-
ты лордов. Это объяснялось отчасти тем, что палата общин пользова-
лась авторитетом органа, избираемого населением страны, тогда как
лорды представляли лишь самих себя - часть из них занимала места
в палате наследственно, другая часть назначалась правительством.
Законом 1911г. устанавливался приоритет палаты общин в сфере
законодательства - для одобрения финансовых биллей (законопро-
ектов) палаты общин не требовалось согласие лордов. Все же приня-
тие нефинансовых биллей лорды могли затормозить на два года, с
1949 г. - на один год.
м
В XX в. в Великобритании значительно меняются взаимные отно-
шения и вес в государственно-правовой жизни страны парламента
(палаты общин) и правительства (кабинета министров).
Согласно установившейся еще в XVIII в. традиции партия, победив-
шая на выборах, формировала правительство. Новое в XX в., однако,
усматривается в том, что палата общин, ужесточив партийную дисцип-
лину, следуя за лидером большинства (он же премьер-министр), стано-
вится послушным инструментом правительства. О снижении роли па-
латы общин свидетельствовало и предоставление правительству права
в любой момент ставить перед палатой вопрос о прекращении прений
и, опираясь на большинство в палате, прекращать такие прения. Непо-
средственно билль о предоставлении правительству права прекращать
прения был принят в 1882 г. в ответ на использование ирландскими де-
путатами парламентской трибуны для срыва принятия чрезвычайных
законов путем обструкции - произнесением речей, чрезвычайно рас-
тянутых во времени и не относящихся к делу.
Наиболее заметно ограничение роли парламента и возвышение
правительства проявилось в расширении практики делегированного
законодательства - предоставлении правительству права издавать
законоположения на основе поручения парламента. Так, в 1914-1915 гг.
законами об обороне правительству было дано право запрещать лю-
бую коммерческую или общественную деятельность «в интересах го-
сударственной безопасности». Вслед за широкими народными волне-
ниями в 1920 г. правительство получает право вводить в стране
чрезвычайное положение при наличии угрозы снабжения населения.
В1939 г. правительство получает право издавать такие предписания,
какие ему представляются необходимыми для обеспечения защиты
государства, общественной безопасности, поддержания порядка. На-
конец, в 1946 г. делегированное законодательство из временного бы-
ло преобразовано в постоянный конституционный институт, соглас-
но которому вопросы государственной безопасности, обеспечения
жизненно важных функций государства признавались постоянным
предметом законодательных распоряжений правительства.
Возросшая и в то же время значительно меняющаяся в зависимости от
исторических условий роль государства, исполнительной власти в регули-
ровании общественных процессов особенно заметна в сфере экономики.
Так, в ходе Первой и Второй мировых войн экономика страны поч-
ти полностью находилась под регулирующим воздействием государ-
ства. Государственное воздействие на экономику было значительно
расширено для преодоления тяжелейших последствий мирового эко-
номического кризиса 20-30-х гг. С исчезновением чрезвычайных ус-
ловий регулирующая роль государства резко снижалась, изменяла
формы и объем своего воздействия на экономику.
Новые трудности, возникшие в Великобритании после окончания
Второй мировой войны, привели к широкой национализации в ряде об-
ластей хозяйственной жизни. Лейбористы, пришедшие к власти в 1945 г.,
национализировали Английский банк, затем национализации были
подвергнуты угольная, газовая промышленности, часть электростан-
ций, предприятий сталелитейной промышленности, внутреннего транс-
порта, гражданской авиации, средств связи. Государственный сектор
охватил 20% хозяйства страны. Государство стало программировать
экономику, регулировать занятость, внешнюю торговлю, широко фи-
нансировать программы научных исследований, военные заказы и т.п.
Используя большие возможности государственного централизован-
ного руководства и средства налогоплательщиков, послевоенные эконо-
мические трудности Великобритании во многом были преодолены: на
передний план выдвинулись задачи повышения рентабельности эконо-
мической деятельности и конкурентоспособности производимых това-
ров. С приходом к власти консерваторов в Великобритании проводится
политика ограничения государственного вмешательства в экономику и
утверждения принципов свободного рынка, личной инициативы, на ос-
нове которой к концу 90-х гг. была осуществлена денационализация ря-
да предприятий. В результате доля госсектора в английской промыш-
ленности сократилась по сравнению с 1979 г. почти наполовину.
В годы после Второй мировой войны лейбористским правительст-
вом осуществлялось вмешательство государства и в регулирование
социальных отношений. Так, был отменен закон 1927 г., ограничивав-
ший права профсоюзов. В 1948 г. принимаются законы о государст-
венном страховании, о государственном здравоохранении. Новая си-
стема социального страхования предусматривала выплату пенсий и
пособий ряду категорий населения.
Примечательным в последующие годы было присвоение рыцар-
ских титулов участникам музыкальной группы «The Beatles», что
свидетельствовало о направлении регулирующей деятельности го-
сударства в области культуры.
Расширение государственных функций неизбежно вело к разрас-
танию бюрократического аппарата. В Великобритании появляются
новые министерства и другие центральные ведомства, общая чис-
ленность которых превысила 100. Только за 1914-1923 гг. количество
чиновников удвоилось. В последующие 50 лет штат отдельных мини-
стерств увеличился в 10-20 раз. Корпус государственных служащих
в Англии характеризуется стабильностью, высоким уровнем про-
фессионализма и во многом независимостью от смены правительств
и победы той или иной партии на выборах, что в решающей мере
обеспечивало преемственность государственной политики.
Возросшая роль и политический вес исполнительной власти в Вели-
кобритании, отражая типичные черты государственной организации
западного типа, не отвергая, все же ограничивают основные принципы
парламентской демократии с преимущественным значением выборов.
см
Глава 28
ГЕРМАНИЯ
§1 . Германская революция. Веймарская республика
Победа буржуазной революции в Германии приходится на более
позднее время, но она имела длительную предысторию. Еще в Ре-
формации XVI в. четко обнаружились антифеодальные настроения
части населения. Феодальная раздробленность Германии была пре-
одолена победой во франко-прусской войне 1871 г. Наиболее значи-
тельной попыткой утверждения в Германии буржуазного строя ста-
ла революция 1848 г. Несмотря на поражение революции, в стране
появилась парламентская система управления (при сохранении ре-
шающих полномочий монарха), стал осуществляться прусский путь
буржуазных преобразований в сельском хозяйстве, наконец, прини-
мается отразившее буржуазные преобразования Германское граж-
данское уложение.
И в Германии частичные, подчас весьма существенные, преобра-
зования не предотвратили взрыва всей старой общественно-эконо-
мической системы. Поражение в Первой мировой войне, революция в
России подтолкнули развитие событий. В ноябре 1918 г. в результате
революционного переворота монархия в Германии была свергнута,
устанавливается республиканская форма правления.
В стране провозглашаются буржуазно-демократические права и
свободы: свобода слова, печати, собраний, всеобщее избирательное
право, признается неприкосновенность частной собственности. Во
многих городах создаются советы рабочих и солдат. Новым прави-
тельством стал Совет Народных Уполномоченных, пользовавшийся
поддержкой, в частности, Берлинского Совета. Таким образом, и в
Германии события первых лет революции можно считать ее либе-
рально-демократическим этапом.
Попытки перейти к этапу революционной диктатуры, выразивши-
еся в берлинском (1919 г.), позже гамбургском (1923 г.) восстаниях, по-
терпели поражение. Все же на части территории Германии в резуль-
тате восстания в Мюнхене была образована Баварская советская
республика (1919 г.). К этому времени относится и образование в Бава-
рии национал-социалистической рабочей (фашистской) партии, воз-
главляемой Адольфом Гитлером. Правительство Баварской советской
республики, возглавляемое коммунистом, декретировало национали-
зацию банков, конфискацию вкладов, рабочий контроль над производ-
ством. Была создана Чрезвычайная комиссия по борьбе с контррево-
люцией, стала создаваться Красная армия. Вскоре, однако, Баварская
республика прекратила существование, выступления радикально на-
строенных марксистских групп были подавлены правительством.
В Германии не удалось установить диктатуру пролетариата.
Веймарская конституция. Наиболее полно либерально-демокра-
тический этап германской революции проявляется в принятии гер-
манской Конституции 1919 г. - Веймарской конституции, названной
так по городу Веймару, в котором она была принята. Германию вре-
мени действия этой Конституции стали называть Веймарской рес-
публикой. Как дань традиции, сохранялось прежнее наименование
государства - Германская империя.
Конституция закрепила широкий круг буржуазно-демократичес-
ких прав и свобод. Значительными полномочиями был наделен пре-
зидент. Примечательную черту Конституции составило также пре-
доставление широких прав землям (областям) и наличие в ней
«социальных мотивов».
Высшим законодательным органом объявлялся рейхстаг (нижняя
палата). Он формировался на четыре года на основе всеобщего изби-
рательного права. Устанавливалась пропорциональная система вы-
боров: Германия была поделена на 35 избирательных округов, в ко-
торых избиратели голосовали не за каждого отдельного кандидата, а
за партии, выступавшие со списками своих кандидатов. Рейхстаг
преимущественно наделялся законодательными полномочиями.
«Для представительства германских земель в законодательстве и
управлении» из представителей земель образовывался рейхсрат
(верхняя палата). Он мог затормозить принятие закона. При несогла-
сии палат президент поддерживал решение рейхстага либо ставил
спорный вопрос на референдум.
Должность президента замещалась путем избрания кандидата
«всем германским народом» на семь лет. Уже в этом проявлялось ее
особое положение среди других государственных институтов. Кон-
ституция, однако, предусматривала возможность отстранения пре-
зидента от должности по постановлению 2/3 состава рейхстага с по-
следующим решением народным голосованием.
Президент представлял империю в международных отношениях,
мог досрочно распустить рейхстаг и назначить новые выборы, ему
принадлежало верховное командование вооруженными силами. Од-
нако все приказания и распоряжения президента, в том числе в отно-
шении вооруженных сил, были действительны лишь после одобрения
их рейхсканцлером или соответствующим министром. Президент на-
значал на все военные и гражданские должности, в том числе и главу
правительства (рейхсканцлера). Однако рейхсканцлер нуждался для
сч
отправления своих полномочии в доверии рейхстага, иначе он должен
был уйти в отставку. Особо следует отметить право президента вво-
дить в стране чрезвычайное положение и «приостанавливать полно-
стью или частично гарантии основных прав» (ст. 48).
Правительство возглавлялось рейхсканцлером. По его предложе-
нию президент назначал министров. Рейхсканцлер «устанавливал
руководящие линии политики»; как уже отмечалось, правительство
должно было пользоваться доверием рейхстага.
Заметно, что Веймарская конституция предусматривала систему
«сдержек и противовесов». Так, законодательные права рейхстага
ограничивались рейхсратом, президентом, возможностью референ-
дума по спорным вопросам; права президента и правительства -
рейхстагом.
Конституция в целом сохранила старую судебную систему. Но-
вым было введение суда присяжных. Демократизм Конституции
проявился и в предоставлении широких прав землям, в частности в
гражданском и уголовном законодательстве, при сохранении верхо-
венства имперских законов над законами земель.
В Конституции говорится о всех подобающих Новому времени
правах человека: равенство всех немцев перед законом; свобода пе-
редвижения; свобода личности; неприкосновенность жилища; право
«в пределах общих законов свободно выражать свои мнения...» и т.д.
Конституция подчеркивает гуманизацию права, признание ценности
каждого человека, но далеко не всегда гарантирует реальное соблю-
дение его прав.
Брак как основа семейной жизни и сохранения нации считался
находящимся «под особым покровительством Конституции»; провоз-
глашалась обязательность всеобщего школьного обучения, предус-
матривалась возможность религиозного воспитания детей в школах
в целях «правительственного попечения о душе».
Примечательную черту Веймарской конституции составляло отра-
жение в ней «социальных мотивов». Конституция предусматривала
создание рабочих советов. «Рабочие и служащие, - говорилось в Кон-
ституции, - призваны на равных правах совместно с предпринимате-
лями участвовать в установлении условий заработной платы и труда,
а также в общем хозяйственном развитии производительных сил».
Предусматривалось создание рабочих советов предприятий, окруж-
ных рабочих советов для отдельных хозяйственных отраслей, а также
Имперского рабочего совета. Совместно с органами предпринимателей
рабочие советы образовывали Имперский экономический совет, кото-
рый сам мог вносить в рейхстаг законопроекты социального и хозяйст-
венного значения или давать заключение на такие законопроекты
правительства. Конституция узаконивала 8-часовой рабочий день,
право на труд и охрану труда. Право собственности объявлялось «со-
циальной обязанностью». Защита интересов рабочих и служащих, та-
ким образом, признавалась обязательной для государства.
Либерально-демократический этап германской революции ха-
рактеризовался также чертами переходного, смутного времени. Г ер-
мания при Веймарской республике не смогла добиться стабильности.
В июне 1919 г. был подписан Версальский мирный договор, подводив-
ший черту под Первой мировой войной. По договору часть территории
бывшей Германской империи переходила к Франции (Эльзас и Лота-
рингия), Польше, Дании, Бельгии. Германия лишалась всех своих коло-
ний, ее Саарская область на 15 лет переходила под управление Лиги На-
ций, в целях создания 50-километровой зоны безопасности на 15 лет
войска Антанты оккупировали левый берег Рейна. Кроме того, мирный
договор предусматривал ограничение вооруженных сил Германии, за-
прещение ей иметь подводный флот, военно-воздушные силы.
Сложные экономические условия послевоенной Германии, тяже-
лые и унизительные условия Версальского договора рождали у насе-
ления чувство неудовлетворенности, желание перемен и никак не
способствовали укреплению нового государственного порядка. Наме-
тившаяся еще в 1919 г. в Баварии поляризация сил, недовольных су-
ществующим строем, проявилась в 1923 г. Произошли Гамбургское
восстание, возглавляемое коммунистами, и Мюнхенское восстание,
руководимое фашистами. Оба выступления против республики были
подавлены. На время положение стабилизировалось. Однако разра-
зившийся в 1929 г. мировой экономический кризис, поразивший и
Германию, вновь обостряет обстановку. В Германии почти наполови-
ну падает производство промышленной продукции, число безработ-
ных достигает 9 млн человек. Одновременно снижалась заработная
плата рабочих и служащих, понижались пенсии престарелым и ин-
валидам, пособия безработным, росли налоги и цены на товары. В
сложившихся условиях быстро увеличивалось число недовольных.
Власти получают право закрывать на определенный срок газеты и
журналы, разгонять собрания, на которых критикуются существую-
щие порядки. В 1930 г. издается чрезвычайный закон «для защиты
республики и умиротворения страны», несколько позже - другой
чрезвычайный закон, вообще отменивший «основные права» немцев.
Но положение практически не меняется.
Нарастал новый политический кризис. Если на выборах 1930 г.
коммунисты получили 4,6, то в 1932 г. - 6 млн голосов. Одновременно
росло число голосующих за фашистскую партию Гитлера. В 1932 г.
она получила 13 млн голосов избирателей. Парламентская демокра-
тия Веймарской республики показала свою неспособность справить-
ся с возникшими трудностями. 30 января 1933 г. Гитлер становится
главой правительства - рейхсканцлером, что означало крах Веймар- (А
ской республики. W
Приходу гитлеровцев к власти способствовала фашистская про-
паганда, основанная прежде всего на недовольстве населения суще-
ствующим положением, а также на демагогии и обмане. Стремясь за-
получить поддержку рабочих, фашисты объявляли себя рабочей
социал-демократической партией. Рабочим они обещали построение
общества социального равенства, огосударствление трестов, искоре-
нение нетрудовых доходов; крестьянам - землю; городской мелкой
буржуазии ~ ликвидацию крупных универсальных магазинов. Наи-
более значительную часть фашистской программы и пропаганды со-
ставляло разжигание шовинистических настроений. Заявлялось о
превосходстве немецкой нации и неполноценности других народов.
Фашистская партия обещала покончить с унизительными условия-
ми Версальского договора и возродить величие Германской империи.
На победу фашистов повлияли и опасения части населения в воз-
можности прихода к власти коммунистов с теми отрицательными по-
следствиями, которые имели место в России.
§2 . Фашистское государство
С приходом фашистов к власти германская революция вступает в
этап военной диктатуры. Устанавливается военно-полицейский, фа-
шистский режим, представлявший собой соединение тоталитаризма
с расовой теорией, идеей установления «нового порядка», насилием и
войнами.
Веймарская конституция не была отменена, но ее демократичес-
кое содержание было уничтожено. Конституция сохранялась как де-
коративное установление, призванное украшать фасад фашистской
государственности.
Должность президента была ликвидирована, а его полномочия, в
том числе верховное командование армией, право назначать на выс-
шие должности, перешли к рейхсканцлеру - Гитлеру. В целях «уст-
ранения бедствий народа» правительство в лице рейхсканцлера по-
лучило и право издавать законы. Особая роль Гитлера в
государственном механизме определялась и его положением вождя
(фюрера) фашистской партии, которая объявлялась «ведущей и
движущей» силой государства. В таком качестве Гитлер ни перед
кем не был ответственен, мог пребывать в своей должности пожиз-
ненно и назначать преемника.
Законом 1933 г. национал-социалистическая рабочая партия (фа-
шистская партия) объявлялась «носительницей германской государ-
ственности» и становилась центральным звеном государственного
механизма. Отныне ни одно назначение на государственные должно-
сти не производилось без согласия фюрера или соответствующего
звена фашистской партии. Решения ее съездов приравнивались к
закону; центральные и местные органы партии решали практически
все сколько-нибудь существенные вопросы. В непосредственном
подчинении партийному центру и фюреру находились штурмовые
отряды (СА), охранные отряды специальной службы порядка (СД), а
также отряды специальной службы безопасности (СС). Все члены
фашистской партии были связаны жесточайшей дисциплиной с бе-
зусловным, беспрекословным подчинением фюреру. Члены фашист-
ской партии имели неоспоримое преимущество на занятие государ-
ственных должностей. Преступления, совершенные членами партии,
подлежали рассмотрению в особых судах.
Рейхстаг при фашизме сохранялся, но стал фикцией представи-
тельного органа. Его членами могли быть лишь лица, пользовавшие-
ся особым доверием верхушки партии. Созывался рейхстаг в особо
торжественных случаях, для придания большей значительности вы-
ступлениям фюрера.
Придя к власти, фашисты покончили с автономией земель и мест-
ным самоуправлением: управление на местах осуществлялось намест-
никами, назначавшимися правительством, обычно из местных руково-
дителей фашистской партии. Рейхсрат был упразднен. Германия
превратилась в строго централизованное бюрократическое государство.
Тоталитаризм фашистского государства проявляется в его широ-
ком вмешательстве и в сферу хозяйственных отношений. Так, для
руководства экономической политикой создается Генеральный совет
германского хозяйства. Закон «Об органическом построении герман-
ского хозяйства» предусматривал образование шести имперских хо-
зяйственных групп по отраслям хозяйства - промышленности, энер-
гетике, торговле и др., которым подчинялись 44 отраслевые
«хозяйственные группы». Все они возглавлялись «экономическими
палатами». Кроме того, на территории страны образовалось 18 эконо-
мических округов, «экономическим палатам» подчинялись низовые
органы «хозяйственных групп». Через созданную структуру управ-
ления хозяйством правительство осуществляло распределение за-
казов, сырья, кредитов, устанавливало цены на сырье, готовую про-
дукцию и т.д. С помощью таких средств осуществлялись
картелирование предприятий, рационализация и модернизация
производства с довольно высокими темпами развития.
В связи с подготовкой и ведением войны, милитаризацией эконо-
мики структура управления ею изменяется, а роль центральных ор-
ганов резко возрастает. Создается министерство экономики во главе
с Герингом, позже Совет министров по обороне, Министерство воору-
жений, каждая отрасль экономики возглавляется «главным комите-
том». К началу и в ходе войны при сравнительной ограниченности
сырьевых возможностей в Германии был создан мощнейший военно-
промышленный комплекс.
Преобразования в экономике сопровождались ликвидацией
профсоюзов. Вместо них был образован «трудовой фронт», с помо-
щью которого правительство и фашистская партия осуществляли
воспитание трудящихся в духе фашистской идеологии и достижения
«классового мира». Все рабочие и служащие в обязательном порядке
должны были вступать в «трудовой фронт». Вводятся трудовые
книжки, устанавливается система принудительного труда.
Приход к власти фашистов означал установление жесткого, с ис-
пользованием террористических методов государственного (из одно-
го центра, одной партией) регулирования общественных отношений
для создания «нового порядка». В его строительстве фашисты, может
быть, не столь явно, пытались реализовать неосуществленные идеи
революционной диктатуры о построении общества на «разумных на-
чалах» с радикальным переустройством общественных отношений.
Вульгарный рационализм, возобладавший в Германии, противопос-
тавил ее другим странам и привел к таким символам фашизма, как
концлагеря и газовые камеры.
Рядом актов, в частности декретом от 28 февраля 1933 г. «О защи-
те народа и государства», гитлеровцы прекращают действие бур-
жуазно-демократических прав и свобод. Все партии, кроме фашист-
ской, были запрещены или самораспустились. Поджог рейхстага был
использован для массовых арестов лиц, враждебных либо подозре-
ваемых во враждебности фашизму. Тоталитаризм фашистского го-
сударства стал осуществляться путем установления всеобъемлюще-
го контроля за развитием не только экономики, но и культуры,
науки, искусства. Устанавливается строжайший контроль над печа-
тью и радио.
Особая роль в идеологической обработке населения в духе стро-
ительства «нового порядка» с культом грубой силы, преклонением
перед мощью германского государства, верностью фюреру, идеями
превосходства германской расы и пренебрежения к другим народам
отводилась министерству пропаганды во главе с Геббельсом. Даже в
небольших сельских поселениях устанавливались громкоговорите-
ли. Было налажено производство приемников, которые могли при-
нимать передачи только немецких радиостанций. В массовых коли-
чествах издавалась книга Гитлера «Моя борьба», в которой
излагалась программа завоевания «жизненного пространства». Со-
здаваемые под полным контролем государства союзы врачей, учи-
телей, юристов и т.д., молодежные и даже детские организации пре-
вращались в активных проводников фашистской идеологии.
Несогласные с фашизмом лишались возможности заниматься на-
укой, литературой, педагогической деятельностью. В то время Гер-
СМ манию были вынуждены покинуть, например, Эйнштейн, Борн,
большое число немецких писателей - Цвейг, Ремарк, Фейхтвангер.
Вместе с тем значительная часть населения и интеллигенции была
обманута фашистской пропагандой. Еще в марте 1933 г. 300 профес-
соров обратились с призывом к немцам поддержать Гитлера как
«спасителя германского народа». Деятельность пропагандистской
машины свидетельствовала о том, какую большую опасность она
представляет для оболванивания народа.
Пропагандистская деятельность фашистского государства допол-
нялась средствами террора. До прихода фашистов к власти охрану ру-
ководства нацистской партии и борьбу с антифашистскими организа-
циями осуществляли «штурмовые отряды». Но в последующем они
показались опасными власти Гитлера, были реорганизованы, а вер-
хушка штурмовых отрядов уничтожена. Полицейские функции перехо-
дят в руки охранных отрядов, создавалось Главное управление государ-
ственной безопасности с государственной тайной полицией (гестапо).
Их усилиями была создана система тотального шпионажа внутри стра-
ны. На каждом предприятии, в армейских частях, в любой организа-
ции, в каждых пяти домах имелись доносители, сообщавшие о малей-
ших проявлениях недовольства существующим режимом. Затем
следовали аресты, дознание с применением пыток, концлагерь. Кара-
тельные органы фашизма вели борьбу с сопротивлением населения на
оккупированных территориях, погубив многие миллионы людей.
Фашизм неразрывно связан с войной. Как чужеродное тело, про-
тивное природе, он отторгался здоровыми силами и мог продолжить
свое существование лишь путем обмана, насилия и агрессии. Герма-
ния вышла из Лиги Наций, разорвала Версальский договор и уско-
ренными темпами приступила к строительству армии и флота. Про-
мышленность была переведена на военные рельсы. Далее следует
завоевание ряда государств Европы. Война для фашизма вынужден-
на, иначе он должен был бы изменить своей природе, признать лож-
ность идеологии «нового порядка», отказаться от власти либо быть
уничтоженным объединенными усилиями противостоящих сил. По-
ражение Германии во Второй мировой войне и последующая оккупа-
ция страны положили конец фашистскому режиму. Абстрактно по-
строенная теория «нового порядка», опирающаяся на насилие,
террор, войны, потерпела поражение.
Г лава 29
КРУШЕНИЕ КОЛОНИАЛЬНЫХ
ИМПЕРИЙ И ОБРАЗОВАНИЕ
НЕЗАВИСИМЫХ ГОСУДАРСТВ
Наряду с усилившимся процессом интеграции, сближения наро-
дов в мире интенсивно развивался и процесс образования нацио-
нальных государств, сопровождавшийся разрушением мировых ко-
лониальных империй.
Рост национального сознания прежде отсталых народов пришел в
противоречие с системой опеки, устанавливаемой колониальными
державами. Народы колоний и стран, опутанных кабальными согла-
шениями (почти колоний), больше не желали мириться с превращени-
ем своих стран в источник сырья, рабочей силы и рынок сбыта готовой
продукции. Протест выразился в требовании самостоятельности и со-
здания собственной государственности. Первая мировая война и подъ-
ем революционного движения в мире нарушили стабильность и более
или менее ровное течение мирового исторического процесса, стали тем
пусковым механизмом, который привел в действие рост национально-
освободительного движения и обозначил кризис колониализма.
В 1918~1923 гг. в ряде стран Азии и Арабского Востока проходили
широкие народные выступления под национальными лозунгами.
В это же время были осуществлены меры по корректировке системы
колониального управления, выразившиеся, в частности, в расшире-
нии представительства местного населения в совещательных орга-
нах при колониальных администрациях. Но в то же время более су-
щественные изменения произошли в Британской империи. В 1921 г.
англо-афганский договор зафиксировал принцип независимости
Афганистана. Несколько позже Англия вынуждена была формально
признать суверенитет Египта, Ирака, предоставить статус доминио-
на Ирландии. Английские доминионы Канада, Австралия, Новая Зе-
ландия и другие добиваются признания самостоятельности в прове-
дении своей внешней политики.
Важной вехой в преобразовании Британской империи стали Им-
перская конференция 1926 г. и Вестминстерский статут 1931 г.
Доминионы наравне с Англией признавались автономными государ-
ственными единицами, равными по статусу, ни в каком отношении не
подчиненными друг другу и свободно объединившимися в Британ-
ец ском содружестве наций (так официально стала называться бывшая
щ Британская империя). Вестминстерский статут признавал, в частно-
сти, верховенство доминионов в области законодательства (законы
Англии действовали в доминионах лишь с их согласия, а законы до-
минионов не могли быть изменены или отвергнуты британским пар-
ламентом). Генерал-губернаторы в доминионах стали назначаться по
совету правительства доминиона. Роль генерал-губернатора в систе-
ме государственных органов доминиона стала схожей с положением
монарха в Англии.
После Второй мировой войны наблюдался новый подъем нацио-
нально-освободительной борьбы народов, который в конечном счете
привел к распаду колониальных империй.
Интересно отметить, что в Британской империи (Содружестве на-
ций), как и в самой Англии, преобразования осуществлялись в основ-
ном мирно. Так, в 1948 г. Ирландия объявила себя независимой респуб-
ликой. В 1950 г. Индия официально была провозглашена «суверенной
и демократической республикой». В Содружестве было упразднено и
само понятие «доминион». Зато в другой крупнейшей колониальной
державе - французской, как и в самой Франции, преобразования осу-
ществлялись далеко не так мирно и сопровождались затяжными вой-
нами - во Вьетнаме и в Алжире.
На протяжении трех следующих десятилетий после окончания
Второй мировой войны от колониальной зависимости освободилось
более 2 млрд человек. Однако молодые независимые государства
столкнулись с большими экономическими, политическими, демогра-
фическими трудностями. В экономике этих стран отражались нерав-
номерность развития различных отраслей народного хозяйства, не-
развитость промышленности, рутинное низкопроизводительное
сельское хозяйство, и вместе с тем отмечался быстрый рост населе-
ния, что вело к дефициту продовольствия, а иногда и к голоду.
Некоторые из вновь возникших государств достигли в последую-
щие годы заметных успехов в экономическом развитии, например
Южная Корея, Сингапур, Тайвань. В группу со средним уровнем эко-
номических достижений вошли Египет, Сирия, Алжир и др. К сожале-
нию, в большом числе освободившихся стран наблюдались низкие
темпы экономического роста, отставание от передовых стран посте-
пенно увеличивалось. Становилось очевидным, что эти страны в обо-
зримом будущем не могут и не желают следовать западному варианту
технологической цивилизации. Поиск иного пути, который бы сочетал
в себе ценности Востока и Запада, выразился в активизации деятель-
ности государства, что нередко вело к установлению тоталитарных и
авторитарных режимов. Зачастую наблюдалось также заимствование
чужих образцов государственности, которые, не соответствуя услови-
ям жизни и традициям своего народа, не приживались на местной поч-
ве, имели лишь декоративное значение и порождали нестабильность,
усугубляя экономические и политические трудности.
Образование КНР. С начала XX в. в Китае наблюдается рост ре-
волюционных настроений, увеличивается число подпольных рево-
люционных организаций, продолжаются стихийные выступления
крестьян. В 1905 г. на съезде ряда революционных организаций была
создана Союзная лига, в программу которой вошли три принципа вы-
дающегося революционера и государственного деятеля Китая Сунь
Ятсена: национализм, предполагавший свержение императорской
династии и восстановление независимости Китая; народовластие -
учреждение республики; народное благосостояние - требование
уравнительного землевладения.
Новый подъем революционной борьбы начался с восстания солдат
и офицеров в Учане в 1911 г. На юге страны создается временное пра-
вительство, президентом республики избирается Сунь Ятсен, прини-
мается временная конституция, в которой провозглашались буржу-
азно-демократические права. Но вскоре власть в Китае захватывает
генерал Юань Шикай, который устанавливает в стране военную дик-
татуру. Затем власть на севере переходит в руки реакционно настро-
енных генералов. Одновременно развертывавшееся на юге Китая ре-
волюционное движение приводит в 1917 г. к образованию военного
правительства защиты республики во главе с Сунь Ятсеном. А с помо-
щью Коминтерна в 1921 г. в Китае создается и коммунистическая пар-
тия, которая вместе с партией Гоминьдан (Национальная партия),
возглавляемой Сунь Ятсеном, развертывает борьбу за национальную
независимость Китая, за освобождение страны от иностранного гос-
подства и улучшение положения народных масс.
Наиболее заметными событиями китайской революции после
смерти Сунь Ятсена (1926 г.) были: поход революционной армии про-
тив северных милитаристов, приведший к их разгрому и взятию Пе-
кина; разрыв Компартии с Чан Кайши, ставшим лидером Гоминьда-
на, а также государственное строительство гоминьдановского Китая.
По временной Конституции (1931 г.) провозглашалось вступление
Китая в период «политической опеки», когда право осуществлять
власть в стране предоставлялось национальному съезду Гоминьдана,
а все государственные органы, в том числе и национальное правитель-
ство, были поставлены под контроль ЦИК Гоминьдана. В последую-
щее время фактически вся власть сосредоточилась в руках предста-
вителя национального правительства, которым стал Чан Кайши. Ему,
в частности, через военный комитет была подчинена армия, которой
предоставлялось право вмешательства и в дела администрации.
Во время правления Чан Кайши Китай подвергся японской агрес-
сии. Тогда в северо-восточных провинциях Китая Япония создает
подчиненное себе марионеточное государство Маньчжоуго. Одновре-
менно крепнут революционные базы и освобожденные районы, в ко-
торых управление осуществлялось Коммунистической партией.
В сложившихся условиях руководство Гоминьдана вынуждено было
заключить с Компартией соглашение о внутреннем мире. Однако по-
сле окончания Второй мировой войны и разгрома японского милита-
ризма пожар гражданской войны в Китае разгорается с новой силой.
В условиях наступления коммунистической Красной Армии Гоминь-
дан идет на принятие сравнительно либеральной конституции (1947 г.),
предусматривавшей создание избираемых Законодательной пала-
ты и Палаты контроля. Однако время правления Чан Кайши и Го-
миньдана на территории континентального Китая подходило к концу.
Власть партии Гоминьдана и ее лидера, как и действие Конституции
1947 г., сохранились лишь на Тайване.
Китайская Народная Республика. Ее становление и укрепление
связано с созданием Компартии Китая, образованием и развитием ор-
ганов власти, управления и суда в освобожденных районах. В 1931 г. в
г. Жуйцин (провинция Цзянсу) на I Всекитайском съезде Советов
были образованы Центральный исполнительный комитет, Совет на-
родных комиссаров и Верховный суд Китайской Советской Респуб-
лики (КСР). Местными органами власти провозглашались Советы
депутатов, которые образовывали свои исполнительные комитеты. В
освобожденных и прифронтовых районах вся власть сосредоточива-
лась в руках ревкомов. Вскоре на II Всекитайском съезде Советов
была принята Основная конституционная программа КСР, провоз-
гласившая демократические права граждан, и в частности право
всех народов на самоопределение вплоть до государственного отде-
ления и создания самостоятельного государства.
В 1936 г. завершается перебазирование Красной Армии Китая из
южной части страны в Северо-Западный Китай, где создается главная
революционная база - пограничный район Шеньси-Ганьсу-Нинся.
В Особом районе Китайской Республики, там, где позволяли условия,
избирались местные исполнительные органы. При решающей помощи
Советского Союза Народно-освободительная армия Китая (НОАК)
внесла существенный вклад в разгром японских милитаристов на тер-
ритории своей страны. В ходе последующей гражданской войны в
важнейших центрах страны устанавливается революционная власть,
главной опорой которой становится Народно-освободительная армия
Китая. В освобожденных районах создаются народные правительства.
1 октября 1949 г. провозглашается образование Китайской Народной
Республики. Согласно принятой тогда временной Конституции, Ки-
тайская Народная Республика объявлялась «государством новой де-
мократии». Основным принципом организации и деятельности госу-
дарственных органов признавался демократический централизм с
участием в делах управления государства широких народных масс.
Государственный сектор в экономике выделялся в качестве основы
экономического развития страны, определились пути развития госу-
PCс
дарственно-капиталистического и частнокапиталистического секто-
ров в экономике. Национальный вопрос предусматривалось решать
созданием территориальных автономий.
На сессии Всекитайского собрания народных представителей
(ВСНП) был избран состав Центрального народного правительствен-
ного совета ЦНПС), который в восстановительный период стал высшим
органом власти. Свои полномочия (законодательство, принятие бюдже-
та, назначение на высшие государственные должности, ратификация
международных договоров и др.) ЦНПС реализовывал в основном через
председателя Центрального народного правительства (ЦНП), которым
стал Мао Цзэдун. Положение Мао Цзэдуна в системе государственных
органов КНР было особым, так как он одновременно был и Председате-
лем ЦК Компартии Китая. Были созданы и другие государственные ор-
ганы: Административный совет, Народно-революционный совет, а
также Верховный народный суд и Верховная народная прокуратура.
Административный совет входил в состав ЦНП и занимал в системе го-
сударственных органов КНР положение высшего органа государствен-
ного управления, однако в него входили не все министры, и его своеоб-
разное положение определялось тем, что совместно с ЦНПС он
фактически осуществлял законодательную деятельность. Между сесси-
ями ЦНПС Административный совет был ответственен перед председа-
телем ЦНП. Народно-революционный совет, председателем которого
был также Мао Цзэдун, руководил всеми вооруженными силами страны.
В организации органов местных народных правительств в качест-
ве общего принципа признавалось, что они осуществляют власть на-
ряду с собраниями народных представителей. Однако фактически
народные правительства стали преимущественно единственными
органами власти на местах. Здесь также продолжали действовать
военно-контрольные комитеты НОАК.
В марте 1952 г. в КНР были учреждены народные трибуналы на пе-
риод борьбы против трех зол - коррупции, расточительства и бюро-
кратизма. Такие органы создавались во всех учреждениях и воинских
частях от полка и выше. Трибуналы могли приговаривать к любым ме-
рам наказания вплоть до смертной казни. Их приговоры, предусматри-
вавшие смертную казнь или длительное лишение свободы, подлежали
утверждению вышестоящими правительственными органами.
По завершении восстановительного периода в КНР принимается
новая Конституция (1954 г.), в основу которой была положена гене-
ральная линия Компартии на строительство в стране социализма
при широкомасштабном плановом экономическом строительстве, со-
циалистической индустриализации и социалистических преобразо-
ваниях в сельском хозяйстве.
КНР определялась как государство народной демократии, власть
в котором принадлежит Всекитайскому собранию народных пред-
ставителей (ВСНП) и местным собраниям народных представите-
лей. В Конституции провозглашалось равенство всех граждан перед
законом, национальное равноправие; закреплялись принципы осу-
ществления правосудия только судами, независимости судей и под-
чинения их только закону, а также гласности суда и обеспечения об-
виняемому права на защиту.
Всекитайское собрание народных представителей признавалось
единственным законодательным органом. Однако несколько позже
такие права были предоставлены и Постоянному комитету (ПК)
ВСНП, а с конца 50-х гг. ПК ВСНП фактически стал единственным
законодательным органом страны. Конституция установила новый
институт Председателя КНР, полномочия которого во многом совпа-
дали с правовым статусом председателя ЦНП. Государственный
совет, заменивший Административный совет, стал в полном объеме
ведать отраслями управления. Представительные органы создава-
лись во всех административно-территориальных единицах, однако
власть на местах фактически осуществляли исполнительные орга-
ны, состав которых обычно совпадал с руководством партийных ко-
митетов КПК. Парткомы зачастую подменяли собой судебные коми-
теты и коллегии прокуратур, а секретари парткомов выполняли
функции судей.
В 1958-1976 гг. в КНР проводятся массовые политические кампа-
нии «большого скачка» и «культурной революции», в ходе которых
ставились задачи не только многократного увеличения экономичес-
кой мощи Китая («три года упорного труда - десять тысяч лет счас-
тья»), но и борьбы «против правых буржуазных элементов», за «ис-
правление стиля» и «социалистическое воспитание».
Что касается кампании «большого скачка», в частности строи-
тельства «народных коммун», подобных коммунам, когда-то сопут-
ствовавшим «военному коммунизму» в большевистской России, то их
негативные последствия вскоре стали очевидны. В целом политика
«большого скачка» уже в начале 60-х гг. потребовала «урегулирова-
ния» с восстановлением элементов хозрасчета на предприятиях, ра-
зукрупнения коммун, повышения материальной заинтересованнос-
ти работников в результатах своего труда.
Идеологические кампании имели более длительное действие и
большее значение для государства и права Китая. Первоначально ос-
трие критики было направлено против руководства некоммунисти-
ческих партий и старой профессуры, но позже движение приобрело
характер «чисток» в учебных заведениях, государственном аппара-
те, самой Компартии и означало разрушение формирующихся ста-
бильных начал государственности и правопорядка Китая.
Руководство чистками осуществляли лидеры «культурной рево-
люции» - экстремистское крыло Компартии. Для борьбы с «правы-
ми буржуазными элементами», за «социалистическое воспитание»
использовались отряды молодежи-хунвейбины («красногвардей-
цы», «красные охранники»). Ими руководили специальные «коми-
теты поддержки левых», создаваемые при командовании больших
военных округов и подчиненных им отделениях в нижестоящих ок-
ругах и военных гарнизонах. Местные народные правительства и
местные парткомы заменялись ревкомами, костяк которых также
составляли военные. И непосредственно карательные функции
осуществлялись «комиссиями по искоренению контрреволюции» -
органами «пролетарской диктатуры», находившимися под контро-
лем военных.
В 1969 г. лидеры «пролетарского штаба» культурной революции
почти в полном составе вошли в состав политбюро ЦК КПК.
В течение почти двух десятилетий страну, едва оправившуюся от
гражданской войны, сотрясали конвульсии «культурной револю-
ции». В ходе «чисток» и «исправления стиля» многие тысячи людей
были подвергнуты репрессиям, судьбы других были поломаны «тру-
довым перевоспитанием» в «военно-трудовых учреждениях». Ар-
мейские порядки насаждались всюду в качестве самого лучшего, что
может быть в человеческих отношениях. Культура и быт людей ста-
ли приближаться к казарменным порядкам. Тяжелые потери понес-
ла и китайская государственность, ее правовые основы были разру-
шены. Ревкомам фактически придавалось положение политической
основы государства. Вместе с ликвидацией поста Председателя КНР
и таких государственных органов, как Государственный комитет
обороны, Верховное Государственное Совещание, были крайне су-
жены полномочия ВСНП и ПК ВСНП.
Китайская революция... Как трудно ее сравнивать, например, с
революцией во Франции или Англии. Очень много в китайской рево-
люции, растянувшейся на столь длительный период, особенного, ин-
дивидуального, исключительного - Особые районы, Северный поход,
помощь Советской России, освобождение страны от иностранного
гнета и оккупации, «культурная революция», «политика большого
скачка», хунвейбины и т.п. Где в китайской революции можно обна-
ружить этап буржуазно-демократических преобразований— разве
что в отдельных либеральных лозунгах и прекраснодушных фразах?
Зато радикализм социально-экономических преобразований превзо-
шел все, что когда-либо было видано в истории, в том числе больше-
вистские «успехи» в построении светлого будущего в России. Многое
в культурной революции еще не вполне ясно, отдает болью и не впол-
не обнажено. Все же культурную революцию в Китае, пожалуй,
можно поставить рядом с военной инициативой жирондистов во
О Франции. Последние добились объявления войны государствам фео-
*3“ дальной Европы, а вместе с тем получили в свои руки и власть.
«Культурная революция», кроме вульгарного рационализма с ги-
пертрофией идеи построения идеального общества, тоже была объ-
явлением войны, но не внешнему врагу, а своему народу, во всяком
случае, значительной его части, что тоже далеко не в последнюю
очередь имело целью захват власти в стране.
Однако сразу же после смерти Мао Цзэдуна (1976 г.) «четверка»
его ближайших сподвижников вместе с вдовой Мао Цзэдуна были
отстранены от власти, и Китай постепенно вступает в период стро-
ительства регулируемой рыночной экономики. Еще по новой Кон-
ституции (1977 г.) сохранялись ревкомы, некоторые лозунги и ус-
тановки «культурной революции». Но уже вскоре ревкомы были
упразднены.
В ныне действующей Конституции 1982 г. не упоминаются уста-
новки «культурной революции». Конституция 1982 г. во многом по-
вторяет основные положения первой Конституции КНР (1954 г.). Но
пост Председателя КНР был отделен от командования вооружен-
ными силами страны. Были расширены законодательные права По-
стоянного комитета ВСНП и Госсовета. В последующем Конститу-
ция была дополнена поправкой, легализовавшей частные
хозяйства. В 1993 г. в преамбулу Конституции внесено дополнение,
определившее стратегическое направление развития Китая как
проведение «четырех модернизаций» (промышленности, сельского
хозяйства, обороны, науки и техники) со строительством рыночной
экономики при сохранении макрорегулирующей роли государства.
Признавалась ведущая роль государства в плановом ведении хо-
зяйства и роль социалистической собственности в регулировании
рыночной экономики.
Китайское руководство не прельстилось лозунгами «открытое
общество», «приоритетное значение прав человека», а, следуя
традиционной социалистической модели управления, избегая
разрушительных последствий преобразований в России, посте-
пенно и последовательно отходит от командно-административных
методов хозяйствования, развивает рыночные отношения под
контролем государства, совершенствует работу государственного
аппарата (ротация кадров, периодическая аттестация государст-
венных служащих и др.), осуществляет меры по либерализации
государственного строя в рамках сложившейся политической сис-
темы и с учетом цивилизационных особенностей и национальных
традиций Китая.
Глава 30
ИЗМЕНЕНИЯ В ПРАВЕ
В XX ВЕКЕ
4
Г
В сфере права в XX в. продолжали действовать и развиваться
тенденции, наметившиеся либо сложившиеся в предыдущий период.
На более высоком уровне цивилизационного развития, при значи-
тельном усложнении хозяйственных отношений, с ростом социаль-
ных, этнических, религиозных противоречий, а также в связи с акти-
визацией роли государства в регулировании общественных
отношений наблюдалось и расширение сферы действия права, в ча-
стности публичного права, императивных (строго обязывающих)
норм, отчасти стирание граней между публичным и частным правом.
Наряду с ускорением развития права в нем заметно утверждаются
«социальные мотивы», появляются новые отрасли права, например
трудовое, социальное право; от гражданского права отпочковывают-
ся патентное, авторское, банковское право и т.д. Юридико-техничес-
кое совершенствование права с появлением большого числа специ-
альных терминов, также и возрастание его объема вели к тому, что
овладение правом стало требовать обширных специальных знаний.
Мировой естественно-исторический процесс проявлялся в праве
различными, подчас противоположными, тенденциями и направле-
ниями движения. В праве отражалось усложнение общественных от-
ношений, разрушительное воздействие некоторых теорий, экономи-
ческих, политических, военных кризисов и в то же время
повышалась роль права в защите прав человека, в регулировании
экономических процессов, сближении народов.
Интеграционные процессы, активно действовавшие в мире, сти-
мулировали тенденцию сближения правовых систем. Продолжала
действовать тенденция сближения романо-германской и англосак-
сонской «семей правовых систем». Возрастало значение междуна-
родного права. Особо следует отметить межгосударственную унифи-
кацию гражданского и торгового права в рамках Евросоюза.
Вместе с тем отдельное, самостоятельное существование сохраня-
ли правовые системы, например, Китая, Индии, мусульманских
стран. Следует отметить и факт сохранения, особенно в странах Азии
и Африки, традиционного права, что более наглядно обнаруживает
цивилизационные различия эволюции правовых систем мира.
§1 . Право африканских и азиатских государств
Это право состояло из разнородных по содержанию и принципам
начал. Ведущим было новое законодательство, но относительную са-
мостоятельность сохраняли и правовые комплексы, привнесенные
колонизаторами, а также подсистемы мусульманского права, обычно-
го и традиционного права. Старые нормы подчас проникают в новое
законодательство, оказывая влияние на его основное содержание.
Традиционное право в новейшей истории африканских народов
модифицируется у каждого народа, характеризуя своеобразие его
исторического, культурного, социально-экономического развития.
Выделение традиционного активно служит пониманию того со-
держания права, которое, возникнув на ранних ступенях развития
народов, как опыт прошлого и историческая традиция, изменяясь,
приобретая иной смысл и значение, сохранялось в течение длитель-
ного времени и вошло составной частью в право некоторых современ-
ных государств.
Традиционное право, характеризуемое наличием негосударст-
венных (религиозных) санкций и возможностью его «безгосударст-
венного действия», иногда называют «правом и одновременно непра-
вом», «квазиправом», «которое не всегда является правом с научной
точки зрения». Вместе с тем признается, что «известная часть тради-
ционных норм действует вне рамок официального правопорядка.
Они воздействуют на развитие права через фактическое массовое
поведение, порой противоречащее закону»1. В западной литературе
традиционные нормы нередко именуются «живыми», «негосудар-
ственными», «неофициальным» правом.
В ряде государств Африки после приобретения ими независимости
новые законы действовали параллельно с нормами мусульманского и
обычного права, восходящими к первобытнообщинным традициям.
Традиционное в обычном праве выражалось в невысоком уровне его
организации, право состояло из разрозненных, подчас несогласован-
ных, противоречивых элементов, сплошь и рядом оно сохранялось в
устной форме, причем чрезвычайно трудно было выделить главенст-
вующую норму. Нерасчлененность социальной жизни ряда африкан-
ских народов проявлялась и в аморфности права, его синкретичности -
слитности с догматами религии, нормами морали, племенными обыча-
ями. Правовые нормы зачастую невозможно отделить от моральных
обязательств. В праве сохраняются коллективистские, уравнитель-
ные начала. Оно в значительной мере - право групп и общин. Индивид
же получал признание только через принадлежность к отдельным
коллективам. Из других характерных черт традиционного в обычном
1 Муромцев Г.И. Источники права в развивающихся странах Азии и Африки: система и вли-
яние традиций. М., 1987. С. 22, 58, 148.
праве стран Африки следует выделить его фольклорную оригиналь-
ность, сохранение роли обрядов при применении права. Его нормы изла-
гаются подчас бессистемно, без достаточных обобщений, как частные
случаи (казуальность права). В сфере гражданских правоотношений
четко выражена неразвитость индивидуальной частной собственности
на землю. Например, в Кодексе обычного права Свазиленда, принятом
в 1965 г., четко зафиксировано, что «вся земля свази рассматривается
прежде всего как собственность верховного вождя»1. Ограниченность
государственных санкций возмещалась религиозными санкциями.
Они рассматривались как ниспосланное сверхъестественными сила-
ми. Талиону и композициям далекого прошлого соответствовали прин-
ципы компенсации и реституции. Например, в Танганьике, наряду со
штрафом, широко применялась компенсация1 2.
В Новой и Новейшей истории в странах Азии и Африки традици-
онное право, конечно же, не охватывало всей сферы правовой регу-
ляции: еще долго продолжали действовать акты колониальных вла-
стей. После приобретения бывшими колониями независимости эти
акты либо отменялись, либо изменяли свой смысл и социальное зна-
чение. Одновременно ограничивались пережиточные формы и ин-
ституты права. Резко возросла правотворческая деятельность моло-
дых национальных государств, активно протекали процессы
преемственности и рецепции. Право приспосабливалось к условиям
развитых товарно-денежных отношений, расширяющихся экономи-
ческих, политических, культурных связей.
В период колониального господства европейских держав в страны
Африки проникает буржуазное право. Существовавшие в Европе от-
личия в юридических концепциях и понимании права вели к тому,
что право метрополии утверждалось в африканских странах раз-
личными путями, с помощью разнородных средств и методов. В анг-
лийских колониях вводилась система английского общего права, ос-
нованного на судебных прецедентах. Распространение норм
английского права на колонии сопровождалось оговорками о их при-
менении в соответствии с местными условиями. Колониальная адми-
нистрация и судьи имели возможность изменять, а иногда и не при-
менять ту или иную норму английского права, которая казалась им
неподходящей. Такое положение было использовано, в частности,
для существенного ограничения в судебном процессе института при-
сяжных заседателей. Дела, как правило, рассматривались судьей с
заседателями, имевшими лишь право совещательного голоса. Конти-
нентальные державы (Франция, Испания, Португалия) более прямо-
линейно насаждали свое право. При посредстве законодательных ак-
1 Синицына И.Е. Обычаи и обычное право в современной Африке. М., 1978. С. 152.
2 Там же. С. 227.
тов право метрополии провозглашалось действующим в колониях,
хотя и с некоторыми ограничениями, дополнениями. В том и другом
случаях право колонизаторов применялось преимущественно в горо-
дах, тогда как сельское население продолжало жить по своим древ-
ним обычаям и нормам обычного права.
Приобретение африканскими народами независимости породило
у них стремление в кратчайшие сроки преодолеть былую отсталость
также и в сфере права. Благоприятные условия для радикальных
преобразований в праве были созданы благодаря активному подклю-
чению молодых развивающихся государств к мировым экономичес-
ким, политическим, культурным связям. С другой стороны, в афри-
канских государствах сохранялась многоукладность экономики,
феодальные, дофеодальные, родоплеменные пережитки; исключи-
тельно живучими оказались племенные, религиозные, кастовые раз-
личия групп населения. Все это порождало в поступательном движе-
нии права африканских государств особые трудности и острые
конфликты.
§2 . Мусульманское право
и право мусульманских государств
Шариат и в наше время, пожалуй, наиболее яркий пример слия-
ния права с религией (исламом). В нем ярко проявлялись и другие
характерные черты традиционного права: архаичность, сохранение
многих пережитков родового строя, в целом внешне очевидное пре-
обладание веры и традиций над рациональным; противоречивость,
казуальность норм, отказ от широких обобщений и определений,
сложность и расплывчатость его установлений, а также оригиналь-
ность структуры и многих норм, закрепленных в шариате с того време-
ни, когда происходило становление ислама. Наконец, мусульманское
право - закрытая система: религией в принципе не признавалась
возможность существования для верующих какого-либо другого
права, были недопустимы заимствования из иных правовых систем.
Многие из перечисленных здесь характерных черт мусульманского
права напоминают о квиритском праве в Риме. В частности, пара-
доксальность соединения в римском квиритском праве застойности
и ригоризма с гибкостью, пластичностью и высокой способностью к
изменениям наблюдается и в мусульманском праве. Мусульманское
право неизменно, но оно и гибко.
В XX в. религиозные нормы и принципы шариата продолжают со-
хранять значительные позиции в регулировании общественных от-
ношений у народов, исповедующих ислам. Эти позиции не ограничи-
ваются сферой статуса личности. В конституционных законах,
1Л
например, Алжира, Сирии, Ирака закрепляется особое положение
ислама и мусульманского права. Последнее действует субсидиарно,
распространяясь на отношения, не урегулированные законодатель-
ством. В некоторых странах сохраняются суды, применяющие нормы
шариата. Но, может быть, более весомым является тот факт, что но-
вое в праве соединяется с элементами старого, традиционного. Вот
почему даже сходные с западноевропейскими тексты гражданских
кодексов применяются арабскими юристами в соответствии с прин-
ципами традиционного мусульманского права. Более того, в связи с
так называемым ренессансом ислама наблюдаются даже случаи вос-
становления изживших себя правовых институтов, например кале-
чащих наказаний.
С развитием торгового оборота и усложнением общественных от-
ношений мусульманское право подвергается преобразованиям, при-
спосабливается к меняющимся условиям. Отход от священных норм
Корана и Сунны осуществлялся (как и в Древнем Риме) посредством
их толкования с использованием юридических фикций. Здесь роль
моджахедов во многом сходна с деятельностью видных римских
юристов. Важное значение в преобразовании мусульманского права
приобретает регламентирующая деятельность правителя. Формаль-
но (как и претор в Риме) он не имел власти изменять либо отменять
пережиточные нормы, но его административная регламентация ус-
танавливала настоящие правовые нормы, что не считалось противо-
речащим шариату. Следует заметить, что сходным образом осуще-
ствлялось и становление развитого римского права.
В мусульманских странах этот процесс, однако, растянут во време-
ни, он имел место не только в средневековой, но и в Новой, Новейшей
истории. Специфика проявлялась и в особом значении мусульманской
правовой доктрины (фикха) для толкования и применения права.
В праве мусульманских государств не представляется возмож-
ным выделить этапы развития, аналогичные римским. Тем не менее
развитие мусульманского права имеет некоторые общие черты с
движением римского права: возникающий дуализм мусульманского
права и права мусульманских государств (как и дуализм квирит-
ского и преторского права в Риме) преодолевается медленно и по-
степенно; новое право длительно сохраняет «окрашенность» неко-
торыми общими принципами традиционного мусульманского права.
§3 . Право в Китае и Индии
Традиционное право, формировавшееся в условиях замедленного
протекания социально-экономических процессов и под сильным вли-
янием религиозных, религиозно-философских, социально-этичес-
ких ценностей, включало в себя элементы общественной идеологии и
в то же время растворялось в предписаниях нравственно-религиоз-
ного и этического характера. Например, конфуцианство в Китае, не
будучи религией в полном смысле слова, «стало большим, нежели
просто религия». Конфуцианство ~ это также и «верховный регуля-
тор экономических и социальных процессов - словом, основа всего
китайского общества»1.
В Новейшей истории Индии сфера традиционного в праве по
сравнению с прошлым значительно сужена. Еще в ранний период ан-
глийского колониального господства (до середины XIX в.) индусское
право подверглось частичной модификации в судебной деятельнос-
ти. Во второй половине XIX в. оно было резко потеснено изданным на
основе английского общего права уголовным, уголовно-процессуаль-
ным и гражданско-процессуальным кодексами; законами о наследо-
вании, о договорах, об исполнении обязательств и др. Важное значе-
ние в правовом развитии Индии имело приобретение страной
независимости и принятие Конституции 1950 г. Несколько позже Ин-
дия стала называться суверенной, социалистической, светской демо-
кратической республикой. Однако принципы индуизма, глубоко про-
никшие в быт и сознание народа, не позволили полностью отказаться
от традиционных начал права. В частности, светский характер рес-
публики означает широкую веротерпимость, но не отказ от религии
как таковой. Сохранилось варно-кастовое деление. Наблюдается да-
же активизация роли каст в политической жизни Индии. Конститу-
ция запретила лишь дискриминацию по мотивам религиозной, расо-
вой, кастовой принадлежности. Община в Индии не только
пережиток, она обусловлена факторами, порождающими корпора-
тивность, не разлагается, а эволюционирует2. Сохранилась и боль-
шая нераздельная семья с совместным ведением хозяйства, уравни-
тельным распределением произведенных продуктов, совместным
владением семейным имуществом. Традиционно-правовая форма се-
мейных, наследственных отношений подверглась значительной пе-
рестройке Законом о браке 1955 г. Но и в настоящее время традици-
онное в праве Индии играет существенную роль в регулировании
брачно-семейных отношений.
Традиционному праву в Индии не угрожает немедленное исчез-
новение. Утверждение главенствующей роли новых актов, снижение
архаичности права - относительно длительный, неравномерно про-
текающий процесс. Нередко внешние признаки традиционного пра-
ва, исчезая с поверхности, уходят вглубь и продолжают оказывать
на весь строй жизненных отношений то или иное влияние. Следует
1 Васильев Л.С. История религий Востока: религиозно-культурные традиции и общество.
М„ 1983. С. 282.
' См.: Алаев Л.Б. Сельская община в Северной Индии: основные этапы эволюции. М.. 1981.
учитывать и другое: анализ только текста закона без учета практи-
ки его применения способен породить ложные представления. Мно-
гим государствам хорошо известен разрыв между прогрессивными
нормами новых законов и сферой реальных правоотношений, про-
должающих оставаться под воздействием обычаев и традиций. Бо-
лее того, ослабление позиций традиционного права осложняется дей-
ствием противоположной тенденции. Борьба афро-азиатских
народов за национальную независимость сопровождается реабили-
тацией национальных ценностей, ранее подавляемых колонизатора-
ми. Здесь идеи национально-освободительной борьбы, идеи широких
социально-экономических преобразований, дабы они лучше усваи-
вались народными массами, видимо, только и могли быть выражены
в идеологических формах религий и древних обычаев. Усилению их
влияния способствует и недовольство масс внедрением западного об-
раза жизни, обострением социальных контрастов, распространением
коррупции и т.п. Большая устойчивость традиционного культурного
комплекса определяется не столько силой инерции, сколько тем, что
он стал элементом идеологии антиколониализма. При этом преобра-
зования традиционного права замедлялись.
§4 . Изменения в праве ведущих
капиталистических государств
В странах, вступивших на путь интенсивного развития, прежде
всего в ведущих капиталистических странах, в Новейшей истории
происходило дальнейшее совершенствование права, выражавшееся
в его приближении к адекватному отражению условий и требований
своего времени и особенностям народов.
При сохранении важной регулирующей роли закона наблюдалось
значительное увеличение удельного веса актов исполнительной вла-
сти. Декреты президентов и правительств, регламенты министерств,
другие административные акты приобрели первенствующее значе-
ние в регулировании многих общественных отношений, что отразило
ограничение законодательной функции парламентов в системе раз-
деления властей. Вместе с тем, выражая невозможность регулирова-
ния законом всего многообразия возросшей сложности обществен-
ных отношений, повышается значение и судебной практики в
качестве источника права.
В юридическом отношении наблюдалось значительное усложне-
ние права, его нормы дифференцировались, приобретая более узкую
направленность, резко увеличился объем права. Сохранялись, но
значительно ограничивались классические принципы права - равен-
ство сторон в договоре, наиболее абсолютное право частной собствен-
ности, незыблемость договора.
Изменения затронули правовое положение субъектов права. Пре-
одолевая отголоски прошлого, в частности неравенство в граждан-
ских, политических правах мужчин и женщин, выделялось и под-
черкивалось приоритетное значение прав личности. Коллективизм в
добуржуазном праве, сменившийся проявлениями крайнего индиви-
дуализма, отчасти ограничивался социальными мотивами в праве,
социально-правовой политикой государств.
Широкую регламентацию получил статус юридического лица.
Различались юридические лица частного права, деятельность кото-
рых определялась преимущественно диспозитивными нормами
гражданского права, и юридические лица публичного права (госу-
дарственные органы, казенные предприятия), создание, функциони-
рование, ликвидация которых определялись, прежде всего, импера-
тивными нормами публичного права. Особое внимание уделялось
регламентации правового положения акционерных обществ.
Значительные изменения произошли в сфере гражданского пра-
ва. Так, обращает на себя внимание дифференциация в рамках еди-
ного права собственности. Еще в XIX в. во Франции в праве собствен-
ности на землю, установленном Кодексом Наполеона, в качестве
особого объекта собственности были выделены земельные недра. В
последующее время отдельным объектом собственности стала дви-
жущая сила воды. Выделяются особые права собственности на сель-
скохозяйственные угодья и несельскохозяйственные земли, в том
числе особо - на городские земли, морские и речные берега, леса и
т.д. Самостоятельное правовое регулирование получает большое ко-
личество форм торговой, промышленной, интеллектуальной, семей-
ной, сельскохозяйственной и других форм собственности. Возникают
совершенно новые объекты права собственности, например атомные
объекты. С появлением возможности пересадки органов одного чело-
века другому появляется право собственности человека на части его
тела. Кроме дифференциации права собственности по объектам име-
ет место дифференциация по субъектам права - публичная соб-
ственность (государственная, национальная, церковная, региональ-
ная, муниципальная и др.). Государственная собственность, в свою
очередь, подразделяется на строго публичную, исключенную из
оборота (военные базы, морские берега, некоторые недра и др.), и го-
сударственную собственность, находящуюся в рыночном обраще-
нии. Частная собственность подразделяется на собственность физи-
ческих лиц, акционерных обществ, кооперативов, общественных
организаций и т.д. Процесс интеграции в праве собственности прояв-
ляется, в частности, в наметившемся сближении форм частной и
публичной собственности.
Более непосредственно выделенные выше изменения в граждан-
ском праве буржуазных государств определялись, например, разви-
тием инфраструктуры, экологическим кризисом, процессом урбани-
зации и др.
Крупное, выделяющееся изменение в праве собственности со-
ставлял отход от такого классического принципа буржуазного пра-
ва, как наиболее абсолютное право индивидуальной частной собст-
венности. Оно подвергалось существенным ограничениям. Тенденция
ограничения права собственности наметилась еще в XIX в. Во Фран-
ции собственник земли ограничивался в праве собственности на ее
недра, позже - на движущую силу воды, лишался права запрещать
полеты летательных аппаратов над своим участком, иметь насажде-
ния (около аэродромов), мешающие таким полетам, не мог запретить
прокладку линий связи под своим участком. В Веймарской конститу-
ции 1918 г. можно прочесть: «Собственность обязывает. Владение ею
должно быть в то же время служением общему благу». Конституция
предусматривала возможность принудительного отчуждения собст-
венности «для общего блага» и на «законном основании». Устанавлива-
лось и право государства принудительно отчуждать частные пред-
приятия без вознаграждения или «в случае настоятельной
необходимости проводить объединение хозяйственных предприятий
для общественных целей». Относительно земельной собственности
Конституция предусматривала возможность принудительного отчуж-
дения земли «для удовлетворения потребности в жилищах для со-
действия расселению, для сельскохозяйственной обработки». При
этом обработка и пользование почвой рассматривались Конституци-
ей как «обязанность по отношению к обществу». И в США право ча-
стной собственности ограничивается, например, антимонопольным
законодательством. Все более широкое распространение получает
зонированное регулирование земельной собственности. Законами и
постановлениями местных властей устанавливается возможность
принудительной продажи земли при наличии общественной необхо-
димости и за справедливую компенсацию.
Вмешательство государства в отношения собственности выража-
лось и в непосредственном государственном регулировании произ-
водства, финансов, торговли (преимущественно в годы войны и кри-
зисов) или при посредстве финансовых рычагов. В ряде стран за счет
средств налогоплательщиков и путем национализации создаются
мощные государственные секторы экономики.
Следует иметь в виду и тот факт, что право собственности неред-
ко, например в акционерных обществах, отделяется от управления,
которое поручается менеджерам. Изменения и ограничения в праве
частной собственности в Новейшей истории позволяют говорить об
укреплении в праве «социальных мотивов», об ограничении его стро-
го индивидуалистического характера и даже, не без некоторого осно-
вания, о «перерождении» права собственности в «социальный инсти-
тут». Вместе с тем нельзя не учитывать значительное увеличение
объема частной собственности в промышленно развитых странах.
В странах бывшего социалистического лагеря в связи с разруше-
нием общественной, государственной собственности наблюдалось
возрождение частной капиталистической собственности. При кон-
тролирующей роли государства расширены позиции частной собст-
венности и в КНР.
Частная собственность признавалась важнейшим стимулом и на-
иболее эффективнььм средством экономического развития. Лишь в
экстремальных условиях, для преодоления противоречий, сложнос-
тей и трудностей цивилизованного развития, для сосредоточения
сил и средств на решающих участках используется централизую-
щая сила государственного регулирования1.
Отход от классических принципов права наблюдался и в сфере
обязательственного права. Наряду с наполнением новым содержани-
ем старых обязательств и появлением новых имело место, например,
ограничение принципа равенства сторон в договоре в так называе-
мых формулярах, иначе в договорах присоединения.
Еще в XIX в. вводятся твердые транспортные тарифы для пере-
возки грузов и пассажиров. Но в XX в. необходимость унификации
договорных отношений привела к появлению большого числа форму-
ляров, в которых условия договора определялись одной стороной -
крупной компанией, предоставляющей товары или услуги. Потреби-
тель (другая сторона в договоре) вынужден был лишь соглашаться с
предложенными условиями, что ставило его в неравное положение с
составителем формуляра, нарушало принцип равенства сторон, а во
многом и свободы договора (когда потребитель не мог отказаться от
заключения договора). Все же рядом законодательных актов (в США
законом 1975. г., в Англии законом 1977 г.) были установлены прави-
ла, ограничивавшие возможность включения в формуляры «неспра-
ведливых условий», односторонне выгодных экономически сильной
стороне. Эти цели преследовало и антимонопольное законодательст-
во. Наиболее резко ограничение свойств договоров наблюдалось в пе-
риод мировых войн и экономического кризиса 1929-1930 гг. (государ-
ственное регулирование цен, распределение сырья, рабочей силы,
ограничение свободы выбора контрагентов и т.п.).
Ограничению подвергся и принцип незыблемости договора. Рез-
кое изменение хозяйственной обстановки, вызванное Первой миро-
вой войной, сделало невозможным исполнение целого ряда договор-
ных обязательств. Изменение условий, расторжение таких договоров
1 Однако, как исключение, в России в последнее десятилетие XX в. разрушение государст-
венности, отказ от принципа законности в праве рассматривались как необходимое усло-
вие и средство перехода от государственной к частной собственности.
стало неизбежным, что и получило закрепление в судебной практи-
ке и законодательстве. Во Франции законами 1916, 1922 гг. чрезвы-
чайный рост цен на материалы и рабочую силу был признан доста-
точным основанием для расторжения договора или его изменения и
установления новых условий. Учения о «непредвиденных обстоя-
тельствах», «непреодолимой силе» стали использоваться в качестве
обоснования ограничения принципа незыблемости договора. В США
в этих же целях использовалось учение о «подразумеваемых усло-
виях», исходившее из фикции наличия в договоре молчаливого со-
глашения об освобождении должника от ответственности за обстоя-
тельства, возникшие без его вины и сделавшие невозможным
исполнение договора. Также и Германское гражданское уложение
предусматривало возможность пересмотра условий договора в соот-
ветствии с изменившимися условиями. Естественно, что в разреше-
нии таких конфликтов, ввиду большой неопределенности «изменив-
шихся условий», значительно возросла роль суда.
Как и применительно к другим отраслям, всестороннее и полное
освещение уголовного, уголовно-процессуального права XX в. со-
ставляет содержание работ о современном праве, тогда как в истории
государства и права выделяются лишь наиболее общие черты и осо-
бенности, характеризующие определенный этап их развития.
В истории уголовного права XX в. следует, прежде всего, выде-
лить либеральную тенденцию, более четко проявившуюся в смягче-
нии мер наказания за ряд деяний, признаваемых преступными. В ча-
стности, это отмена в некоторых странах и штатах США смертной
казни. Упрочение демократических начал обнаруживается в перера-
ботанном в 1948 г. Уголовном кодексе США, та же тенденция прояв-
лялась и в уголовных кодексах отдельных штатов, например штата
Нью-Йорк. И в Уголовном кодексе Франции 1994 г., наряду с усиле-
нием борьбы с социально опасными преступлениями, сохраняется
гуманистическая направленность уголовного права.
Вместе с тем в уголовном и уголовно-процессуальном праве чет-
ко представлена и тенденция расширения сферы действия уголов-
ного закона и уголовного наказания, подчас значительного ограни-
чения процессуальных прав обвиняемого, что наблюдалось в
периоды войн и революций, во время «холодной войны», а также в
связи с ростом преступности. Так, в США в период «холодной вой-
ны» принимается закон Маккарэна-Вуда (Закон о контроле над
подрывной деятельностью), в котором содержались нормы, ограни-
чивавшие права граждан, что позже был вынужден признать и
Верховный суд США. Закон 1984 г. о контроле над преступной дея-
тельностью предусматривал усиление уголовной репрессии по от-
ношению к лицам, совершившим наиболее тяжкие преступления
(терроризм, сбыт наркотиков и т.д.).
Реакционный террористический характер имело уголовное зако-
нодательство фашистской Германии («Против коварных посяга-
тельств на государство и партию», «О защите немецкой крови и чес-
ти» и др.). Концлагеря, газовые камеры, истребление сотен тысяч
людей определяли карательную политику Германии того времени.
Либеральная тенденция сохранялась и в уголовно-процессуаль-
ном праве, например, в странах западной демократии. Здесь дейст-
вовали и действуют состязательный и смешанный (состязательно-
обвинительный) формы уголовного процесса. В англосаксонских
странах (Англия, США) имеет место состязательный процесс, в ко-
тором стороны (обвинитель и обвиняемый) формально равны в своих
процессуальных правах. Процесс происходил в виде состязания сто-
рон, причем бремя доказывания возлагается на обвинителя. Суд оце-
нивает доказательства и выносит вердикт о виновности или невинов-
ности обвиняемого по внутреннему убеждению.
В смешанном процессе (Франция, Германия и др.) подчеркивает-
ся «публичный интерес», а потому предусматривается большая ак-
тивность государственных органов. Например, полиция, даже до воз-
буждения уголовного дела и вне рамок строгой процессуальной
формы, может проводить задержание подозреваемых и свидетелей;
осуществлять их допрос; производить обыски, выемки и т.д. За со-
бранными таким образом сведениями признается доказательствен-
ная сила. Считалось, что отрицательные следствия отхода от прин-
ципа состязательности на стадии предварительного расследования
нейтрализуются дополнительным контролем. Что же касается су-
дебного разбирательства при смешанной форме процесса, то оно в
основном такое же, как и в состязательном процессе (состязатель-
ность, гласность и т.д.).
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Тенденции, закономерности, ценностное содержание
ИСТОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
Завершая рассмотрение истории государства и права, представ-
ляется необходимым охватить единым взглядом весь процесс ее по-
ступательного движения. Пестрота и многообразие, обширность
фактического материала не должны заслонять от нас его осознание,
свое отношение к событиям прошлого, связь истории с современно-
стью, в частности, видение направлений, тенденций и закономернос-
тей развития, ценностного содержания событий прошлого.
В различиях цивилизаций, с присущими им особенностями госу-
дарства и права, стадиальностью развития, первичным, исходным
признается человеческий фактор - состояние народа, этноса (уровень
развития, этническое, национальное своеобразие). В ценностной ори-
ентации на передний план ставится показатель внутренней гармонии
(например, общества и государства, общества и личности), понимае-
мой как подвижное, меняющееся равновесие, прежде всего, прогрес-
сивной и стабилизирующей, консервативной тенденций развития.
Перебирая в уме все разнообразие событий истории и современ-
ных состояний государства и права, можно задуматься о том, есть ли
в них нечто общее, единое, главное - то русло реки, по которому не-
умолимо движется могучий поток. Конечно, бывает, что под напором
стихии в реке образуется даже обратное течение, случается, что ре-
ка выходит из берегов и меняет русло. Но все это не снимает вопроса
о том, какими силами, по каким законам формируются ее течение,
ложе и берега. Широкая постановка вопроса требует особого подхо-
да, той направленности сознания, которая не сводится к простой ре-
гистрации событий, но выражает живую заинтересованность в по-
знании глубинных процессов и направлений движения.
Среди общих вопросов истории государства и права выделяется
проблема соотношения рассудочного, рационального и традицион-
ного, стихийного, а также значения роли насилия и справедливос-
ти.
Можно, конечно, Циньскую империю в Древнем Китае или подоб-
ные построения государства в более позднее время считать ошибкой.
Но при оценке и определении направлений действия государства и
права всегда надо искать и учитывать подвижную подчас и весьма рас-
плывчатую меру рационального вмешательства государства и права в
стихийные исторические процессы. При этом можно вспомнить извест-
ный афоризм: «Поступать разумно - значит следовать природе».
Не могут квалифицироваться иначе как преступные притязания
разума в виде вульгарного рационализма, псевдотеории или идеоло-
гии «нового порядка» на утопическое переустройство общества, хотя
бы и оправдываемые идеями свободы, защиты прав человека или
поддержания мира. А вместе с тем, разве можно отказать разуму в
его естественном стремлении к идеальному, совершенному построе-
нию человеческих отношений с помощью государства и права?
Традиционное и стихийное либо рациональное, рассудочное в де-
ятельности государства, кроме особых условий места и времени, оп-
ределяются возрастом, уровнем развития народа, его психическим
складом. Нельзя сбрасывать со счетов и альтруизм, пассионарность,
возможность резкого подъема, взлета народного духа, способного
совместно с организующей ролью государства преодолевать неимо-
верные трудности. В мирное время против этих сил, а также против
экономической самостоятельности государства направляются глав-
ные усилия интервентов. Но государство не только подспорье, у него
имеются немалые возможности преодолеть кризис, ускорить разви-
тие, поднять народ к сопротивлению, укрепить его волю к жизни и
сохранению себя как вида.
Не только в построении, но и в функциях государства и права вы-
деляется роль насилия и справедливости. В противоположности и
столкновении осуществляемого государством и правом принужде-
ния, насилия и выражения нравственного начала, справедливости
коренятся импульсы развития. При этом легизм (в Древнем Китае)
или фашизм в Новой истории показали свою недолговечность. Про-
тивоположность отдельных сторон государства и права, как логиче-
ское противоречие, как парадокс, ставит вопрос, «создает напряже-
ние мысли», становится точкой роста нового знания.
Насилие, хотя бы в борьбе с общеуголовной преступностью, при-
суще каждому государству, а в период революционных потрясений
оно становится «повивальной бабкой» нового. Однако его использова-
ние в качестве главного или даже единственного средства решения
всех проблем ведет к распаду. Такое случилось с основанной на апо-
логии насилия империей Цинь ши-Хуанди в Древнем Китае. Опыт с
диктатурой пролетариата в сталинской империи лишь повторил то
далекое прошлое.
Истинное применительно к государству и праву приоткрывается
не только в многообразии государственно-правовых систем и их
форм, но и в их целостности, не только в полифонии, многоголосии их
реальностей, но в выделении стержневых, наиболее существенных
черт и качеств.
Знание закономерного, видение темных и светлых сторон, кото-
рыми окрашено государственно-правовое развитие, помогают ста-
новлению общей и политической культуры, ориентированию в со-
временных событиях, что само по себе не так уж мало.
Не только условия места и времени, ощущение массово-психоло-
гических процессов с их подчас непредсказуемостью, но и знание за-
кономерного, оценка с позиций ценностей жизни и культуры того
прошлого, которое в конечном счете составляет целое с современно-
стью, формируют личность, определяют жизненную позицию граж-
данина, его конкретные решения и поступки в исключительно труд-
ной и запутанной обстановке современного этапа российской жизни.
Различия типов эволюции государственно-правовых образований
Востока и Запада объединяются рядом общих закономерностей - ста-
диальностью, преемственностью, повторяемостью, вариативностью
развития, относительной самостоятельностью государства и права.
В многообразии сил, влияющих на движение сложных структур,
так же и государства, права, прежде всего уместно выделить внут-
ренние и внешние побуждающие факторы и воздействия. При этом
мир истории государства и права, обладая очевидной спецификой,
составляет все же часть единого исторического процесса с некоторы-
ми общими устоями и тенденциями движения. Сравнительный метод
обнаруживает общее в движении государства, права и биологичес-
ких объектов.
Народ или образующая цивилизационную общность группа наро-
дов, как биологический вид, повторяют развитие индивида. Биология
признает, что изменение вида не хаотично, и филогенез (историческое
развитие вида) повторяет онтогенез (индивидуальное развитие). Упо-
добляясь отдельному организму согласно естественным и неизменным
биологическим законам, народы живут, изменяются, а исчерпав свою
генетическую программу, сходят с исторической сцены. Государство и
право в стадиях своего роста повторяют движение народов. Такой
взгляд сродни органической теории государства. Она не получила
строгих доказательств, но в той или иной мере и форме находила отра-
жение в высказываниях мыслителей с глубокой древности.
Типы и темпы развития на Востоке и Западе. В биологии подоб-
ные различия типов эволюции характеризуются понятием аромор-
фоз (ускоренное развитие с повышением уровня жизнедеятельности)
и идеоадаптация (частные приспособления без подъема на более вы-
сокую ступень). Здесь опять же можно спросить себя: в какой мере
допустима аналогия развития народа (и его государственности) с эво-
люцией живого в биологии, где одни организмы ускоренно проходят
цикл развития и вскоре исчезают, другие же, почти не меняясь, су-
ществуют неизмеримо дольше; где разновидностью эволюции может
быть совершенствование отдельных особей или целых сообществ?
Устойчивость, постоянство внутренней среды организма (гомео-
стаз) и развитие - в биологии, конформизм и нонконформизм - в об-
щественном сознании... они присущи и истории государства и права.
Разное соотношение того и другого определяет не только смену у
власти, например, тори и вигов, консерваторов и лейбористов в Анг-
лии, но и различие типов эволюции на Востоке и Западе.
Сравнивая и выделяя общее в движение биологических и госу-
дарственно-правовых объектов, нельзя не видеть их различий. Ина-
че вполне уместно обвинение в биологизации истории, игнорирова-
нии качественно более высокого состояния общественной жизни с
присущими ей государством и правом.
Пониманию преемственности, например в праве, помогает ее сравне-
ние с наследственностью. Преемственность и наследственность - частич-
но совпадающие понятия. «Преемственность в общественном развитии
представляет собой социальное наследование... Различие биологическо-
го явления наследственности и социального наследования очевидно. Но-
сителем биологической наследственности служат молекулы ДНК, содер-
жащие генетические программы; носителем социального наследования
является общество, человечество в целом... Социальное наследование,
обеспечивая передачу и накопление знания, представляет собой адек-
ватное отражение действительности, проверенное общественной прак-
тикой»1. Преемственность и наследствешюсть имеют, конечно, и другие
различия. История государства и права отличается от биологического
развития особенно высокой активностью и динамизмом: в ней значи-
тельно чаще и быстрее появляются и реализуются качественно новые
возможности. Преемственность здесь осуществляется на основе разум-
ных, целесообразных действий, учитывающих общественную потреб-
ность, стремление к достижению ценностей жизни.
При сопоставлении, сравнивании столь отдаленных друг от друга
явлений, как биология живых существ или движение общества, госу-
дарства и права, обращает на себя внимание проявление в них спира-
левидных построений (ДНК, фрагменты повторений в истории госу-
дарства и права, в структуре космических образований). Можно
предположить, что внешнее сходство здесь - проявление внутренне
заложенного в них нематериального начала, направляющего разви-
тие (энтелехии)2, - от простого к сложному, достижению высшего, за-
тем упадок и повторение цикла на более высоком уровне. Примени-
1 Круглый стол «Вопросы философии». Из выступления акад. Н.П. Дубинина // Вопросы фи-
лософии. 1973. № 9. С. 56-57.
? Энтелехия - «душа тела» - есть термин Аристотеля, и - один из знаменитейших терминов,
им самим придуманный и филологически составленный. Будто бы один средневековый
схоласт заложил черту душу, только для того, чтобы хотя бы в сновидении он объяснил
ему, что в точности Аристотель разумел под «энтелехией». Однако и по сей день
энтелехия не имеет рационального объяснения.
тельно к истории общества это было описано Джамбаттисто Вико, а
позже нашло отражение в законе отрицания отрицания. Поэтому не
только внешние по отношению к человеку и обществу силы - орудия,
средства и способы производства, позже ~ финансовое могущество,
владение информацией, но прежде всего внутренне заложенная в че-
ловеке и обществе предопределенность вела к смене цивилизаций,
стадиальному движению с изменением форм государства и права.
В связи с огромным влиянием, которое в XX столетии оказывали
экономические, информационные, экологические процессы почти на
все стороны жизни, применительно к государству и праву более ост-
ро встает вопрос о соотношении и роли внутренне заложенной пре-
допределенности и внешних условий, их влиянии на развитие. Ста-
новится очевидным, что внешние факторы, так же как экономика
или государство и право по отношению к обществу, не могут, не
должны перечеркивать духовное состояние народа, человека, тен-
денции, заложенные в их природе. Поэтому, например, Китай имеет
такое же право на коммунизм, какое имеет Иран на ислам как идео-
логическую основу своей государственности.
Сколь многое в истории государства и права, выражая столкнове-
ние разнородных, противоборствующих сил, подчас необъяснимо,
причудливо, нерационально и не находит объяснения в логике миро-
порядка! Но это ни в коей мере не дает основания считать все про-
шлое недостойным человека, предысторией человечества или просто
ошибкой. Действительная жизнь с идеальными устремлениями че-
ловека в сфере государства и права весьма далека от предначертан-
ной прямой линии.
Да, исторические свершения по большей части жестко детерми-
нированы - одно вытекает из другого. Вместе с тем, особенно в пере-
ломные эпохи истории, заметно, что предопределенность может
быть нарушена величайшим напряжением воли, проявлением силы
духа отдельной личности, группы людей или целого народа - герои-
ческим поступком, порывом патриотизма, религиозным, утопичес-
ким фанатизмом, взрывом своеволия после долгого подавления, да-
же случайным стечением обстоятельств. Предопределенность
развития оказывается весьма расплывчатой, лишь отдаленно напо-
минающей «железную» необходимость.
Объективная логика движения, исторически закономерное... Раз-
ве можно сожалеть, негодовать по поводу их установлений? Но есть
же и совесть! Она выделяет и возвышает человека в мире необходи-
мостей. У истории есть варианты. Нравственность как главное, глу-
бокое в человеческом общежитии имеет абсолютное значение. Каж-
дый гражданин, тем более историк-юрист, не может отказаться от
суда истории. Оценка событий с позиций нравственности и гуманиз-
ма помогает человеку найти свое место в обществе. Развенчание мак-
симализма и экстремизма, а также культа силы в качестве решаю-
щего фактора поступательного движения общества способствует ус-
транению искажений в освещении исторических процессов.
Государство и право подчиняются тем же закономерностям, что и
движение экономики, культуры. Вместе с тем в развитии государст-
ва и права обнаруживаются их «неодинаковое отношение» к матери-
альному производству, относительная самостоятельность и возмож-
ность опережающего действия. Это отчетливо проявилось,
например, в рецепции римского права при феодализме. Если рецеп-
ция имела корни в успехах мануфактурного производства и торгов-
ли некоторых итальянских городов, то по отношению ко всей Европе,
к культуре Ренессанса знание чистого римского права, а отчасти и
его применение в судах, было опережающим. Государство становит-
ся самостоятельным фактором рождения и развития. Известны и та-
кие случаи, когда движение общества и права шло в разных направ-
лениях. Например, в поздней Римской империи разложение,
обострение всех противоречий дало мощный импульс к совершенст-
вованию отдельных частей права. Можно выделить и такое типичное
проявление относительной самостоятельности государства, как де-
формация им в своей деятельности общественных интересов, непо-
мерное расширение полномочий или возвеличивание своей власти
(египетские пирамиды, Великая китайская стена).
Конечно, общие закономерности истории - непременная сторона
реального. Но представлять историю государства и права только в
закономерностях значит лишать ее материальной плоти, тогда как
она же в простом перечислении фактов не имеет идеальной сущнос-
ти. Лишь в фактах и закономерностях, одухотворенных человечес-
ким содержанием, история государства и права предстает в своем
истинном значении. Природа и назначение государства и права, от-
дельные их состояния в рамках цивилизационной концепции истори-
ческого процесса рассматриваются с учетом интересов человека, эт-
нической особенности и уровня развития народа.
* * *
Изложение в учебнике наиболее выделяющихся, ярких, значи-
тельных событий истории государства и права способно привлечь
интерес к предмету, создает импульс к углубленному осознанию все-
го процесса, отдельных его участков, проблем развития, конкретных
фактов, что предполагает также и обращение к историческим источ-
никам, специальной литературе.
СТ
ВОПРОСЫ ДЛЯ САМОПРОВЕРКИ И РАЗМЫШЛЕНИИ
Предлагаемые вопросы - не экзамен, не проверка памяти. Наде-
емся, что эти вопросы помогут обозреть историческое пространство и
еще раз задуматься над тем, что удалось узнать.
К ВВЕДЕНИЮ
1. Объект и предмет истории государства и права - чем они раз-
личаются?
2. Формационный и цивилизационный подходы к пониманию ис-
тории государства и права - что их различает?
3. Государство и право Востока и Запада - в чем их различия и что
в них общего?
4. Какими приемами и методами Вы пользуетесь при изучении ис-
тории государства и права?
5. Сравнительный метод - пределы, возможности и приемы его
использования.
К РАЗДЕЛУ I
1. Каковы черты, характеризующие раннее состояние государст-
ва и права, чем они объясняются?
2. Какие основные этапы развития можно выделить в истории
Древнего Египта?
3. В чем проявилось традиционное и рациональное в истории госу-
дарства и права Древнего Китая?
4. Чем вызвана к жизни восточная деспотия, ее положительные и
отрицательные стороны?
5. Какие нормы Законника Хаммурапи выражают раннее состоя-
ние права?
6. В чем состоит и чем объясняется сословная организация древ-
неиндийского общества?
КО
К РАЗДЕЛУ II
1. Каково содержание и значение реформ Солона и Клисфена?
2. Каковы положительные и отрицательные стороны афинской де-
мократии, в чем ее достоинство, несовершенство и ограниченность?
3. В чем Вы видите положительный опыт спартанского государст-
ва, или он не существует?
4. Государственные органы царской власти, республики, империи
в Риме - чем можно объяснить смену форм правления?
5. Охарактеризуйте смену этапов развития римского права.
6. Каковы главные деления римского права?
7. Опишите смену источников римского права.
8. Как изменялось право собственности в Риме?
9. В чем состояла и чем объяснялась весьма детализированная
разработка вопросов обязательственного права в Риме?
10. В каких фактах проявлялось становление римского уголовного
права?
11. Как изменялось семейное право, каковы формы брака в Риме?
12. Чем объяснялась смена форм судебного процесса в Риме?
13. Какие черты римского права выражают его классичность?
14. Когда римское право достигло высшей ступени своего разви-
тия и в чем это проявлялось?
15. Можно ли считать римское право «идеальной моделью» разви-
тия правовой системы, школой изучения жизни права?
16. В чем состоит историческое и современное значение римского
права?
К РАЗДЕЛУ III
1. Чем определялись сила и высокий уровень централизации госу-
дарственной власти во Франкском государстве?
2. Выделите и охарактеризуйте наиболее существенные черты,
определяющие государственный строй в истории Франции:
а) сеньориальной монархии;
б) сословно-представительной монархии;
в) абсолютной монархии.
3. Каковы особенности развития феодального государства:
а) в Англии;
б) в Германии?
4. Каково содержание и историческое значение основных положе-
ний Великой хартии вольностей?
5. Каково содержание и историческое значение «Золотой буллы»?
6. В чем проявляется и чем объясняется незавершенный характер
абсолютизма в Англии и княжеского абсолютизма в Германии?
7. Как изменялось правовое положение групп населения, сословий во
Франции, чем отличалось положение сословий в Англии и Германии?
8. Сравните наиболее абсолютное право собственности в Древнем
Риме с расчлененной собственностью в средневековой Европе.
9. Выделите наиболее характерные черты Салической правды.
10. Выделите наиболее характерные черты уголовного права и
процесса в «Каролине».
11. Назовите и охарактеризуйте основные черты различий англо-
саксонской и романо-германской форм права.
12. Существует ли и в чем состоит общее между римским правом
и правом средневековых Англии и Франции?
13. Что такое рецепция римского права, назовите и охарактери-
зуйте ее наиболее яркие проявления?
14. Существует ли общее между кастами в Индии и цехами, купе-
ческими гильдиями в Западной Европе? Чем они различались?
15. Каковы наиболее характерные особенности Арабского халифата?
^.Охарактеризуйте особенности центральных институтов му-
сульманского права.
К РАЗДЕЛУ VI
1. Поясните понятие «революция» в узком и широком смыслах слова.
2. Выделите основные преобразования в государстве и праве
Франции на отдельных этапах революции в широком смысле слова.
3. В каких изменениях государственности проявился радикальный
абстрактно-логический, взрывной характер французской революции?
4. В чем выражался компромиссный, консервативный характер
английской революции?
5. Какова особенность образования государственности США?
6. Охарактеризуйте замедленный и поздний переход Германии к
государственности Нового времени.
7. Каковы проявления традиционного в праве стран Азии, Афри-
ки, Латинской Америки?
8. Проявления традиционного и классического в преобразованиях пра-
ва Нового времени - охарактеризуйте их на конкретных примерах
(Французский гражданский кодекс, Германское гражданское уложение).
К РАЗДЕЛУ V
1. Выделите наиболее заметные тенденции в развитии государст-
ва зарубежных стран XX в.
2. Либеральная тенденция и проявления тоталитарной государст-
венности ~ в каких примерах они проявились наиболее ярко?
3. Какие факторы воздействия на государство и право Вы выдели-
те, рассматривая их развитие в XX в.?
4. Приведите примеры положительного действия демократии и
государственного регулирования на общественные отношения.
5. Какие новые явления наблюдаются в праве XX в.? Чем они объ-
ясняются?
ЛИТЕРАТУРА
Учебная литература
1. Всемирная история / Под ред. Г.Б. Поляка и А Я. Марковой. М., 1997.
2. Графский В.Г. Всеобщая история права и государства. М., 2000.
3. История государства и права зарубежных стран / Под ред.
О.А. Жидкова и Н.А. Крашенинниковой. Т. 1-2. М., 1996,1999.
4. Новицкий И.Б. Римское право. М., 1948, 1993.
5. Омельченко О.А. Всеобщая история государства и права. Т. 1-2.
М., 1998.
6. Римское частное право. М., 1948,1994.
7. Черниловский З.М. Всеобщая история государства и права. М.,
1983.
Источники
1. Вестминстерские статуты / Пер. Е.В. Гутновой. М., 1948.
2. Гражданское, торговое и семейное право капиталистических
стран: сборник нормативных актов. М., 1986.
3. Гражданское уложение Германской империи. Пер. с нем. СПб.,
1896.
4. Документы истории Великой французской революции / Сост.
А.В. Адо. М., 1990.
5. Дигесты Юстиниана / Под ред. Е.А. Скрипилева. М., 1984.
6. Законы Ману / Пер. С.Д. Эльманович. М., 1960,1992.
7. Каролина / Пер. С.Я. Булатова. Алма-Ата, 1967.
8. Конституции и законодательные акты буржуазных государств
XVII-XIX вв. / Сост.Я.Я. Блохин. М., 1957.
9. Конституции буржуазных государств. М., 1982.
10. Парламенты мира: сб. советско-американского фонда «Куль-
турная инициатива». М., 1991.
11. Правовые системы стран мира. М., 1993.
12. Сборник документов по истории Нового времени стран Европы
и Америки (1640-1870 гг.) / Сост. Е.Е. Юровская. М., 1990.
13. Салическая правда / Пер. Н.П. Грацианского. М., 1950.
14. Сравнительное изучение цивилизаций: хрестоматия / Сост.
Б.С. Ерасов. М., 1998.
15. США: конституции и законодательные акты. М., 1994.
16. Французский гражданский кодекс 1804 г. М., 1941.
17. Французский уголовный кодекс 1810 г. / Пер. с франц. И.С. Пе~
ретерского. М., 1947.
18. Французская республика: конституции и законодательные ак-
ты / Под ред. В.А. Туманова. М., 1989.
19. Хрестоматия по всеобщей истории государства и права / Сост.
В.Н. Садиков. М., 1973, 1995,1996.
20. Хрестоматия по истории Древнего Востока / Сост. А.А. Вига-
син. М., 1997.
21. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных
стран. Древность и Средние века / Сост. В.А. Томсинов. М., 1999.
22. Хрестоматия по истории государства и права зарубежных
стран. Новое и Новейшее время / Сост. Н.А. Крашенинникова. М., 1999.
Дополнительная литература
1. Аннерс Э. История европейского права. М., 1994.
2. Анселъ М. Очерки сравнительного права. М., 1981.
3. Антология мировой правовой мысли / Отв. ред. Г.Ю. Семигин.
Т. 1-2. М., 1999.
4. Античная демократия в свидетельствах современников / Сост.
Л.П. Маринович, Г.А. Кошеленко. М., 1996.
5. Аристотель. Политика / Предисл. Е.И. Темпова. М., 1997.
6. Барабанцев А.З. Великая французская буржуазная революция
XVIII в. М., 1956.
7. Баранцев Н.Ф., Прокопьев В.П. Германская империя 1871-1919 гг.
Красноярск, 1984.
8. Боботов С.В. Наполеон Бонапарт - реформатор и законодатель.
М., 1998.
9. Бромхэд П. Эволюция британской конституции. М., 1978.
10. Буржуазные революции XVII-XIX вв. в современной зару-
бежной историологии / Отв. ред. И.П. Дементьев. М., 1986.
11. Васильев Л.С. История Востока: В 2 ч. М., 1993.
12. Васильев Л.С. Проблема генезиса китайского государства. М.,
1983.
13. Вернадский Г.В. История права. СПб., 1999.
14. Вико Дж. Основания новой науки об общей природе наций. Л.,
1940.
15. Виноградов П.Г. История правоведения: курс для историков и
юристов. М., 1911.
16. Гердер И.Г. Идеи к философии истории человечества. М., 1977.
17. Геродот. История / Пер. и примеч. Г.А. Стратаповского. М.,
1993.
in
kO
18. Глушков В.П. Корпорации, государство, экономика. М., 1972.
19. Государственность и модернизация в странах Юго-Восточной
Азии / Отв. ред. В.Ф. Васильев. М., 1997.
20. Гражданское и торговое право капиталистических государств /
Отв. ред. РЛ. Нарышкина. М., 1984.
21. Гурвич А.Я. Проблемы генезиса феодализма в Западной Евро-
пе. М., 1970.
22. Гутнова Е.В. Возникновение английского парламента. М., 1960.
23. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1967,
1988.
24. Дайси А.В. Основы государственного права Англии. СПб., 1907.
25. Данн Ч. Повседневная жизнь в старой Японии. М., 1997.
26. Деларю Ж. История гестапо. Смоленск, 1993.
27. Дженск Э. Английское право. М., 1947.
28. Джонс А.Х.М. Гибель античного мира. Ростов н/Д, 1997.
29. Дождев Д.В. Римское частное право. М., 1996.
30. Жуков Е.М. Очерки истодологии истории. М., 1987.
31. Зубов А.Б. Парламентская демократия и политические тради-
ции Востока. М., 1990.
32. Инако Ц. Современное право Японии. М., 1981.
33. История Древнего Востока. Ч. I / Под ред. И.М. Дьяконова. М.,
1983.
34. История буржуазного конституционализма XVII-XVIII вв. /
Отв. ред. В.С. Нерсесянц. М., 1983.
35. История буржуазного конституционализма XIX в. / Отв. ред.
В.С. Нерсесянц. М., 1986.
36. История фашизма в Западной Европе / Отв. ред. Г.С. Филатов.
М., 1978.
37. Кистяковский Б.А. Философия и социология права. СПб., 1999.
38. Корсунский А.Р. Образование раннефеодального государства
в Западной Европе. М., 1975.
39. Косарев А.И. История римского права. М., 1986.
40. Косолапое В.В. Истодология и логика истодологического иссле-
дования. Киев, 1977.
41. Крамер С. История начинается в Шумере. М., 1991.
42. Крашенинникова Н.А. Индусское право: история и современ-
ность. М., 1982.
43. Кычанов Е.И. Кочевые государства от гуннов до маньчжуров.
М., 1997.
44. Латышев Н.А. Конституционный вопрос в послевоенной Япо-
нии. М., 1959.
45. Ле Гофф Ж. Цивилизация средневекового Запада. М., 1992.
46. Люшен Ф. Конституционная защита прав и свобод личности.
М., 1993.
47. Макиавелли Н. Избранные сочинения. М., 1982.
48. Мальков В.А. «Новый курс» в США. М., 1980.
49. Манфред А.З. Великая французская буржуазная революция
XVIII в. М., 1956.
50. Массэ А. Ислам: очерки истории. М., 1982.
51. Медведев С.Н. Гражданский кодекс Аргентины 1871 г. М., 1973.
52. Медведев С.Н. История государства и права Испании. Ч. 1.
Вестготский период. Ростов н/Д, 1992.
53. Мишин А.А., Власихин В.А. Конституция США: политико-
правовой комментарий. М., 1985.
54. Моммзен Т. История Рима. Т. 1-2. СПб., 1994.
55. Муромцев Г.И. Источники права в развивающихся странах
Азии и Африки: Система и влияние традиций. М., 1987.
56. Муромцев С. Рецепция римского права на Западе. М., 1986.
57. Неринг Р. Дух римского права на различных ступенях его раз-
вития. Ч. I. СПб., 1875.
58. Овчинников П.В. Крах Веймарской республики в буржуазной
историографии ФРГ. М., 1974.
59. Олар А. Политическая история французской революции. М., 1938.
60. Оппенгейм А. Древняя Месопотамия. М., 1980.
61. Основные институты гражданского права зарубежных стран:
Сравнительно-правовое исследование / Отв. ред. В.В. Залесский и
др. М., 1999.
62. Очерки кодификации новеллизации буржуазного гражданско-
го права: сб. трудов ВЮЗИ / Под ред. З.М. Черниловского. М., 1983.
63. Переломов Л.С. Империя Цинь - первое централизованное го-
сударство в Китае. М., 1969.
64. Петрушевский Д.М. Великая хартия вольностей и конституци-
онная борьба в английском обществе во второй половине XIII в. М., 1918.
65. Плутарх. Сравнительное жизнеописание / Сост. С.С. Аверин-
цев. М., 1994.
66. Покровский И.А. История римского права. СПб., 1998.
67. Право в средневековом мире / Отв. ред. О. Варьят. М., 1996.
68. Прокопьев В.П. История германской государственности.
XIX-XX вв. Калининград, 1985.
69. Пухан И., Поленак-Акимовская М. Римское право. М., 1999.
70. Руге В. Германия в 1917-1933 гг. М., 1974.
71. Савельев В.А. Германское гражданское уложение: история, си-
стемы, институты. М., 1994.
72. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение и юридическая гео-
графия мира. М., 1993.
73. Синицина И.Е. Обычай и обычное право в современной Афри-
ке. М., 1986.
74. Сорокин П.А. Человек. Цивилизация. Общество. М., 1992.
75. Сравнительное правоведение: сб. статей / Сост. ВЛ. Туманов.
М, 1978.
7б. Сюкияйнен JI.P. Мусульманское право. М., 1884.
77. Тойнби А.Д.Ж. Постижение истории. М., 1992.
78. Токвиль А.Демократия в Америке. М., 1991.
79. Топорнин Б.Н. и др. Сравнительное конституционное право. М.,
1996.
80. Уокер Р. Английская судебная система / Пер. с англ. Т.В. Апа-
ровой. М., 1980.
81. Утченко С.Л. Кризис и падение римской республики. М., 1965.
82. Фашизм и антидемократические режимы в Европе: сб. статей.
М., 1981.
83. Ферреро Г. Величие и падение Рима. М., 1923.
84. Чельцов-Бебутпов МЛ. Курс уголовно-процессуального права.
СПб., 1995.
85. Чичерин Б.Н. О народном представительстве. М., 1897.
86. Шарма Р.Ш. Древнеиндийское общество. М., 1987.
87. Эволюция восточных обществ: синтез традиционного и совре-
менного / Отв. ред. Л.И. Рейснер. М., 1984.
88. Ясперс К. Смысл и назначение истории. М., 1991.