Московский институт экономики, политики и права
Юридический учебно-научный центр МГТУ им. Н. Э. Баумана
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА
УЧЕБНИК ДЛЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ВУЗОВ
Под общей редакцией доктора юридических наук,
профессора А.С. Пиголкина
2-е издание, переработанное и дополненное
Рекомендовано Министерством общего и профессионального
образования Российской Федерации в качестве учебника
для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по направлению и специальности “Правоведение”
Москва
Издательство МГТУ им. Н. Э. Баумана
1998
УДК 10.07
ББК 67.99(2)0
0-28
Авторы: Ю.А. Дмитриев, И.Ф. Казьмин , В.В. Лазарев,
О.Э. Лейст, А.В. Мицкевич, В.В. Оксамытный, А. С. Пиголкин,
Т.Н. Рахманина, А.Х. Саидов, М.С. Студеникина, В.М. Сырых.
Рецензенты: д-р юрид. наук, проф. Т.Н. Радъко, кафедра теории
и истории государства и права Российского университета дружбы
народов.
0-28 Общая теория права: Учебник для юридических вузов /
Ю.А. Дмитриев, И.Ф. Казьмин , В.В. Лазарев и др.; Под
общ. ред. А.С. Пиголкина. - 2-е изд., испр. и доп. — М.:
Изд-во МГТУ им. Н.Э. Баумана, 1998. - 384 с.
ISBN 5-7038-1288-7
Учебник посвящен общим вопросам права и его роли в жизни обще-
ства. В нем с современных позиций рассмотрен широкий круг проблем:
происхождение и сущность права и государства, место права в системе
социальных норм, его связь с государством, а также с экономикой и
политикой, правовое положение личности, дана характеристика основных
правовых систем современности.
Подробно рассмотрены вопросы, посвященные нормам и источникам
права, правосознанию, правотворчеству и систематизации законодательст-
ва, реализации и толкованию норм права, правоотношениям, законности,
правомерному поведению, правонарушениям и юридической ответствен-
ности.
Во втором издании (1-е изд. 1993 г.) добавлена новая глава “Правомер-
ное поведение”, расширен материал ряда глав, учтена новая Конституция
Российской Федерации, даны примеры из недавно принятых законодатель-
ных актов.
Учебник предназначен для етудантов юридических вузов.
ББК 67.99(2)0
ISBN 5-7038-1288-7
© Коллектив авторов, 1995.
© Московский институт экономики, политики и права, 1995.
© Юридический учебно-научный центр МГТУ им. Н. Э. Баумана, 1995.
© Оформление, Издательство МГТУ им. Н.Э. Баумана, 1995.
АВТОРСКИЙ КОЛЛЕКТИВ
Дмитриев ЮЛ., д-р юрид. наук, профессор — гл. III (в соав-
торстве), гл. IV
Казьмин И.Ф. , д-р юрид. наук — гл. XII (в соавторстве)
Лазарев В.В., академик РАЕН, д-р юрид- наук, профессор ~
гл. VII, IX, XVI, XXII
Лейст О.Э., д-р юрид. наук, профессор — гл. VI, X, XXI
Мицкевич А.В., заслуженный деятель науки Российской Феде-
рации, д-р юрид. наук, профессор — гл. II, III
(в соавторстве), § 1, 2, 4 гл. V, гЛ. XV
Оксамытный В.В., д-р юрид. наук, профессор — гл. XIX
Пиголкин А. С, академик Международной Академии информа-
тизации, заслуженный деятель науки Россий-
ской Федерации, д-р юрид. наук, профессор
- предисловие, гл. X, XIII, XVII, XVIII,
XXIII (в соавторстве)
Рахманина Т.Н., канд. юрид. наук — § 3 гл. V, гл. XIV
(в соавторстве)
Саидов А.Х., д-р юрид. наук, — гл. XXIII (в соавторстве)
Студеникина М.С., канд. юрид. наук — гл. XI
Сырых В.М., д-р юрид. наук — гл. I, VIII, XII (в соавторстве),
гл. XIV (в соавторстве)
ПРЕДИСЛОВИЕ
Настоящий учебник подготовлен по новой дисциплине, изу-
чаемой студентами юридических учебных заведений — общей
теории права. В большинстве российских вузов изучается другой
предмет - теория государства и права. Среди ученых-юристов,
распространено мнение, что юридическая наука имеет два объек-
та исследования — государство и право, которые нельзя постиг-
нуть, исследуя изолированно. Главный аргумент в пользу двойст-
венности объекта юридической науки — тесная связь государства
и права, их функционирование в обществе в неразрывном един-
стве. Поэтому и была создана единая отрасль науки и учебная
дисциплина — теория государства и права.
Действительно, объективные связи государства и права оче-
видны. С одной стороны, государство не может выполнять свое
назначение в обществе без того, чтобы не предписывать индиви-
дам, органам, организациям определенные нормы поведения, не
охранять их, не обеспечивать использование прав и исполнение
обязанностей. С другой стороны, правовые нормы создаются го-
сударством и обеспечиваются опять же государственно-властны-
ми средствами. Государственные органы и организации реализуют
предписания многих норм, организуют их исполнение. Государ-
ство и право возникают одновременно, развиваются параллельно
и наследуют судьбу друг друга.
Однако указанные соображения не исключают того, что госу-
дарство и право представляют собой особые, самостоятельные
общественные явления, имеющие собственные закономерности
становления и развития, которые вполне можно изучать и анали-
зировать раздельно. У юридической науки должен быть один
объект исследования — право как нормативный регулятор обще-
ственных отношений, инструмент государственного руководства
обществом.
Право тесно связано не только с государством, но и с такими
социальными явлениями, как мораль, политика и другие, причем
точки соприкосновения с ними не менее существенны, чем с
государством. Однако это не дает оснований говорить о какой-то
единой науке, объектом которой могли бы быть все эти взаимо-
связанные общественные явления в совокупности.
Таким образом, целесообразно пересмотреть традиционные
представления о теории государства и права как единой науке.
Существуют теория государства как составная часть особой науки
4
— политологии (ее студенты изучают отдельно) и общая теория
права, которая, исследуя общие закономерности становления и
развития юридической надстройки, входит в качестве отрасли в
юридическую науку и составляет ее основную, принципиальную
часть, теоретическую основу. Кстати, во всех российских дорево-
люционных вузах именно общая теория права изучалась как учеб-
ная дисциплина.
Этой науке и посвящено настоящее издание. В нем также
освещаются некоторые проблемы теории государства, но рассмат-
риваются они не самостоятельно, а в тесной связи с вопросами
права, для иллюстрации органической взаимозависимости этих
самостоятельных социальных явлений.
Учебник написан в период коренных социально-экономичес-
ких и политических изменений в российском обществе. Станов-
ление новых рыночных отношений, кардинальное изменение по-
литической системы, повышенное внимание к правам и свободам
личности, всемерное развитие демократических институтов, борь-
ба с отживающей тоталитарно-номенклатурной организацией го-
сударственной власти, решительное изменение идеологических
основ общества — все это поставило перед юридической наукой
новые, весьма сложные и важные проблемы. По сути дела в
Российской Федерации создается качественно новое право, прин-
ципиально отличное от существовавшей ранее модели и отражаю-
щее новый этап в развитии российской государственно-правовой
действительности.
Все указанные моменты не могли не отразиться на содержа-
нии настоящей работы. Авторы, не забывая о преемственности
науки, попытались по-новому осветить ряд проблем теории права,
отразить и проанализировать происшедшие в бывших социалис-
тических странах коренные изменения в экономике, политике и
идеологии, наметить пути развития законодательства в изменив-
шихся условиях.
В работе отсутствуют характерное для предшествующей учеб-
ной литературы слепое преклонение перед марксистско-ленин-
ской идеологией, как будто бы единственно верным учением о
природе и обществе, бездумное цитирование и комментирование
произведений ее основоположников. В то же время авторы в
процессе критического анализа произведений К. Маркса, Ф. Эн-
гельса, В.И. Ленина стремились избежать и другой крайности —
огульного отрицания марксистского наследия в области права,
всех идей о государстве и праве. Многие их мысли о сущности
5
права и государства, об их роли в жизни общества прошли про-
верку временем и вполне могут быть использованы при анализе
основных положений общей теории права.
Наконец, в работе использованы последние достижения об-
щественной жизни в целом и юридической — в частности, новые
теоретические идеи о современных государственно-правовых яв-
лениях, предложено оригинальное решение ряда проблем совре-
менной юриспруденции. При этом каждый автор стремился дать
свою трактовку тех или иных общих понятий права, которая в
ряде случаев отличается от идей, высказанных другими членами
авторского коллектива.
Авторы будут искренне благодарны всем, кто выскажет кри-
тические замечания о книге и пожелания о ее дальнейшем улуч-
шении.
Глава I
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА КАК НАУКА
И УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА
§1	. Общая характеристика юридической науки
Достижения современного человечества, общества стали воз-
можными благодаря способности людей правильно понимать суть
естественных и социальных явлений и процессов. Накопленная
человечеством гигантская сумма знаний о природе, обществе и
познавательной деятельности представляет собой науку.
Система научного знания обычно подразделяется на три боль-
шие группы: философию, естественные науки и общественные
науки. Философия изучает наиболее общие закономерности, при-
сущие миру в целом, рассматривает проблему соотношения ма-
терии и сознания, разрабатывает пути и способы познания чело-
веком окружающего его мира. Естественные науки — физика,
химия, биология, геология, астрономия и другие — изучают при-
роду. Человеческое общество, история его становления, развития
исследуются общественными науками.
Как сложное образование, общество изучается многими на-
уками. Имеется целый ряд конкретных общественных наук, пред-
метом которых выступает какая-либо самостоятельная часть, сто-
рона общественного бытия. Так, экономические науки исследуют
закономерности развития экономического строя общества. Педа-
гогика раскрывает пути и способы воспитания и развития лич-
ности, исследует процессы образования и просвещения. Отдель-
ные формы общественного сознания (нравственность, искусство
и др.) изучаются такими науками, как этика, литературоведение,
эстетика.
К числу общественных наук относится и юридическая наука
(правоведение) — совокупность знаний о процессах и закономер-
ностях права, правового сознания, юридических отношений.
Правоведение изучает процесс возникновения права как со-
циального явления и ищет ответы на нелегкие, за давностью лет,
вопросы о том, когда данное явление возникло, какие причины
вызвали его появление, какие стадии прошло право в своем
многовековом развитии и почему, под влиянием каких социаль-
ных процессов происходило его развитие. Ученые-юристы боль-
7
шое внимание уделяют полному и всестороннему анализу совре-
менного состояния права в странах с различным общественно-
политическим строем, стремятся предсказать пути дальнейшего
совершенствования, развития государственно-правовых явлений.
Следует, однако, заметить, что не любая совокупность сведе-
ний о праве является научной. Каждый взрослый человек, неза-
висимо от его образования и профессии, знает конкретные юри-
дические нормы, которыми регулируются его деятельность, отно-
шения с другими гражданами, юридическими лицами, государст-
венными органами. Но знания такого рода носят неполный, от-
рывочный, схематический характер и относятся к сфере обыден-
ного, житейского сознания.
Как и любая наука, правоведение характеризуется следующи-
ми чертами:
1)	научные знания.о праве существуют в системе, в комплексе.
Они последовательно и всесторонне раскрывают все связи, сто-
роны, отношения, свойства правовых явлений;
2)	задачи научного познания в сфере права в конечном счете
сводятся к выявлению закономерных процессов государственно-
правовых явлений, движущих сил их изменения и развития. Такой
уровень знаний существует в форме системы понятий, категорий,
юридических принципов и научных закономерностей;
3)	правоведение представляет собой систему достоверного,
объективного знания о праве. В нем отсутствуют какие-либо
домыслы, мифы. Знание основывается на существующих или
ранее существовавших в обществе правовых явлениях, обосновы-
вается системой теоретических разработок о праве, а также поло-
‘жениями иных социальных и философских наук и проверяется
общественно-исторической предметной деятельностью людей
(практикой).
Воплощаясь в действующем законодательстве, в деятельности
государственных органов, научные знания о праве подтверждают-
ся или опровергаются практикой, и лишь положения, выдержав-
шие проверку практикой, становятся неотъемлемой частью пра-
вовой науки, используются для решения иных научных и прак-
тических задач.
Таким образом, правовая наука — это система полных и
всесторонних знаний о праве, в основе которой лежит совокуп-
ность понятий, категорий и научных законов отражающих зако-
номерности возникновения, развития и функционирования дан-
ного явления.
8
Правоведение относится к числу древнейших наук. Первые
системные знания о праве были изложены в работах величайших
мыслителей Древней Греции — Платона (427-347 гг. до н.э.) и
Аристотеля (384-322 гг. до н.э.).
Наиболее интенсивно юридическая наука начинает развивать-
ся в XVII в., в эпоху разложения феодализма и начала буржуазных
политических революций, в связи с потребностью буржуазии в
разработке принципов буржуазного государства и права и обосно-
вании правомерности борьбы с феодальными порядками и фео-
дальным государством и правом.
Значительный этап в истории правовой науки связан с име-
нами К. Маркса, Ф. Энгельса и В.И. Ленина, разработавших
учение о праве с материалистических, классовых позиций. Марк-
систско-ленинская теория права не утратила полностью своей
значимости в современный период, в условиях критического к
ней отношения и перехода к рыночной экономике.
Внимание к теоретическим исследованиям права не ослабева-
ет и по настоящее время. По-прежнему обстоятельно изучаются
все стороны, аспекты права, представляющие научный и практи-
ческий интерес.
Современное правоведение является весьма сложным ком-
плексом юридических наук, подразделяемых на четыре группы.
Общетеоретические и исторические науки, и прежде всего тео-
рия права, история государства и права — науки, исследующие
общие и специфические закономерности, причины возникнове-
ния права, этапы его развития, характеризующие право в совре-
менный период и пути его дальнейшего развития. В эту группу
входит также история политических и правовых учений, раскры-
вающая закономерности развития правовой науки, формирования
научных представлений о праве на различных этапах истории
человеческого общества.
Отраслевые юридические науки, раскрывающие закономернос-
ти развития какой-либо отдельной отрасли права (государствен-
ного, уголовного, гражданского, административного, судебного и
других). Это наиболее многочисленная группа юридических наук.
Науки, изучающие международное право (международное пуб-
личное и международное частное право).
Комплексные юридические науки, которые используют поло-
жения, выводы неюридических наук (физики, химии, общей тео-
рии статистики, медицины и других) для решения правовых про-
блем. К числу этих наук относят криминалистику, судебную ста-
тистику, судебную медицину, судебную психиатрию.
9
§2	. Содержание и структура общей теории права
В системе правоведения особое место занимает общая теория
права. Ее содержание составляют знания о наиболее общих при-
знаках, свойствах, связях права, которые используются во всех
или большинстве юридических наук. Специфические же свойства,
связи правовых явлений изучаются в пределах предмета отрасле-
вых или иных конкретных юридических наук. Весьма широкий
круг проблем, исследуемых теорией права, можно разделить на
шесть относительно самостоятельных частей.
1.	Проблемы сущности, содержания и формы права как регу-
лятора общественных отношении. Общая теория права призвана
раскрыть суть права, его отличие от других социальных явлений,
место права в структуре общества, форму выражения и сущест-
вования данного явления. Знания подобного рода составляют
основу не только общей теории права, но и правоведения в целом.
Ибо, не ответив предварительно на вопрос о том, что такое право,
в каких формах оно проявляется, нельзя определить верно и
предмет юридической науки.
2.	Проблемы структуры, строения и действия права. Основное
внимание в рамках данной проблематики уделяется анализу сис-
темы права как целостного образования и совокупности состав-
ляющих ее отраслей и институтов права. Осуществляются иссле-
дования правотворческой деятельности государства, путей и форм
реализации права в конкретных отношениях, а также способов,
призванных обеспечить неукоснительное исполнение и соблюде-
ние юридических норм гражданами и иными субъектами права.
Названные проблемы органически вливаются в первую часть
общей теории права. Для полных й всесторонних знаний о праве
важны представления не только о сущности права, но и о его
содержании, составных частях и механизме реализации в конкрет-
ных отношениях.
3.	Общие проблемы становления и развития права. Исследова-
ния действующих правовых систем не могут раскрыть всех при-
чин возникновения права как социального явления и основных
этапов его развития. Между тем ответ на эти вопросы весьма
важен для уяснения и истолкования многих принципиально зна-
чимых проблем современности, в том числе и вопросов сущности
и социального назначения права. Поэтому в общей теории права
большое место занимают исследования закономерностей станов-
ления и развития права, путей перехода от одного исторического
10
типа права к другому, а также предсказания его будущих состоя-
ний.
4.	Проблемы путей и способов познания права. Общая теория
права представляет собой методологическую науку, призванную
разрабатывать пути и способы познания права. Она, в частности,
раскрывает пути творческого использования в правоведении все-
общего философского метода, теоретических положений полито-
логии, экономической теории и иных социальных наук; разраба-
тывает конкретно-социологические, статистические, логические
и иные общие, специальные методы применительно к специфике
научного познания права; выявляет пути и способы обоснования
теоретических знаний о праве, их основательной проверки в ходе
предметно-практической деятельности органов и учреждений юс-
тиции, иных субъектов права.
5.	Проблемы функционирования и развития юридической науки.
Науковедение составляет неотъемлемую часть общей теории
права и включает в себя характеристику правовой науки как
относительно самостоятельного комплекса научных знаний, спе-
цифические закономерности развития юридических знаний, пути
и способы их воплощения в практической деятельности государ-
ственных органов, вопросы организации и функционирования
юридических научных и учебных учреждений, координации дея-
тельности коллективов ученых-юристов. (
6.	Проблемы использования юридической техники, законода-
тельной стилистики, методов толкования права в деятельности
правотворческих, правоприменительных и иных органов и учреж-
дений государства. В данном случае речь идет о вопросах, имею-
щих для общей теории права прикладной характер и призванных
обеспечить внедрение ее положений, выводов в практику.
В пределах общей теории права могут исследоваться и неко-
торые иные проблемы, которые не относятся непосредственно к
ее предмету, но в силу недостаточной разработанности еще не
выделились в самостоятельную юридическую науку. Например,
до недавнего времени в сфере общей теории права осуществлялся
поиск путей использования в правоведении современной вычис-
лительной техники и методов кибернетики. В настоящее время,
когда достигнут достаточно высокий уровень разработки данных
проблем, образовалась новая, самостоятельная наука — правовая
кибернетика.
В юридической литературе имеются и иные взгляды на струк-
туру общей теории права. Интересные соображения, в частности,
И
высказал С.С. Алексеев. По его мнению, эта наука состоит из
трех взаимосвязанных частей: философии права, социологии
права и социально-юридической теории. Философию права со-
ставляют методологические проблемы правоведения, в социоло-
гию права входят вопросы эффективного действия законодатель-
ства, условий и причин правонарушений, социальной структуры
и уровня правового сознания населения. Социально-юридическая
теория включает в себя проблемы источников права, классифи-
кации юридических норм, юридических факторов, коллизионных
норм, приемов толкования и применения юридических норм.
Автор подчеркивает, что предложенное им членение общей
теории права носит достаточно условный характер. Речь идет не
о самостоятельных подотраслях науки, а скорее об общих направ-
лениях в рамках единой науки1.
Не отрицая правомерности изложенных взглядов на структуру
общей теории права, в то же *время хотелось бы подчеркнуть
условность подобного членения.
Оперируя имеющимися теоретическими знаниями, бесспорно,
можно обнаружить в них понятия, категории, закономерности,
которые наиболее тесно связаны с философской или социологи-
ческой проблематикой. Однако если рассматривать процесс вы-
ведения и обоснования этих знаний, то предложенная структура
общей теории права утрачивает свое значение. Ибо ни одно
понятие, ни одна категория не могут быть выведены, сформули-
рованы в отрыве от философской и социологической проблема-
тики общей теории права. В философском и социологическом
обосновании нуждаются не только такие фундаментальные про-
блемы общей теории права, как проблемы сущности и функций
права, его связей с государством, экономикой, но и все осталь-
ные, в том числе и проблемы источников права, методов толко-
вания и применения норм права, словом, всего того, что
С.С. Алексеев относит к специально-юридической теории.
§3. Предмет и объект общей теории права
Каждая конкретная наука исследует строго определенную со-
вокупность объективных закономерностей или, иначе говоря,
имеет свой предмет. Свой, не дублируемый другими науками
1 См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1981. Т. 1. С. 18-19.
12
предмет имеет и общая теория права. Он включает в себя, во-
первых, сущность и закономерности права, его. основных компо-
нентов: правосознания, правоотношений, юридической ответст-
венности и др.; во-вторых, закономерные связи права с государ-
ством, политикой, экономикой и другими явлениями; в-третьих,
закономерности познания права.
В сфере общей теории прара раскрываются сущность права,
понятия правосознания, правоотношений, системы права, право-
нарушений, юридической ответственности, правотворчества, пра-
вореализации и многих других составных частей права, а также
закономерная связь между ними. Большое внимание уделяется
также выведению принципов права и законодательства, право-
творчества, правоприменительной деятельности, возложения
юридической ответственности, которые выступают исходной ме-
тодологической и теоретической основой для остальных юриди-
ческих наук. Таковы, в частности, принципы гуманизма и демо-
кратизма права, равноправия, сочетания законности и справед-
ливости, законности и целесообразности, возложения ответствен-
ности только за виновное и противоправное деяние и др.
Названные принципы отражают необходимые связи между
правовыми явлениями и представляют собой разновидность юри-
дических закономерностей. Попытки конструировать правовые
нормы вопреки принципам права и законодательства приводят к
грубейшим нарушениям прав и свобод человека, закреплению
порядков, не соответствующих демократическим устремлениям
общества.
Общая теория права не может оставаться в рамках собственно
юридических закономерностей. Право — один из многих компо-
нентов общества. Оно возникает и развивается под воздействием
экономических, материальных отношений в обществе, а также
испытывает достаточно сильное влияние иных социальных явле-
ний. Поэтому невозможно познать право, юридические законо-
мерности в отрыве от его связей с другими социально-экономи-
ческими явлениями, и процессами.
Особенно важной представляется связь общей теории права с
историческим материализмом, политической экономией и поли-
тологией.
Исторический материализм раскрывает наиболее общие зако-
ны развития общества. Поэтому законы и категории данной науки
служат основанием теории права: нельзя познать историю воз-
никновения и развития права, не опираясь на положения и вы-
13
воды исторического материализма об основных компонентах об-
щества, их взаимосвязи, о месте и значении права в системе
социальных явлений.
Политическая экономия исследует законы развития производ-
ственных отношений, то есть экономического базиса общества.
Для раскрытия сущности права, его обусловленности производ-
ственными отношениями общая теория права использует поло-
жения и выводы политической экономии, в том числе такие ее
категории, как производственные отношения, производительные
силы, собственность, способ производства и др. Однако предмет
общей теории права существенно отличается от предмета поли-
тической экономии, поскольку охватывает закономерности юри-
дических, а не экономических явлений. Поэтому обращение
юриста к сфере экономики оправдано в той мере, в какой это
необходимо для познания предмета общей теории права.
Тесная связь наблюдается между общей теорией права и по-
литологией, поскольку обе науки исследуют закономерности
функционирования права. Однако если политология изучает за-
кономерности права в целом, наряду и в связи с другими соци-
ально-политическими явлениями, то общая теория права иссле-
дует правовые явления более детально, опираясь при этом на
положения и выводы политологии.
Закономерности права и его компонентов как предмет право-
вой науки органически дополняются закономерностями их позна-
ния. Начиная с 60-х годов методологические проблемы правовой
науки составляют одно из центральных направлений научных
исследований ученых-юристов Российской Федерации. Метод
общей теории права, как и правоведения в целом, не является
простым воспроизведением всеобщего философского метода на-
учного познания или совокупности отдельных общих и специаль-
ных методов. Он имеет собственное содержание — специфичес-
кие закономерности познания правовых явлений. Эти закономер-
ности формулируются в виде конкретных правил, принципов
познания и ориентируют исследователя на то, как нужно дейст-
вовать, чтобы правильно раскрыть сущность, форму, содержание
права, иных явлений, изучаемых общей теорией права. Такого
рода правила содержатся, в частности, в методах толкования
права, конкретно-социологических, сравнительно-правовом, ста-
тистических и иных приемах, используемых при познании пра-
вовых явлений (см. об этом подробнее в §4 настоящей главы).
14
Реально существующий мир, во всем многообразии его кон-
кретных проявлений — предметов, процессов, событий челове-
ческого общества, природной среды и продуктов мыслительной
деятельности — понимается как объект науки.
На первый взгляд, объект общей теории права можно опреде-
лить достаточно просто. Стоит лишь перечислить совокупность
явлений, в которых проявляется предмет данной науки, назвав, в
частности, нормы права, законодательство, правовые отношения,
правотворческую и правоприменительную деятельность органов
государства, правонарушения. В действительности подобное по-
нимание объекта общей теории права является далеко не полным
и соответственно недостаточным для познания ее предмета.
Закономерности развития права нельзя вывести ни из самих
норм, ни из конкретных правоотношений. В сложной системе
взаимосвязей всех компонентов человеческого общества право и
правоотношения оказываются производными от материальных и
экономических отношений. При этом связь права и экономики
проявляется не прямо и непосредственно, а через призму иных
социальных явлений: социальные слои, их соотношение, потреб-
ности, цели. Для выявления юридических закономерностей необ-
ходимо проследить всю эту систему связей и зависимостей пра-
вовых явлений. Решить же подобную познавательную задачу
можно, лишь рассматривая правовые нормы и правоотношения
в контексте с существующей социально-политической практикой,
в том виде, как они функционируют в реальности.
Социальная практика понимается как общественно-истори-
ческий процесс, составными частями которого выступают: а) цели
деятельности человека; б) средства их достижения; в) предметно-
чувственная деятельность. При этом цели и средства представля-
ют собой условия практического процесса, предметно-чувствен-
ная деятельность —• его содержание, а материальные блага, изме-
нения в природе или обществе, — результат данного процесса.
Субъектом же практики является не отдельный человек, а обще-
ство в целом.
Анализ социальной практики — необходимое условие плодо-
творной разработки практически всех проблем общей теории
права. Наиболее остро потребность в таком анализе ощущается в
исследованиях социальной обусловленности права и законода-
тельства, механизма реализации действующих норм права в кон-
кретных правоотношениях, эффективности законодательства и
деятельности правоприменительных органов государства.
15
Каждая социальная неюридическая наука изучает практику и
осуществляет сбор эмпирических фактов применительно к своему
предмету исследования. Изучению подвергается лишь определен-
ный срез социальной жизни. Свой особый аспект практики ин-
тересует и юриста. Для воспроизведения предмета общей теории
права ему необходимы знания о комплексном влиянии экономи-
ческих, политических, психологических и иных факторов на
право, законодательство и другие правовые явления. Поэтому
объектом общей теории права является прежде всего юридическая
практика, а также та сфера социальной практики, которая так или
иначе связана с правом и оказывает на него воздействие. Наибо-
лее интенсивно исследуются в пределах объекта данной науки
следующие компоненты юридической и социальной практики:
законы и иные нормативно-правовые акты, индивидуальные
правоприменительные решения, постановления судебных орга-
нов, принятые по итогам изучения и обобщения судебной прак-
тики, акты официального толкования нормативных актов и др.;
правосознание граждан, общественное мнение о действующих
нормативно-правовых актах и практике их реализации в конкрет-
ных отношениях, выступления политических деятелей, ученых-
юристов по правовым вопросам;
деятельность правотворческих, правоприменительных и пра-
воохранительных органов государства по совершенствованию
системы действующих нормативно-правовых актов, укреплению
законности и правопорядка в стране;
правовые отношения, возникающие на основе норм действу-
ющего законодательства, иных нормативно-правовых актов, пра-
вомерное и противоправное поведение граждан и иных субъектов
права;
политические, социально-экономические, психологические и
иные неюридические явления (факторы), которые оказывают воз-
действие на право и иные юридические явления.
Таким образом, объект общей теории права представляет
собой единство норм права, юридической практики, а также
социальной практики в той части, в которой она обусловливает
формирование и развитие права. Соответственно и задача науч-
ного познания сводится к тому, чтобы в процессе анализа юри-
дической и социальной практики выявить сущность и закономер-
ности права, иных юридических явлений или, иначе говоря, рас-
крыть предмет общей теории права. Эта архиважная для юриди-
ческой практики и весьма сложная в научном плане задача реша-
16
ется с помощью специальных научных приемов, составляющих
особый компонент общей теории права — ее метод.
§4. Метод общей теории права
Метод представляет собой совокупность правил, требований,
которые обеспечивают успех в работе. Например, говорят о пе-
дагогике как системе образовательных и воспитательных средств,
о технологии как совокупности способов обработки металлов,
изделий, выполнения каких-либо производственных процессов.
Особым методом осуществляется и процесс научного познания.
Метод общей теории права — это совокупность приемов и
способов, с помощью которых осуществляется процесс получения
объективно-истинных знаний о сущности и закономерностях пра-
вовых явлений.
Методологический арсенал общей теории права достаточно
сложен. Он включает в себя самые различные по степени общнос-
ти и познавательным задачам приемы, в том числе:
1)	всеобщий философский метод. Его всеобщность выражает-
ся в том, что данный метод используется во всех конкретных
науках и на всех стадиях, этапах научного познания;
2)	общие методы — анализ и синтез, абстрагирование, систем-
но-структурный подход, восхождение от абстрактного к конкрет-
ному, которые также используются во всех конкретных науках,
однако сфера их применения ограничивается решением опреде-
ленных познавательных задач и не охватывает всех стадий науч-
ного познания;
3)	специальные методы — статистические, конкретно-социо-
логические, психологические, математические, разработанные
конкретными науками и используемые для познания правовых
явлений;
4)	частные методы правовой науки. К их числу относят методы
толкования права, сравнительно-правовой метод и некоторые
другие.
Содержание философского метода составляют всеобщие прин-
ципы познания. Совокупность этих принципов зависит от того,
какое философское учение разделяет исследователь. В частности,
ученый-юрист, придерживающийся диалектического материализ-
ма, должен реализовать требования объективности и всесторон-
ности познания, исторического и конкретно-исторического под-
ходов, познания отдельного явления через выделение противоре-
чивых его сторон и др.
Принцип объективности означает, что в процессе познания
нужно подходить к исследуемым явлениям и предметам так, как
они существуют в реальности, не домысливая и не добавляя к
ним ничего такого, чего в действительности в них нет. В свете
этого требования необходимо рассматривать право в процессе его
многовекового развития, в его действительных связях и отноше-
ниях, уметь отличать помыслы и побуждения политиков и юрис-
тов от действительной направленности законодательства, обу-
словленного, в конечном итоге, экономическими отношениями
общества.
Для раскрытия сущности права весьма важным является и
требование всесторонности познания. Данное явление находится
во взаимосвязи со всеми надстроечными и базисными явлениями.
Если какие-либо из этих связей останутся неисследованными, то
это повлечет за собой неполное и в ряде случаев неверное пони-
мание сущности права.
Для исследования сущности права важны не только( его связи
и отношения, существующие на момент изучения, но и отноше-
ния, которые существовали на различных этапах его развития.
Ибо научный подход к познанию социальных явлений сводится
к рассмотрению истории возникновения и главных этапов разви-
тия исследуемого явления, а также его современного состояния
как итога, результата предшествующего развития. Всеобщие фи-
лософские принципы не содержат и не могут содержать специ-
фических правил, принципов познания права, и поэтому в кон-
кретных исследованиях, проводимых учеными-юристами, они
применяются в тесном единстве с общими, специальными и
частными методами.
Любой метод, как бы ни велика была его роль в познании,
позволяет получить плодотворные результаты лишь в органичес-
ком взаимодействии с философским методом в качестве одной из
форм конкретизации определенной совокупности его принципов.
В совокупности общих, специальных и частных методов, состав-
ляющих метод общей теории права, философский метод реализу-
ется полностью.
Принципы философии не связаны с каким-то одним общим,
специальным или частным методом, а реализуются в нескольких
методах, выполняющих одинаковые познавательные задачи. В
методе общей теории права имеется широкий круг способов изу-
18
чения социально-правовой практики, анализа и обобщения еди-
ничных фактов, что свидетельствует о весьма высоком уровне его
разработки. Философский метод оставляет большую свободу для
выбора и использования отдельных общих и специальных методов
в соответствии со спецификой фактического материала, задачами
исследования, уровнем науки и т.д. Чем разнообразней и совер-
шенней метод конкретной науки, чем полнее в нем отражены
достижения науки и условия, в которых протекает процесс по-
знания, тем полнее и глубже осуществляется познание предмета
этой науки.
Общие, специальные и частные методы, будучи объединенны-
ми в целостное образование — метод общей теории права, нахо-
дятся между собой в тесной взаимосвязи. Каждый конкретный
метод применяется для решения определенных познавательных
задач и лишь в совокупности с другими приемами научного
познания позволяет решить основную задачу общей теории права
— раскрыть полно и всесторонне ее предмет.
На стадии познания социально-правовой практики, во всем
ее разнообразии правовых, политических, экономических, соци-
альных явлений, используются методы, приспособленные к спе-
цифике познания определенных групп правовых явлений, в том
числе:
1)	методы толкования права, которые предназначены для рас-
крытия содержания норм права, выявления воли законодателя,
выраженной в правовых установлениях. В процессе прочтения
текста закона, иных нормативно-правовых актов с помощью
грамматического, систематического и иных приемов толкования
права представляется возможным выявить содержание конкрет-
ной нормы права и условия, при которых эта норма действует;
2)	конкретно-социологические методы —- наблюдение, анкети-
рование, анализ письменных источников (документов), интер-
вьюирование, применяемые для изучения социально-правовых
явлений, оказывающих влияние на действие норм права, право-
творческую, правоприменительную и правоохранительную дея-
тельность государственных органов. Наблюдение применяется для
непосредственного восприятия деятельности правоохранитель-
ных, правоприменительных либо правотворческих органов, кон-
кретно-исторических условий реализации норм права. Методы
анализа письменных источников обеспечивают достоверность
знаний о событиях, фактах, которые исследователь получает в
процессе ознакомления с разного рода документами: актами при-
19
менения норм права, отчетами, служебными записками, выступ-
лениями в прессе, статистическими данными и др. Мнение на-
селения и должностных лиц о действующем законодательстве и
практике его применения изучается с помощью разного рода
анкет или интервью;
3)	социально-психологические методы — тесты, шкалы и другие
методы, представляющие собой разновидность конкретно-социо-
логических методов, модифицированных для изучения правовой
психологии и правосознания граждан, мотивов их правомерного
либо противоправного поведения.
Полученные с помощью перечисленных методов знания пра-
вовой и иной социальной практики выражаются в форме единич-
ных фактов. Они свидетельствуют о каком-либо существующем
или существовавшем событии, явлении: конкретной норме права,
нормативном акте, отношении конкретного субъекта к тому или
иному нормативно-правовому решению и т.д. Подобного рода
знания составляют эмпирическую основу общей теории права, на
которой базируются остальные стадии познания и прежде всего
стадия научного обобщения.
Восхождение от единичного к общему осуществляется при
помощи сравнительно-правового и статистических методов. Срав-
нительно-правовой метод сводится к сопоставительному анализу
текстов законов, иных нормативно-правовых актов, принятых
правотворческими органами разных государств по одному и тому
же вопросу. Благодаря такому анализу представляется возмож-
ность установить некоторые различия в сравниваемых правовых
системах или, напротив, их общие свойства, признаки.
Статистические методы используются применительно к фак-
там, полученным при помощи анкетирования, наблюдения, ана-
лиза письменных источников с целью выявления общего и ус-
тойчивого, которое в едничных событиях, фактах вуалируется
многими второстепенными, побочными обстоятельствами.
Статистический анализ реализуется с помощью достаточно
развитой системы методов группировок, обобщенных показате-
лей, абсолютных и средних величин, методов корреляционных
связей и др. В современных условиях возможности статистичес-
кой обработки единичных фактов значительно расширяются бла-
годаря применению математических методов и современной вы-
числительной техники. Результаты статистической обработки вы-
ражаются в форме обобщенных (статистических) фактов, раскры-
вающих количественные отношения между исследуемыми явле-
20
ниями. Это могут быть средние величины либо коэффициенты
корреляции, определяющие степень стабильности связи между
отдельными явлениями, динамические ряды и др.
В процессе обобщения единичных фактов на основе сравни-
тельно-правового и статистических методов нередко обнаружива-
ются факты, явления, процессы, которые не удается объяснить с
помощью имеющихся теоретических знаний в области права,
иных социальных наук, раскрыть причины, породившие эти яв-
ления и процессы. Подобная,ситуация в познании является впол-
не обычной, ибо конкретно-социологические и статистические
методы, равно как и сравнительно-правовой метод, не приспо-
соблены для обнаружения и объяснения сущности. Данная задача
решается на теоретическом уровне познания, качественно отли-
чающемся по целям и методам от эмпирических исследований. В
теоретической области эмпирические методы оказываются бес-
сильными, здесь уже вступает в действие теоретическое мышле-
ние.
Первоначальный этап теоретико-правового познания осущест-
вляется при помощи формально-логических методов: анализа,
синтеза, аналогии, изолирующей абстракции, абстракции отожде-
ствления и др. В теории права совокупность этих методов назы-
вают догматическим, или юридико-техническим, методом. Суть
метода сводится к тому, что он позволяет формулировать поня-
тия, отражающие отдельные общие стороны, выявлять свойства
правовых явлений либо явления в целом. Таковыми, например,
являются абстракции "субъект права", "нормативный акт", "гипо-
теза", "санкция", "дееспособность", "правоспособность".
Характерная особенность подобных абстракций выражается в
следующем: с их помощью выявляются по преимуществу наибо-
лее очевйдные аспекты правовых явлений без проникновения в
глубинные, сущностные стороны и связи. На эту их особенность
обратил внимание еще Гегель, который отмечал, что внешнее
проявление нельзя ставить на место природы вещей; на этом
этапе теоретического познания правовые явления предстают как
механическая сумма, совокупность отдельных, не связанных
между собой элементов, поскольку каждая такая абстракция рас-
крывает отдельные стороны, свойства исследуемого явления вне
конкретных связей и зависимостей с другими его свойствами,
сторонами. В результате право во всем многообразии его внут-
ренних и внешних связей воспроизводится односторонне, только
как его отдельные свойства, признаки, элементы.
21
Наиболее интенсивным процесс анализа права и выделения
составляющих его компонентов был в период становления и
развития юридической науки. Значительная часть и ныне исполь-
зуемых правовых абстракций уходит корнями к временам Древней
Греции и Древнего Рима (например, такие понятия, как "закон",
"правовой обычай", "виновное намерение", "непреодолимая сила"
и др.). Однако юридическая наука не может в полной мере вы-
полнить своих функций, если ее предмет — закономерные связи
правовых явлений между собой и с другими компонентами чело-
веческого общества — остается нераскрытым. Поэтому необходи-
мым и завершающим этапом теоретического познания является
восхождение от абстрактного к конкретному, то есть мысленное
воссоздание объективно существующих закономерных связей и
зависимостей между правовыми явлениями и между правом и
иными социальными явлениями.
Познание закономерных связей и зависимостей права, его
компонентов — сложный процесс, и осуществляется' он поэтапно.
По мере накопления знаний о связях, отношениях наиболее про-
стых явлений переходят к анализу более сложных и более суще-
ственных компонентов права. В общей теории права изучаются
четыре качественно различных уровня правовых закономернос-
тей:
структурные связи между компонентами отдельных правовых
явлений (например, между гипотезой, диспозицией и санкцией в
норме права, между субъектом, объектом, субъективной и объек-
тивной сторонами в правонарушении и др.);
связи системных образований, компонентами которых высту-
пает та или иная совокупность правовых явлений (например,
система нормативно-правовых актов, институт права, отрасль
права, система видов правонарушений и др.);
связи внутри основных компонентов правовой надстройки:
системы права, правосознания и правовых отношений;
связи, характеризующие право как единое целое в совокуп-
ности всех его отношений и компонентов, в том числе и законо-
мерные необходимые связи с политикой, экономикой, культурой
и иными сферами социального бытия.
Исследования правовых явлений на первом и втором уровнях
проводятся при помощи системно-структурного подхода, основу
которого составляет учение о конкретных явлениях и процессах
как целостных образованиях, состоящих из той или иной сово-
купности взаимосвязанных компонентов. Используя понятия
22
"система", "элемент", "связь" и другие, ученые-юристы раскрыва-
ют конкретные связи, существующие внутри правовых явлений,
между составляющими их частями. Такие исследования готовят
почву для последующих, более высоких уровней системного ана-
лиза, но сами по себе не завершают процесса формирования
теоретических знаний науки.
Научный анализ в сфере общей теории права достигает своей
конечной цели тогда, когда он воссоздает в системе взаимосвя-
занных категорий и понятий право на уровне единого целого, то
есть на третьем и четвертом уровнях,при помощи метода восхож-
дения от абстрактного к конкретному. Данный метод, разрабо-
танный Гегелем на идеалистической философской основе, был
творчески применен К. Марксом в процессе изучения буржуазных
экономических отношений. Используя этот метод, К. Маркс
сумел раскрыть предмет политической экономии — закономер-
ности становления и развития буржуазных экономических отно-
шений — во всей его полноте, показать действительные причины
возникновения буржуазного общества и те движущие силы, бла-
годаря которым это общество существует и развивается.
Логика развития общей теории права неизбежно приводит к
методу восхождения от абстрактного к конкретному. Углублен-
ный комплексный анализ процессов и явлений в сфере правовой
надстройки становится возможным только при условии изучения
права как единого целого, в его самодвижении и развитии, сово-
купности связей и отношений. Однако применение этого метода
в правоведении пока что вызывает большие затруднения.
Творческое овладение учеными-юристами восхождением от
абстрактного к конкретному возможно лишь после предваритель-
ной конкретизации метода, приспособления применительно к
специфике предмета общей теории права. Такие попытки в юри-
дической литературе предпринимались неоднократно, но многое
еще остается неисследованным, дискуссионным, и познание
права как единого целого сохраняется в качестве основной стра-
тегической задачи правоведов на перспективу. Неполнота знаний
предмета общей теории права негативно сказывается на ее состо-
янии, в частности, порождает длительные дискуссии по таким
фундаментальным проблемам правоведения, как понимание
права, его соотношение с законодательством, природа и принци-
пы правового государства, и приводит к апологизации учеными-
юристами действующего законодательства, существующих поли-
23
тических порядков, мер, принимаемых государственными органа-
ми и должностными лицами по управлению делами общества.
Таким образом, общие, специальные и частные методы, ис-
пользуемые для познания объекта и предмета науки, сообразно
стадиям, этапам познания, на которых они применяются, можно
дифференцировать на четыре группы:
1)	методы сбора эмпирической информации (методы толкова-
ния права, наблюдения, анкетирования, тесты и др.);
2)	методы обобщения (сравнительно-правовой, статистичес-
кий анализ, моделирование и т.д.);	.
3)	догматический, или юридико-технический, метод, вклю-
чающий в себя совокупность общих логических методов: сравне-
ния, аналогии анализа, синтеза, абстрагирования;
4)	методы системных исследований (системно-структурный
подход, восхождение от абстрактного к конкретному).
Названные методы, находясь между собой во взаимосвязи,
образуют целостную систему — теоретический метод. Он является
основным для общей теории права, поскольку позволяет раскрыть
предмет данной науки во всей его полноте и всесторонности.
В метод общей теории права наряду с теоретическим входят
также историко-правовой и прогностический методы.
Историко-правовой метод является основным способом позна-
вания предмета истории государства и права, истории политичес-
ких и правовых учений, то есть закономерностей становления и
развития права и государства. В общей теории права используют-
ся не все компоненты исторического метода. Чаще всего теоре-
тики права применяют методы анализа исторических источников
— законов, официальных документов, судебных решений по кон-
кретным делам и других, — позволяющие получать знания о
событиях, явлениях, законодательных установлениях, юридичес-
кой практике, существовавших в разные периоды жизни челове-
ческого общества. Знания такого рода имеют важное значение
для исследований в сфере общей теории права, поскольку позво-
ляют иллюстрировать либо обосновывать теоретические положе-
ния, выводы фактическим, историческим материалом. К истори-
ческим событиям, фактам постоянно прибегают и авторы данного
курса с целью пояснения тех или иных положений, раскрытия
истории возникновения государства и права, изложения взглядов
на право и государство, которые существовали в разные истори-
ческие периоды.
24
Прогностический метод представляет собой совокупность при-
емов, позволяющих составить научно обоснованные прогнозы о
будущих состояниях правовых явлений. Например, предсказать
изменения, которые произойдут в системе права, отдельных от-
раслях права, в правовом сознании населения, в состоянии пра-
вонарушений в ближайшей или отдаленной перспективе. Потреб-
ность в таких знаниях наиболее остро ощущается у государствен-
ных органов. Ибо знание будущих состояний, процессов и явле-
ний представляет собой необходимое условие компетентного и
целенаправленного управления обществом, экономическими, по-
литическими и иными социальными процессами. Таким образом,
эффективное использование прогностических методов в сфере
общей теории права открывает еще один действенный канал
взаимодействия юридической науки и практики — позволяет не
только реализовать теоретические положения в форме рекомен-
даций о том, какие нужно принять меры по совершенствованию
юридической практики, но и обосновать надежность этих мер на
перспективу, с учетом последующих социальных и иных измене-
ний.
§5. Функции общей теории права
Общая теория права как совокупность наиболее общих знаний
о праве, закономерностях его возникновения и развития имеет
важное познавательное и практическое значение, которое наибо-
лее полно раскрывается в ее пяти функциях: теоретической, ме-
тодологической, идеологической, воспитательной, практически-
организационной.
( Теоретическая функция общей теории права выражается в ее
способности описывать и объяснять существующую юридическую
практику, правовые системы, ‘реальные явления и процессы, а
также предсказывать будущее развитие права, юридической науки
и практики.
Понятия, категории общей теории права интенсивно исполь-
зуются в процессе исследований в сфере правовой науки, при
подготовке законопроектов и проектов иных нормативно-право-
вых fiKTOB, в решениях, выносимых правоприменительными ор-
ганами. Достаточно трудно найти какой-либо официальный юри-
дический документ, в котором не присутствовали бы такие рас-
пространенные общетеоретические понятия, как норма права,
закон, объективное право, юридическая обязанность, ответствен-
25
ность, субъект права. Благодаря понятийному аппарату общей
теории права создается универсальный юридический язык, кото-
рый обеспечивает взаимопонимание между представителями раз-
личных отраслей правоведения по общим юридическим вопросам,
единообразие в оценках юристами явлений и процессов, дейст-
вующих в нескольких или во всех отраслях права.
Весьма значительна роль общей теории права и в объяснении
правовых явлений, процессов, событий, фактов. Ее теоретико-по-
нятийный аппарат раскрывает наиболее важные, основные зако-
номерности, свойства, признаки права, иных явлений. Оперируя
такими знаниями, можно верно и правильно понять значитель-
ную часть существующих либо существовавших явлений: объяс-
нить, почему эти явления возникли, как они устроены, в какой
связи находятся между собой. Так, с позиций учения о сущности
права, правовой норме, системе законодательства представляется
возможным отличать подлинно правовые установления от возве-
денного в закон произвола, систематизировать нормы права по
отраслям и институтам законодательства, объяснять правомер-
ность образования или отмирания определенного правового ин-
ститута. Общие положения о системе нормативно-правовых
актов, правилах юридической техники позволяют правильно объ-
яснять события и процессы, которыми бывает так богата деятель-
ность законотворческих и иных правотворческих органов, выяв-
лять пробелы и противоречия в праве, своевременно обнаружи-
вать несовершенные нормативно-правовые установления, по-
скольку такие правовые явления полностью соответствуют имею-
щимся положениям общей теории права.
Характерная особенность общей теории права состоит в том,
что ее теоретико-понятийный аппарат используется для объясне-
ния, обоснования не только фактов и событий, но и теоретичес-
ких положений, выводов, сформулированных в сфере конкретных
юридических наук. Так, учение о сущности права, нормативно-
правовых актах, правосознании, правоотношениях используется
для раскрытия сущности отраслевых норм права, их системного
строения, форм и способов реализации в конкретных отношени-
ях.
При разработке вопросов сущности и причин преступности,
целей наказания наука уголовного права руководствуется поло-
жениями общей теории права о сущности и причинах правона-
рушений в современном обществе, о природе и принципах юри-
дической ответственности в демократическом государстве. Эти же
26
положения используют представители науки гражданского права
при исследовании вопросов гражданско-правовой ответственнос-
ти, а представители науки земельного права — при определении
мер ответственности за нарушение земельного законодательства.
Таким образом, благодаря общей теории права обеспечивается
единство взглядов по кардинальным вопросам правоведения во
всех юридических науках.
Прогностическая роль общей теории права наиболее наглядно
проявляется при определении путей дальнейшего совершенство-
вания законодательства и практики его применения, форм и
методов борьбы с правонарушениями, охраны прав и законных
интересов граждан. Можно достаточно точно предсказать успех
проектируемых нормативно-правовых решений, которые в пол-
ной мере соответствуют теоретическим положениям общей тео-
рии права и требованиям законодательной техники, и, наоборот,
определить негативные последствия, которые вызовет норматив-
но-правовое решение, не соответствующее каким-либо общетео-
ретическим положениям и принципам.
Например, общеправовой принцип, согласно которому право
не может быть выше, чем экономический и культурный уровень
развития общества, блестяще подтверждает себя во всех случаях,
когда принимаются нормативно-правовые решения вопреки дей-
ствительным связям законодательства, экономики и культуры,
будь то антиалкогольное законодательство, или чрезмерное ого-
сударствление экономики, или запреты на индивидуальную пред-
принимательскую деятельность.
В настоящее время очевидный неуспех названных законода-
тельных решений был предопределен с самого начала, еще на
стадии их проектирования, поскольку истории человеческого об-
щества еще не известно ни одно нормативно-правовое решение,
которое одержало бы верх над объективно действующими зако-
номерностями в сфере экономики и культуры.
Принцип соответствия законодательства уровню экономичес-
кого и культурного развития общества, иные положения общей
теории права остаются надежным критерием оценки и вновь
принимаемых законодательных новелл, их способности быть эф-
фективным регулятором общественных отношений.
Функция общей теории права как основы теоретического по-
знания предмета остальных отраслей правопроведения органичес-
ки дополняется и развивается методологической функцией. Твор-
ческая разработка метода науки оказывает прямое влияние на
1	27
процесс исследования путей и способов познания предмета ос-
тальных отраслей правоведения. Представители конкретных юри-
дических наук весьма охотно используют в своих исследованиях
положения общей теории права по вопросам применения в пра-
воведении философского метода, приемов толкования права,
сравнительно-правового и конкретно-социологических методов,
изучения эффективности норм права и многим другим принци-
пиально важным методологическим проблемам.
Использование метода общей теории права представителями
конкретных юридических наук представляет собой закономерное
явление. Право как относительно самостоятельный компонент
социального бытия исследуется, изучается строго определенной
совокупностью способов научного познания, разрабатываемой
прежде всего в сфере общей теории права, применительно к ее
предмету. Однако процесс познания предмета науки гражданско-
го, трудового, уголовного права и других юридических наук в
основном повторяет процесс познания предмета общей теории
права. Он последовательно проходит те же стадии сбора и обоб-
щения эмпирических фактов, восхождения от конкретного к аб-
страктному, системного анализа и др. Соответственно использу-
ются и те" же методы научного познания. Представителям кон-
кретных юридических наук нет необходимости заново разрабаты-
вать фундаментальные методологические вопросы правоведения,
а гораздо удобнее и целесообразнее использовать имеющиеся
знания в сфере общей теории права.
Общая теория права осуществляет также идеологическую, вос-
питательную и практически-организационную функции.
Общая теория права неразрывно связана с правовой идеоло-
гией, то есть совокупностью взглядов и идей относительно дей-
ствующих в обществе порядков, законодательства, а также путей
дальнейшего совершенствования, изменения действующей право-
вой системы, юридических учреждений и правоохранительных
органов.
Основываясь на положениях общей теории права о сущности,
функциях, социальном назначении права, закономерностях его
становления и развития, связях с другими социальными явления-
ми, общество вырабатывает и формулирует идеи, предложения о
том, каким образом можно и нужно усовершенствовать действую-
щее законодательство либо улучшить деятельность юридических
учреждений. В частности, предлагаются меры по укреплению
законности и правопорядка в стране, по закреплению в действу-
28
ющем законодательстве прав и свобод личности, признанных
нормами международного права, и др. При этом одни и те же
положения, выводы общей теории права, проходя через призму
оценок и интересов разных социальных групп, могут порождать
и, как правило, порождают различные, порой диаметрально про-
тивоположные взгляды, идеи. То, что для одних идеологов явля-
ется правомерным, законным и справедливым, другим кажется
неправомерным, незаконным и несправедливым, подлежащим
незамедлительному изменению, усовершенствованию либо слому.
Множественность форм правовой идеологии в современном
обществе объясняется наличием различных подходов, способов
восприятия идеологами положений, объективных закономернос-
тей, раскрываемых общей теорией права. Ибо наука и идеология
— это две хотя и взаимосвязанные, но качественно различные
формы общественного сознания.
Объективно-истинные знания права вооружают идеологов не-
обходимой теоретической базой, на основе которой они должны
формулировать свои научно обоснованные предложения по со-
вершенствованию, изменению правовой реальности. Однако
идеологи подчас весьма вольно обращаются с наличными теоре-
тическими знаниями и зачастую полностью их игнорируют. В
этом случае правовые идеи, взгляды будут существенно отличать-
ся от научно обоснованных предложений по совершенствованию
существующей правовой реальности. Однако подобные субъекти-
вистские, волюнтаристские идеи, взгляды неизбежно опроверга-
ются жизнью, социальной практикой. Даже закрепленные в
форме общеобязательных законодательных решений, они входят
в противоречие с объективными закономерностями функциони-
рования и развития права и терпят крах.
Таким образом, ни идеологическая борьба, ни разнообразие
правовых идей, взглядов, развиваемых теми или иными идеоло-
гами, не влияют на объективный характер положений, выводов
общей теории права как особой отрасли научного знания. Любые
объективные знания о праве независимо от того, в какой период
и каким идеологом они были получены, сохраняются, аккумули-
руются в общей теории права, становятся ее органичным компо-
нентом. Современная юридическая наука бережно хранит право-
вые знания философов и юристов Древней Греции и Древнего
Рима, не потерявшие своего значения и в наши дни.
29
Принципиально важное практическое значение имеет и вос-
питательная функция общей теории права, которая наиболее
полно проявляется в трех формах.
Прежде всего общая теория права выступает в качестве спе-
циальной научной дисциплины, призванной ознакомить студен-
тов юридических институтов и учащихся средних юридических
учебных заведений с исходными понятиями правовой науки, а
также обучить их приемам юридической техники, толкования
права, основам использования научных методов в познании права
и иных юридических явлений.
Общая теория права способствует повышению уровня право-
вой культуры населения, поскольку дает знания о закономернос-
тях, сущности и социальном назначении права в современном
обществе, аргументированно обосновывает необходимость и це-
лесообразность неукоснительного соблюдения .и исполнения дей-
ствующих норм права, вооружает приемами, позволяющими
верно уяснить и истолковать действующие законы и иные нор-
мативно-правовые акты, действующие нормы права.
Основываясь на положениях, выводах общей теории права,
государственные органы и средства массовой информации ведут
активную борьбу с устаревшими взглядами на природу и соци-
альное назначение права в современном демократическом обще-
стве, а также с недочетами и ошибками в деятельности право-
охранительных и правоприменительных органов государства.
В современных условиях весьма значимой является и практи-
чески-организаторская функция общей теории права. Поставлен-
ные государством цели правового регулирования общественных
отношений могут быть успешно реализованы лишь при условии
подготовки и принятия совершенных законов и иных норматив-
но-правовых актов, активной организаторской деятельности го-
сударственных органов по претворению законодательных реше-
ний в жизнь, одобрения и поддержки нормативных решений
большинством населения. \
Широкий спектр рекомендаций, предложений по совершен-
ствованию правотворческой и правоприменительной деятельнос-
ти государственных органов разрабатывается в сфере общей тео-
рии права. С учетом насущных потребностей юридической прак-
тики и реализации действующего законодательства представители
данной отрасли правоведения исследуют следующие актуальные
проблемы, имеющие непосредственный выход на практику:
30
на основе обобщения передового законотворческого опыта
разрабатывают правила юридической техники, творческое и уме-
лое применение которых обеспечивает подготовку и принятие
эффективно действующих законов и иных нормативно-правовых
актов, позволяет заблаговременно обнаружить и исправить боль-
шинство несовершенных и малоэффективных норм права;
конкретизируют и развивают методы толкования права и тем
самым вооружают должностных лиц, правоприменительные и
правоохранительные органы приемами, обеспечивающими пра-
вильное и всестороннее уяснение содержания норм права, выяв-
ление в нормативных актах пробелов, противоречий и иных не-
совершенств;
выявляют социальные и правовые явления, которые препят-
ствуют реализации тех или иных норм в конкретных отношениях,
формулируют научно обоснованные предложения по совершен-
ствованию действующего законодательства и преодолению нега-
тивного на него воздействия социальных и правовых явлений;
готовят предложения по систематизации законодательства,
иных нормативно-правовых актов с учетом потребностей юриди-
ческой практики и достижений научно-технического прогресса.
Таким образом, все функции общей теории права как фунда-
ментальной, основополагающей науки в системе правоведения
обеспечивают ее превращение в надежную теоретическую и ме-
тодологическую базу для решения актуальных правовых задач в
сфере науки и юридической практики.
§6. Задачи и система курса общей теории права
Курс общей теории права как учебная дисциплина далеко не
исчерпывает всего содержания одноименной отрасли научного
знания. Последняя во всем богатстве ее фундаментальных теоре-
тических и методологических проблем, интерпретируемых с раз-
ных методологических позиций, представляет собой сложную
противоречивую совокупность знаний, усвоение которых под
силу лишь специалисту, имеющему надлежащую юридическую
подготовку.
Изучаемый в юридических институтах курс общей теории
права призван сыграть роль своеобразного плацдарма, с которого
студенты начинают всестороннее и системное овладение юриди-
ческой специальностью. Поэтому в комплексном плане юриди-
31
ческого образования данный курс выполняет две взаимосвязан-
ные задачи:
вооружает студентов знаниями системы общеправовых поня-
тий и категорий, владение которыми является необходимым ус-
ловием успешного усвоения конкретных юридических дисцип-
лин, осознания их взаимосвязей между собой и с общей теорией
права, единообразного понимания проблем, присущих несколь-
ким или всем юридическим дисциплинам;
формирует основу профессионального мировоззрения студен-
тов, вырабатывает у них умение с правильных методологических
позиций подходить к анализу правовых явлений, видеть подлин-
ные причины их возникновения и развития, сводить внешние
свойства, признаки правовых явлений и процессов к их внутрен-
ним, закономерным связям и зависимостям.
Сообразно названным задачам формируется и система курса
общей теории права.
В первой главе учебного пособия приводится характеристика
правовой науки в целом и ее фундаментальной отрасли — общей
теории права, служащей теоретической и методологической ос-
новой остальных отраслей правоведения. Студенты знакомятся со
структурой, объектом, предметом, методом и функциями общей
теории права, получают представление о ее месте и роли в системе
юридического знания.
В последующих главах содержится развернутое описание права
как социально обусловленного нормативного регулятора общест-
венных отношений, характеризующегося особыми функциями,
многоуровневыми структурами и сложными механизмами. Наряду
с описанием причин возникновения и закономерностей развития
права первостепенное внимание уделяется обоснованию его
функциональных связей с другими социальными явлениями, а
также экономическим базисом общества.
Для того чтобы полно и всесторонне раскрыть центральную
для данного курса проблему понятия и сущности Права, рассмат-
риваются процессы происхождения государства и права, раскры-
ваются специфические признаки и тесная взаимосвязь этих явле-
ний на различных этапах истории развития человеческого обще-
ства. Разъяснение роли права как общеобязательного регулятора
общественных отношений в системе социальных норм — морали,
норм общественных организаций, обычаев и традиций и т.д. —
органически дополняется обстоятельным анализом соотношения
права и.экономики, демократии, права и личности. Именно сте-
32
пень демократичности права, его способности защищать и охра-
нять демократические институты на уровне как властных структур
государства, так и отдельной личности является тем надежным
критерием, который позволяет отличать подлинное право от воз-
веденного в закон произвола, от любых волюнтаристских устрем-
лений в нормативно-правовом регулировании общественных от-
ношений.
Отдельная глава посвящена правосознанию и правовой куль-
туре как феноменам, которые опосредуют все стадии функцио-
нирования права, от процессов его формирования до реализации
в конкретных отношениях, без знания которых невозможно в
полной мере понять многие свойства, признаки права.
Внутренние свойства, связи права, его структура, формы про-
явления наиболее полно раскрываются в главах, посвященных
проблемам формы (источников) права (гл.Х1), нормам права и их
классификации (гл.Х), системе права (гл.XII). Студентам предла-
гается углубленная, развернутая характеристика процессов право-
творчества и реализации права в конкретных отношениях. В само-
стоятельные главы выделены проблемы правотворчества (гл.ХШ),
систематизации законодательства (гл.XIV), правоотношений
(гл.ХУ), законности и правопорядка (гл.XVI), реализации и тол-
кования норм права (гл.XVII и XVIII).
• Благодаря такому многоаспектному изложению удается пока-
зать специфику права как особого регулятора общественных от-
ношений, раскрыть механизмы реализации этой основополагаю-
щей функции права в современном обществе, выявить общее и
особенное, что характеризует процессы правотворчества и реали-
зации права.
С механизмом действия права неразрывно связан процесс
восстановления нарушенного права и возложения юридической
ответственности. Данные проблемы рассматриваются в главах,
посвященных анализу понятия и видов правонарушений, а также
сущности и принципов возложения юридической ответственнос-
ти в демократическом цивилизованном обществе.
В гл.ХХП освещается сложная, но весьма актуальная как для
Российской Федерации, так и для многих других стран проблема
соотношения правового государства и гражданского общества,
суть которой сводится к созданию надежных гарантий и реально-
му обеспечению господства права во всех сферах общества, со-
блюдению закона всеми гражданами и должностными лицами
независимо от занимаемого ими поста или должности.
2—771	,	33
Анализ основных правовых систем современности завершает
курс. В гл. XXIII дается развернутая характеристика романо-гер-
манской, англосаксонской и мусульманской правовых семей, а
также индусского права и обычного права Африки. Обстоятель-
ный фактографический материал о действующем в разных странах
праве позволяет конкретизировать теоретический анализ сущнос-
ти и взаимосвязей права, проиллюстрировать многообразие форм
проявления всеобщего в конкретных, наиболее характерных пра-
вовых системах, их научном, идеологическом освещении и обо-
сновании.
Глава II
ПРОИСХОЖДЕНИЕ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
§1	. Первобытно-общинный строй и родоплеменная
организация общества
Правильное понимание любого социального явления невоз-
можно без знания его исторических корней, того, в каких усло-
виях данное явление возникло, как оно развивалось и каким стало
в современной действительности. Такой исторический подход не-
обходим для познания и уяснения сущности государства и права.
Подробное изучение истории возникновения государства и права
у разных народов рассматривается в курсе истории государства и
права. В курсе общей теории права дается лишь обобщенная
картина главных закономерностей происхождения государства и
права.
К числу таких закономерностей, выявленных и подтвержден-
ных современной наукой, относится тот факт, что государство и
право существовали не извечно, а появились на определенной
ступени развития человечества. Это положение представляется
сегодня очевидным: по новейшим данным антропологии, только
история современного кроманьонского человека (homo sapiens,
или неоантропа) насчитывает около 40 тыс. лет. Между тем пер-
вые государственные образования в истории человечества возник-
ли лишь около 5 тыс. лет назад. Иными словами, десятки тысяч
лет люди современного типа, неоантропы, существовали, не зная
государства и права. Этому периоду соответствовали другие
формы организации человеческого общества. Их остатки сохра-
няются у некоторых народов и в настоящее время.
Самые ранние формы объединения предков современного че-
ловека — архоантропов и палеоантропов — были связаны с не-
упорядоченными (временными) семейно-родовыми связями, с
необходимостью защиты от внешней среды и совместного добы-
вания пищи. Такими формами могли быть и отдельные "семьи",
но наиболее известны группы, образующие первобытное стадо,
возникшее уже среди охотников донеандертальской, олдувайской
культуры (около 2 млн. лет назад). Эти формы связаны лишь с
применением примитивных орудий, которыми служили грубооб-
работанные палки, колья, камни.
35
Только спустя тысячелетия первобытные люди научились де-
лать своими руками более совершенные орудия палеолитической
культуры (древнего каменного века): грубо обработанные камен-
ные копья, топоры, скребки, костяные и каменные "крючки" для
рыбной ловли, стали добывать огонь, строить примитивные жи-
лища. В это время возникают более устойчивые формы общего
труда и тесных связей первобытных людей, появляется первобыт-
ная родовая община, ставшая основной общественной ячейкой
первобытного человека.
Прежние "дородовые" объединения не были устойчивыми, не
могли обеспечить условий сохранения и развития человека как
биологического вида. Изготовление и совершенствование орудий
труда требовало развития не только инстинктов, но и памяти,
навыков сознания, членораздельной речи, закрепления и переда-
чи их последующим поколениям. Преемственность поколений не
могла быть осознана и закреплена без объединения рода как
наиболее устойчивой формы естественной связи между предками
и потомками первобытного человека. Кровно-родственная орга-
низация соответствовала и потребности'здорового физического
развития человека, поскольку кровосмешение не давало здорового
потомства. Установление экзогамии (брачных отношений только
между представителями разных родов) явилось поэтому одной из
важнейших закономерностей эволюции человечества.
Большое значение имел род как устойчивая форма общежития
и для развития первобытного производства, его материальной
культуры. Экономика первобытной общины базировалась на низ-
ком уровне развития производительных сил. В эпоху палеолита и
мезолита (среднего каменного века) хозяйство родового строя
было добывающим, то есть получающим готовый продукт от
дикой природы благодаря охоте, собирательству плодов, рыбной
ловле. Лишь на позднейших этапах родового строя появляются
зачатки мотыжного земледелия. Такое хозяйство могло обеспе-
чить только минимальные потребности родовой общины, зачас-
тую при максимальном напряжении объединенных усилий. Все
члены родовой общины, не исключая и подростков, должны были
трудиться на общее благо, коллективно защищать интересы свое-
го рода. Полученный продукт, добытый охотой и рыбной ловлей,
собирательством плодов, составлял общую собственность общины
и делился среди членов рода поровну, с учетом заслуг каждого
охотника, добытчика первобытного хозяйства. Однако прибавоч-
36
ного, избыточного продукта такое хозяйство, как правило, не
приносило.
Возникший кровно-родственный принцип объединения пер-
вобытной общины был в те времена единственно возможной,
естественной формой связи людей. Происхождение ребенка от
матери было наиболее очевидным признаком родовой связи, а
забота о детях, домашнем очаге возвышала роль женщины в роде.
К тому же собирание плодов, а затем и мотыжное земледелие,
которым занимались женщины, давало постоянный, хотя и более
скромный, доход, нежели охота мужчин, не всегда удачная. Поэ-
тому в первобытной общине роль женщины часто бывала веду-
щей, а род у многих предков современных народов строился на
основе матриархата. Известны, однако, и древние патриархальные
роды (например, в Древнем Египте, Иудее, Индии, у скифов и
восточных славян).
Другой закономерностью является и тот факт, что родовая
община сохраняла свою роль не только в глубокой древности, но
и на последующих ступенях развития цивилизации -- в период
становления раннефеодальных государств у древних германцев,
англосаксов, славянских народов, а также в период развития ран-
неклассовых государств Месоамерики1 в первом тысячелетий н.э.
Таким образом, род (первобытная родовая община) представ-
лял собой первичную ячейку организации первобытно-общинно-
го строя, объединяемую кровным родством, совместным коллек-
тивным трудом, общей собственностью на продукты производства
и проистекающими из этих условий равенством социального по-
ложения, единством интересов и сплоченностью членов рода.
§2	. Общественная власть и социальные нормы
при родовом строе
Общая собственность на продукты производства и социальное
единство внутри родовой общины порождали и соответственные
им формы организации общественной власти и управления дела-
ми общины.
В осуществлении общественной власти участвовали все взрос-
лые члены рода, как мужчины, так и женщины. Все важные
общие дела, касающиеся всего рода, решались общим собранием.
1 Центральной Америки (гр. mesos — средний).
37
Собрание избирало старейшину, военных вождей, предводителей
охоты, которые управляли повседневной жизнью родовой общи-
ны. Для решения особо важных дел собирался совет старейшин,
вождей. Власть старейшин и вождей базировалась исключительно
на авторитете, на глубоком уважении членов рода к старшим, их
опыту, мудрости, храбрости охотников, воинов. Споры между
членами общины разрешались теми, кого они касались. Принуж-
дение было сравнительно редким явлением. Оно состояло, как
правило, в наложении обязанностей за провинность, крайней
формой было изгнание из общины. В подавляющем большинстве
случаев достаточно было простого осуждения сородичей, порица-
ния старших, в особенности вождей, старейшин. Род давал защи-
ту всем своим членам от внешних врагов как своей военной
силой, так и глубоко укоренившимся обычаем кровной мести за
смерть сородича. Все эти функции общественной власти не тре-
бовали существования особого аппарата управления. Они осу-
ществлялись самими членами рода. Не было и особого аппарата
принуждения, ведения войн. Вооруженную силу составляли все
мужчины, способные носить оружие.
Все это позволяет характеризовать общественную власть при
родовом строе как первобытную общинную демократию, не знав-
шую ни каких-либо имущественных, сословных, кастовых или
классовых различий, ни государственно-политических форм. По
современной этнографической терминологии это было потестар-
ное правление (лат. potestas — власть), но еще не политическая
власть.
Огромную роль в родовой общине играли обычаи, с помощью
которых регулировалась жизнедеятельность рода и его членов. В
формировании и поддержании обычаев большое значение имели
религиозные, мистические представления первобытных людей. В
них тесно переплетались мистификация сил природы в виде гроз-
ных, могущественных духов и культ духа предков, от которых
проистекали обычаи рода. В обычаях содержались непререкаемые
запреты (табу) или ритуальные действия, а также мифы, созда-
вавшие образцы для подражания героям, защитникам рода, вер-
ным хранителям очага, традиций и долга продолжения рода.
На основе генетических связей и языческих культов соблюде-
ние обычаев становилось прочной привычкой, органической по-
требностью каждого члена рода. Непререкаемость обычая опира-
лась на кровную связь и общность интересов членов родовой
общины, равенство их положения, отсутствие непримиримых
38
противоречий между ними. В обычаях родового строя не было
еще видового различия традиционных, нравственных, религиоз-
ных и правовых норм, как это имеет место в более развитых
цивилизованных обществах. Обычаи носили синкретический
(слитный, нерасчленный) характер первоначальных императивов.
В современной исторической науке и этнографии нормы перво-
бытного общества получили название "мононорм", специфичных
для этого периода истории человечества1.
На поздних стадиях существования родового строя начался
процесс отпочкования новых родовых общин от первоначальных,
происходило деление крупных родов на мелкие роды или большие
семьи. Связи между ними сохранялись в виде более крупных
образований — братств (фратрий) и племен. Развитие племенных
объединений совпало с началом разложения первобытно-общин-
ного строя. Тем не менее племена и братства еще долгое время
сохраняли черты родоплеменной организации. Племя, как прави-
ло, имело свою территорию, свое имя, язык или диалект одно-
родной основы с языком объединившихся племен, общие для
племени религиозные и бытовые обряды. Организация племенной
власти основывалась на началах родоплеменной демократии: пле-
менной совет, состоявший из верховных вождей (старейшин)
родов, входящих в состав племени, и военного вождя племени.
Все они избирались соплеменниками.
Деятельность племенных органов содействовала расширению
связей между родами и братствами, урегулированию межродовых
конфликтов, отношений с другими племенами. Основные распре-
делительные, брачно-семейные и другие внутриродовые отноше-
ния продолжали оставаться в ведении органов родовой общины.
По мере развития производительных сил центр тяжести власти
перемещался к племенным органам, сфера регулирования дел
племенными нормами постепенно расширялась.
§3	. Разложение первобытно-общинного строя и появление
государства
Развитие общественного производства не могло остановиться
на первобытном уровне. Следующий эволюционный этап связан
с переходом от присваивающего хозяйства (охота, рыболовство,
собирание плодов) к производящему — скотоводству и плужному
1 См. об этом: Першиц А.И. Проблемы нормативной этнографии // Исследования
по общей этнографии. М., 1979. С. 213.
39
(пахотному) земледелию. Этот процесс, по данным археологии и
этнографии, начался 10—12 тыс. лет назад и продолжался — у
разных народов — несколько тысячелетий. Он получил название
неолитической революции, поскольку произошел в эпоху позднего
неолита (нового каменного века), на рубеже перехода к эпохе
бронзы, когда человек научился выплавлять и употреблять снача-
ла "мягкие" цветные металлы — медь, олово, бронзу, золото,
серебро, а затем и железо. Эти стадии, а также овладение куль-
турой земледелия и скотоводства, в том числе селекцией, прошли
все племена и народы, вступившие на путь развития цивилиза-
ции1.
С появлением принципиально новых производительных сил
были связаны крупные общественные последствия. Они в целом
правильно обобщены в книге Ф. Энгельса "Происхождение семьи,
частной собственности и государства". Касаясь экономических
последствий, Ф. Энгельс, в соответствии с марксистской концеп-
цией, отметил появление частной собственности отдельных семей
и крупные общественные разделения труда, первым из которых
он называл выделение пастушеских племен из всей массы варва-
ров2.
Современные этнографы и археологи не меньшую роль в
неолитической революции отводят развитию в IV—Ш тысячеле-
тии до н.э. земледелия, дававшего в районах Ближнего Востока
и Древнего Египта невероятно высокие урожаи зерновых. Этим
обусловлен быстрый рост населения Малой Азии, Двуречья, до-
лины Нила, Средиземноморья, ряда других регионов Европы. С
развитием земледелия в I—II вв. до н.э. и I тысячелетии н.э. были
связаны увеличение населенйя Месоамерики и расцвет раннезем-
ледельческих культур у племен майя, ацтеков, инков, мексикан-
ских индейцев (I—II вв. до н.э. — I тысячелетие н.э.).
С точки зрения современной исторической науки и этногра-
фии неолитическая революция стала возможной не только бла-
годаря появлению скотоводства. Именно переход к пахотному
земледелию в наибольшей мере способствовал быстрому прогрес-
су хозяйства (в том числе скотоводства), росту населения, разви-
1 См. об этом: Першиц А.И. Периодизация первобытной истории (состояние
проблемы) // Вопросы истории. 1980. № 3; Венгеров А.Б, Барабашева Н.С. Нор-
мативная система и эффективность общественного производства. М., 1985. С. 253-
256.
2 См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21. С. 160.
40
тию ремесла, искусства, возникновению первых городов, пись-
менности и иных достижений материальной и духовной культуры.
Культура древнейших обществ перехода к цивилизации получила
название раннеземледельческой культуры1.
Главным последствием неолитической революции явился рост
богатства: земледелие и скотоводство позволяли получить избы-
ток продукта (прибавочный продукт), которого не могло обеспе-
чить присваивающее хозяйство. На этой основе возник регуляр-
ный обмен продуктами между племенами, дававший возможность
накопления новых богатств, которые ранее, при натуральном
хозяйстве, были недоступны. Излишек продуктов производства
создавал также возможность привлечения дополнительной рабо-
чей силы, требующейся для ухода за скотом и обработки полей.
Как писал Ф. Энгельс, такую рабочую силу поставляли войны:
военнопленных стали обращать в рабов, вследствие чего возникло
"первое крупное разделение общества на два класса — господ и
рабов, эксплуататоров и эксплуатируемых"2.
Здесь, однако, требуется уточнение. Далеко не везде и не
всегда рабовладение становилось основой хозяйства раннеземле-
дельческих (в том числе и скотоводческих) обществ. В Древнем
Шумере, Египте и во многих других обществах основой ранне-
земледельческого хозяйства служил труд свободных рядовых об-
щинников, а имущественная и социальная дифференциация раз-
вивалась параллельно с функциями управления земледельческими
работами (особенно при поливном земледелии) и распределения
продуктов в виде создания аппарата учета и распорядительных
функций в лице писцов, хранителей урожая и т.д. Важное место
занимали в такой дифференциации воинские функции, выполне-
ние которых приводило к делению на военных вождей, началь-
ников дружин и простых воинов. Одновременно происходило
формирование сословия жрецов, имевших большое духовное и
культурное влияние на общество. Наконец, благодаря развитию
торговли и ремесел возникли сословия (страты) купцов, ремес-
ленников и градостроителей.
1 См. об этом: Уайлд Р. Древний Восток в свете новых раскопок. М., 1956; Рыбаков
Б.В. Язычество древних славян. М., 1981; Массон В.М. Поселение Джейтаун. М.,
1971; Этнос в доклассовом и раннеклассовом обществе. М., 1982; Венгеров А.Б.,
Барабашева Н.С. Указ. соч. С. 263—267.
2 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-с изд. Т. 21. С. 161.
41
Раннеземледельческие общества были связаны с возникнове-
нием городов-государств, где основное земледельческое населе-
ние попадало в зависимость от городских центров, в которых
сосредоточивались не только ремесло и торговля, но и управлен-
ческая, военная и духовная знать. Поэтому наиболее древним
видом социальной дифференциации общества явилось не деление
на рабовладельцев и рабов, а социально-функциональная страти-
фикация на неравноправные группы и слои общества. Такая
стратификация вчвиде деления на замкнутые касты (варны, со-
словия и т.п.) с глубокой древности освящалась религиями и
существовала не только в государстве, но и в общинном строе
раннеземледельческих обществ Древнего Востока, Месоамерики,
Индии, а также у скифов, персов, других евроазиатских племен*.
Рабство в этих обществах носило первоначально дворцовый, или
семейный, характер и лишь позднее использовалось в производ-
стве (например, при строительстве городов и храмов).
Основным трудящимся населением были рядовые общинни-
ки, составлявшие низшие касты и платившие подати. Кроме
обработки своих наделов земли и скотоводства они выполняли
общественные работы по орошению земель, служили рядовыми
воинами.
Тем не менее общий вывод о том, что производящее хозяйство
по мере его роста и совершенствования вело к общественному
разделению труда, к социальной, в том числе классовой, диффе-
ренциации, к имущественному расслоению населения на богатых
и бедных, на господ и рабов или слуг, на неравноправные касты,
остается верным для периода перехода от родового строя к пер-
вым цивилизациям. Постепенно у народов античности (Древняя
Греция, Древний Рим, Троя, Карфаген и другие античные поли-
сы) деление на свободных и рабов стало основным. В I тысяче-
летии н.э. в Европе разложение родового строя вело к возникно-
вению феодальной формации.
Другим важным социальным последствием неолитической ре-
волюции явился переход от родовой общины к отдельным семьям
и соседской (крестьянской) общине.
Ф. Энгельс называл величайшей революцией переворот в ро-
довом строе, который привел к замене матриархата патриарха-
1 См.: Венгеров А.Б., Барабашева Н.С. Указ. соч. С. 270-272.
42
том1. Занятие скотоводством и земледелием стало возможным уже
не всем родом, а отдельными семьями. Семья (у большинства
народов она состояла из представителей двух-трех поколений)
вполне могла сама прокормить и одеть себя. Поэтому обществен-
ная собственность материнского рода переходит постепенно в
частную собственность отдельных семей, ставших самостоятельны-
ми хозяйственными единицами. При этом главой семьи и собст-
венником основных средств производства — скота, орудий зем-
леделия и продуктов нового производства — становится основной
работник — пастух и пахарь, мужчина. В большой семье-общине
господство в доме, вплоть до полной власти над женщиной и
детьми, переходит к ее патриархальному главе — старшему в семье
мужчине. Имущество и власть наследуются по мужской линии,
от отца — к старшему сыну по праву первородства (у славян —-
к старшине, с согласия всех сыновей)2. Тем самым не только
закреплялся переход к частной собственности семей, но и уста-
навливалось неравенство среди членов патриархальной семьи-об-
щины. Это было неустранимой трещиной в родовом строе.
Появление государства у разных народов было вызвано и
рядом других, помимо социальных и экономических, причин.
Родовая община основывалась на личностной кровно-родст-
венной связи. Род и племя имели свою территорию, и проживать
на ней и обладать правами члена общины могли лишь члены рода.
"Чужаки" могли пользоваться только гостеприимством или долж-
ны были быть приняты в родовое, кровное братство. С развитием
производящего хозяйства и обмена на территории рода и племени
стали все чаще появляться купцы, ремесленники, мореплаватели
и другие чужеземцы, участвующие в хозяйственном обороте, меж-
племенных связях. Многие из них стали оседать в городах.
Этот этап эволюции характеризуется и переселением различ-
ных народов. В результате на одной территории поселялись раз-
ноплеменные группы, взаимные интересы которых не могли ре-
гулироваться обычаями родового строя, знавшего только кровно-
родственные связи. Между тем интересы "пришлого" населения
и членов рода тесно переплетались, без чего была бы невозможна
торговля, в которой было заинтересовано население, не было
возможно и разрешение споров. Новые условия требовали и
1 См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21, С. 161-162.
2 См.: Соловьев С.М. Сочинения. Т. 1. Кн. 1. М., 1988. С. 90—96.
43
новой территориальной организации, охватывающей права и обя-
занности как коренного населения, так и пришлого.
С этим общетерриториальным интересом связано преобразо-
вание прежней родовой общины в соседскую (крестьянскую).
Такая община, как и род, состояла из нескольких семей. Но в
отличие от рода семья являлась собственником своего имущества
(например, скота, построек) и продукта труда (например, урожая).
Соседская (крестьянская) община, будучи социальным организ-
мом, выполняла функции организации общих дел (например,
совместного пользования землей, орошения, вырубки леса). Но
она сама уже не была собственником имущества и продукта труда.
В соседской общине развивались многообразные отношения вза-
имной помощи, дарения, услуг, не связанные, однако, с общест-
венной собственностью, существовавшей в родовой общине.
Одним из важнейших общественных условий перехода от ро-
дового строя с его общественной властью к государству является
возросшее значение войн и военной организации племен в период
становления раннеземледельческих и раннефеодальных обществ.
В связи с ростом общественного богатства войны между племе-
нами велись в основном с целью грабежа и сделались средством
постоянного обогащения за счет захвата скота и рабов. Однако
военная организация служила и для защиты собственных интере-
сов племен.
В рассматриваемый период активизируются процессы мигра-
ции в поисках лучшей территории и для ее завоевания. Эти
процессы известны в Европе, в частности на Среднеевропейской
равнине, в Азии (например, завоевания ариев в Индии), в Горном
Перу, где произошло покорение инками других племен. В таких
условиях не только завоевания, но и сама военная организация
племен способствовала постепенному превращению органов об-
щественной власти племен в органы военной демократии в виде
выборных военных вождей, дружины, войска. Параллельно про-
исходило усиление власти военных вождей, базилевса, рекса, пе-
реднеазиатских и скифских "царей". Они получали значительные
привилегии не только на лучшую долю добычи, но и на верхов-
ную власть, претендующую на передачу по наследству, на при-
оритет перед народным собранием, к тому времени превратив-
шимся в собрание дружины, войска. В их руках постепенно
сосредоточивалась власть верховного жреца (у египтян, вавило-
нян, шумеров, скифов), верховного судьи.
44
Военный быт способствовал объединению родственных пле-
мен в единый народ. Это, в свою очередь, вело к узурпации одним
из военных вождей (царей) наиболее сильного племени власти
вождей других племен. Так произошло становление государствен-
ности в Древнем Египте, Аккаде, у скифов, у племен майя и
инков в Месоамерике. Поэтому можно говорить о том, что войны
и усиление военной организации влияли на характер власти пле-
мен, превращающихся в единый народ, в ряде случаев не только
способствовали формированию классов или стратификации об-
щества, но и инициировали эти процессы.
Существенное влияние на процесс возникновения государст-
венности, особенно у наиболее древних народов, оказывала рели-
гия. Большую роль сыграла религия в объединении отдельных
родов и племен в единые народы. В первобытном обществе каж-
дый род поклонялся своим языческим богам, имел свой "тотем"
(своего "идола"). В период объединения племен религиозные
нормы содействовали укреплению власти "царей", базилевсов,
верховных (часто — военных) вождей. Династии новых властите-
лей стремились объединить племена общими религиозными ка-
нонами. Такое значение имели Артхашастра в Древней Индии,
культ Солнца и бога Осириса в Древнем Египте, культ покрови-
тельства богов греческим полисам и т.п. Происходило постепен-
ное приспособление религиозных норм к закреплению верховной
власти господствующих племен у индейцев майя и инков, у ски-
фов. Эта власть связывалась с передачей ее от богов и закрепля-
лась сначала продлением выборного срока, а затем — пожизненно
и наследственно (например, род инков).
Таким образом, признавая первостепенное значение произ-
водственного прогресса, а также имущественной и социальной, в
том числе классовой, дифференциации как причины преобразо-
вания первобытно-общинного строя в цивилизованные общества
и родоплеменной власти в государство, современная наука не
может считать, что этими факторами исчерпываются условия и
причины возникновения государства. К числу последних следует
отнести преобразование родовой общины в отдельные семьи и
сельские общины, переход к территориальной организации насе-
ления, а также усиление войн и военной организации племен,
влияние религии на объединение племен в единый народ и на
укрепление верховной царской государственной власти.
45
§4	. Завершение процесса возникновения государства
Согласно марксистско-ленинской теории коренной причиной
возникновения государства явился раскол общества на противо-
положные классы с непримиримыми противоречиями. "Государ-
ство, — писал В.И. Ленин, — есть продукт и проявление непри-
миримости классовых противоречий"1. И только там, где такие
противоречия существуют как устойчивое, повторяющееся явле-
ние, марксистско-ленинская теория готова признать возникнове-
ние и существование государства. По этой причине официальная
советская историография долгое время относила государства Ме-
соамерики в лучшем случае к "военной демократии", хотя демо-
кратии там не было и в помине. Не получило признания и
государство скифов. Между тем государственность языческих сла-
вян безусловно признавалась.
Второе ошибочное следствие заключалось в том, что все го-
сударства Древнего мира должны были безоговорочно считаться
рабовладельческими. Ф. Энгельс, как уже отмечалось, назвал де-
ление на господ и рабов первым крупным разделением общества
на два класса. Поэтому возникновение кастовой и иной страти-
фикации советскими теоретиками необоснованно отождествля-
лось с рабовладением. Это требовалось для того, чтобы подтвер-
дить ленинский тезис о непримиримости классовых противоре-
чий как основе государства и признании государства только ору-
дием господствующего класса для подавления другого класса или
классов.
Однако основоположники марксизма допускали и иной под-
ход к объяснению появления древнейшего государства. Как писал
Ф. Энгельс, к государству "стихийно сложившиеся группы одно-
племенных общин в результате своего развития пришли сначала
в целях удовлетворения общих интересов (например, на Востоке
— орошение) и для защиты от внешних врагов"2. Значит, он
допускал некоторые "общечеловеческие" функции государства.
Сегодня их наличие в социальной или политической функции
современного буржуазного государства вряд ли можно отрицать.
Отсюда следует, что возникновение государства все же было
связано — в разные эпохи по-разному — с необходимостью осу-
1 Ленин В.И. Поли. собр. соч. Т. 33. С. 7.
2 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 20. С. 152. См.также: Т. 21. С. 311-312.
46
ществления общих интересов населения. И несмотря на то что
представители разных классов или каст не получали равного
удовлетворения своих интересов, все же некоторые общие инте-
ресы (например, защита от внешних нападений, обеспечение об-
щественных работ, санитарных условий) государством удовлетво-
рялись.
Признание государства органом всего общества — характер-
ный мотив любого идеалистического учения о государстве, то есть
учения, исходящего из идеи, а не из эмпирически установленных
фактов. Если государственная власть — от бога, значит она
должна быть равной ко всем и не иметь классового уклона. Так,
по крайней мере,следует из христианской религии. Патриархаль-
ная теория государства, выдвинутая еще Аристотелем, видит в
государстве разросшуюся семью, так же опекающую своих под-
данных, как отец — своих детей. Договорная теория Ж.-Ж. Руссо
предоставляет власти только то, чем наделяют ее ’’договорившие-
ся" граждане. Но в действительности такой договор никогда не
заключался. Наконец, теории, утверждающие власть государства
через согласие подданных на подчинение власти, теория право-
вого государства, требующая подчинения власти законам, спра-
ведливости, соблюдению прав человека, отражают хотя и пра-
вильные, но сугубо идейные и психологические основы появле-
ния и существования государства, а не порожденные причинами
и условиями его происхождения объективные признаки.
§5	. Происхождение права
Право как особая система юридических норм и связанных с
ними правовых отношений возникает в силу тех же причин и
условий, которыми объясняется происхождение государства, и
процесс этот имеет исторические параллели. Разумеется, у разных
народов и в разные эпохи возникновение права связано с "наци-
ональными", то есть индивидуальными,особенностями каждого
народа, однако общие закономерности в значительной мере со-
впадают в истории большинства народов мира.
Экономическая и социальная жизнь любого общества нужда-
ется в определенной упорядоченности организации деятельности
людей, участвующих в производстве, обмене и потреблении ма-
териальных благ, брачно-семейных и трудовых отношений, а
также в управлении обществом. Такая урегулированность, подчи-
няющая всю массу единичных отношений людей общему поряд-
47
ку, достигается с помощью правил поведения, или социальных
норм.
В первобытном обществе эти нормы выражались в обычаях,
тесно переплетенных с религиозными и нравственными устоями.
С расслоением общества на касты и классы обычаи, нравственные
и религиозные нормы родового строя не могли сделать условия
производства, распределения и обмена товаров обязательными
для всех прежде всего потому, что единства интересов членов
общества уже не существовало, примирить же противоположные
интересы различных групп населения обычаи не могли. В силу
этого экономический базис раннеземледельческого' классового
общества требовал особой формы регулирования в виде обяза-
тельных норм, установленных или санкционированных и охраня-
емых государством, то есть особым аппаратом управления и под-
чинения. Такие нормы и представляют собой юридическое право.
С их помощью производственные, политические, семейные, тру-
довые, управленческие и иные отношения приобретают форму
правовых отношений, сообразуемых с интересами тех или иных
сословий, классов или других слоев общества, господствующих в
производстве, политике и иных сферах жизни общества.
Основоположники марксизма отстаивали закономерность за-
висимости права и правовых отношений от экономики, от гос-
подствующих производственных отношений. "Как политическое,
так и гражданское законодательство, — писал К. Маркс, — только
выражает, протоколирует требования экономических отноше-
ний"1. В целом история цивилизации подтверждает такой вывод,
который делали не только марксисты. Однако это не означает,
что право не воздействует на экономику. Оно закрепляет и регу-
лирует индивидуальные экономические отношения (право собст-
венности, имущественные обязательства, организация и условия
труда). В то же время обратное воздействие право может оказы-
вать на экономику лишь в пределах объективных законов ее
развития. Поэтому и правовое регулирование имущественных от-
ношений, подчиняясь общим закономерностям, отражает кон-
кретные условия производственных, политических и иных отно-
шений, складывающихся по-разному в древнейший период ста-
новления первых цивилизаций Старого и Нового Света, в период
1 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 4. С. 112. См. также: Т. 3. С. 68, 208; Т. 19.
С. 383; Т. 21. С. 310-311.
48
античности и в ходе развития феодальных отношений народов
Европы и Азии. Процесс происхождения права, как и государства,
занимал целые эпохи, испытывал различные внешние влияния,
"приливы и отливы", обусловленные борьбой родового строя с
нарождавшимися отношениями цивилизации. Поэтому общетео-
ретическое схематичное изложение не отражает всех особеннос-
тей происхождения права у разных народов.
Древнейшие правовые системы были тесно связаны с обычая-
ми и религиозными нормами родового строя. Исторически пер-
вой формой нарождающегося права был правовой обычай, под-
держиваемый как жречеством, так и государством.
Коренной задачей сменявшего родовые обычаи регулирования
было стремление создать единый, общий порядок отношений
между людьми, соответствующий потребностям производящего хо-
зяйства. Наиболее сложившейся идеологической силой такого
объединения выступала религия. Поэтому первоначально станов-
ление нового порядка земледельческих племен происходило, под
знаменем создания новой религии, объединявшей родовые общи-
ны. Естественной для земледельцев, особенно в странах жаркого
климата, стала религия Солнца, которая известна у всех древней-
ших народов Месопотамии, Передней Азии, Индии, долины
Нила, а также у индейцев племен Месоамерики и Горного Перу.
Принятие такой новой веры в Солнце как высшее божество
содействовало усилению роли племенных обычаев по сравнению
с обычаями и тотемистическими верованиями отдельных родов,
а значит, и упрочению веры в единый для всего народа порядок,
установленный свыше верховным божеством. Жрецы, носители
новой религии, владевшие передовыми для того времени знания-
ми движения небесных тел, выработали критерии представлений
о временах года (и об исчислении времени), воплотившиеся в
агрокалендарях, известных по дошедшим до нас памятникам
культуры (агрокалендари Шумера и Аккада, Древнего Египта,
первых государств майя и инков в Месоамерике и Горном Перу),
а также по ритуалам племен, сохранивших родоплеменной строй
до эпохи великих географических открытий (XIV—XVI вв.).
Религиозные обряды поклонения Солнцу требовали обяза-
тельного исполнения работ сельскохозяйственного цикла. Оно
поддерживалось властью первых городов-государств, где руковод-
ство общими ирригационными работами поливного земледелия
сосредоточивалось в руках царской власти, военной верхушки и
49
бюрократии, объединявших сельские общины для ведения общих
работ и защиты от внешнего врага.
У древних греков и римлян, у славянских народов, кельтов и
германцев, у которых не было развито поливное земледелие,
сельскохозяйственные работы находились в ведении сельской об-
щины, календарь природы и поклонение Солнцу, дарам земли
оставались религиозными ритуалами и не получили столь яркого
"огосударствления". Тем не менее религиозные ритуалы поддер-
живались первыми языческими государствами этих народов и
постепенно получали своеобразное обычно-правовое значение.
Такими, например, стали ритуальные торжества в Древней Гре-
ции и Риме в честь Диониса и Вакха, литургии в Афинах (празд-
нества для афинян, устраиваемые богатыми землевладельцами),
использование клятв, других ритуальных действий по законам
ХИ таблиц, толкование законов понтификами (до конца IV в. до
н.э.), процедура манципации — ритуально-правового обряда при-
обретения в собственность вещей, в том числе земли и рабов в
Древнем Риме.
В Древней Индии основным источником права были в об-
щинном быту религиозные книги — веды (Ригведа), драхмасутры
и драхмашастры (в том числе законы Ману), создаваемые брах-
манами и защищаемые государством.
Поддержка религией и государством обычаев, сложившихся в
период становления древних цивилизаций, привела к созданию
одного из важнейших источников права древних государств —
правового обычая и обычного права. В них, как правило, сохраня-
лись остатки обычаев родового строя и одновременно закрепля-
лись нормы патриархального быта сельской общины с ее нера-
венством членов "большой семьи", кастовые (освящаемые рели-
гией) привилегии высших сословий и обязанности низших,
нормы купли-продажи земель и другого имущества, прежде со-
ставлявшего общинную собственность, жестокие наказания для
низших каст и сословий при допущении выкупа или ритуального
действия для высших каст и для богатых.
Правовые обычаи содействовали и закреплению царской влас-
ти на основе ее божественного происхождения, устанавливали
смертную казнь за бунт, покушение на правителей и чиновников,
покушение на религиозные основы.
Эти обычаи сохранили свое значение и в становлении юри-
дического права у народов античных государств — Древней Гре-
ции и Рима, а также у народов, переходивших к цивилизации
50
феодального типа — германцев, кельтов, славян, на Востоке —
арабов. В античных государствах прежние родовые обычаи (кви-
ритов — в Риме, афинян — в Греции) сменились правовыми
обычаями военной демократии в результате развития рабовладе-
ния, перехода к наследственному семейному владению землей,
вызвавшему первое расслоение на богатых и бедных, продававших
землю за долги. Однако в афинской, а также римской истории
главное значение сравнительно быстро приобрели законы демо-
кратического государства (законы Солона — в Греции, законы
XII таблиц — в Риме). В Спарте, напротив, пережитки родового
строя длительное время сохранялись для обеспечения власти
спартиатов (объединенных ахейских и дорийских племен), поко-
ривших другие племена, ставшие рабами (илотами) или непол-
ноправными гражданами. Эти пережитки выражались главным
образом в сохранении быта и обычаев военной демократии (су-
ровый быт, ограничения землевладения, общественные трапезы
и т.п.).
В развитии германских и славянских народов правовые обы-
чаи, тесно связанные с военным бытом и сохранением язычества,
долгое время главенствовали. Это нашло свое отражение в древ-
нейших памятниках права — "варварских правдах" (Салическая
Правда —• у германцев, Русская и Польская Правда — у славян),
возникших как записи правовых обычаев предков.
Большую роль в становлении новых правовых норм играли
судебные органы, защищавшие прежде всего интересы имущих и
привилегированных каст, классов. Они содействовали разруше-
нию устаревших обычаев родового строя, закрепляли в своих
решениях те обычаи, которые отвечали новым порядкам.
Судебные функции первоначально осуществлялись жрецами в
форме религиозного ритуала либо принадлежали верховному пра-
вителю (царю, королю) и назначаемым им судебным органам,
которые были приспособлены к защите интересов нарождающей-
ся господствующей верхушки общества, привилегированных со-
словий или господствующего класса в целом. Все это способст-
вовало созданию правовых норм судами, то есть возникновению
судебного прецедента, под которым понимается превращение ре-
шения суда по конкретному делу в общую норму.
Становление государственности требовало все более прочного
закрепления правовых норм. С появлением письменности эти
нормы получают такое закрепление в первых законах верховной
власти — царя, короля, князя, народного собрания, сената либо
51
другого коллегиального органа, где главенствующее положение
занимали представители высших сословий — родовая знать, ду-
ховная аристократия, военная и торгово-промышленная верхуш-
ка.
Первые законы государств закрепляли имущественное нера-
венство, привилегии богатых и знати, бесправное положение
рабов, повинности и ограниченные права низших эксплуатируе-
мых слоев населения.
Нормы о наказаниях были ориентированы прежде всего на
защиту собственности, личности знати и ее неприкосновенности,
власти высших каст или сословий над низшими, рабовладельца
над рабом или наемным работником вплоть до долговой кабалы.
В законах многих древних государств политические права соиз-
мерялись с имущественным положением или принадлежностью к
знатной фамилии, дружине князя и т.д.
В правовых памятниках древнейших государств зафиксирова-
но развитие норм, регулирующих торговый обмен, при этом
купцы, ремесленники получали фактические выгоды. Интересам
богатых и знати служили нормы о праве наследования и многие
другие. Такого рода правовые нормы нашли отражение в широко
известных исторических памятниках древнейших государств: за-
конах царя Хаммурапи, законах XII таблиц, законах Ману, а в
более поздние эпохи — в варварских правдах германских и сла-
вянских государств. В них закреплялась частная собственность
семьи, замена кровной мести выкупом (вира, вергельд). При этом
более высокий выкуп платился за жизнь королевского дружин-
ника, княжьего мужа, богатого общинника.
Охрана публичного интереса ("мира" у славян) включала уже
преследование таких преступлений, как бунт, неуплата долга,
отказ от повинности, разбой, кража, то есть таких деяний, кото-
рых не было и не могло быть в первобытном обществе.
В судебном рассмотрении споров древние средства доказыва-
ния (ордалии, поединок, присяга) все больше приспосабливались
к интересам богатых и знати: допускались выкуп от ордалия или
поединка, привилегии богатых при поединке. Присягнуть за бо-
гатого или знатного всегда могли зависимые люди.
Так возникшее право постепенно закрепляло интересы гос-
подствующей верхушки общества за счет низших сословий, не-
имущих и эксплуатируемых масс. Оно опиралось при этом на
принудительную силу публичной власти и без ее поддержки не
могло бы вытеснить родовые обычаи, нормы родовой'демократии.
52
Однако роль права нельзя свести только к закреплению клас-
сового (кастового, сословного) господства, хотя на первых ступе-
нях цивилизации разных народов такое закрепление, несомненно,
существовало. Наряду с социально-классовыми различиями и
подчинением зависимых людей господам нормы юридического,
санкционированного государством права были необходимы для
установления и поддержания единого для всего населения страны
порядка общественных отношений, для обеспечения единого
рынка, условий владения и распоряжения собственностью, обме-
на товарами, для сохранения патриархально-семейного быта в
сельской общине, а также для обеспечения единой власти в го-
сударстве.
Важным следствием формирования единого для разных пле-
мен права на территории возникающего государства явилось то,
что с его помощью стало возможным разрешение споров между
сельскими общинами, отдельными лицами, принадлежавшими к
разным племенам и родам, и благодаря этому преодоление воз-
никающих междоусобиц, имевших зачастую губительные послед-
ствия. В древнейших обществах Востока и Месоамерики установ-
ление общего порядка определялось победой сильнейшего племе-
ни, вождь которого узурпировал власть вождей других племен и
вводил единый порядок, существенно отличавшийся от родопле-
менного. Так происходил процесс становления правового порядка
в Египте в результате покорения "Верхним царством" (IV тысяче-
летие до н.э.) Среднего и Нижнего, в Шумере и Аккаде с уста-
новлением династии Саргона (III тысячелетие до н.э.), в империи
инков, подчинившей другие кечванские племена (XIII—XV вв.
н.э.), у скифских племен, объединенных царем Атеем (конец V
в. до н.э.).
В Древней Греции объединение племен Аттики также сопро-
вождалось межплеменной борьбой, но завершилось не путем ус-
тановления деспотической власти, "дарившей" народу право, а
установлением демократических порядков, распространенных на
все свободное население. Такой же общий порядок для населения
Лациума был установлен законами ХП таблиц для квиритов и
плебеев. В русской истории летописное сказание о призыве ва-
рягов "володеть нами" также связано с преодолением междоусо-
биц между родовыми общинами, не имевшими общего "наряда",
то есть правительственного начала для всех родов1.
1 См.: Соловьев С.М. Указ. соч. С. 93-95.
53
Наконец, государственное объединение племен способствова-
ло и правовой защите их интересов во внешнеполитических свя-
зях с населением других государств. Издревле вырабатывались
способы дипломатических церемониалов, представительства со-
седних держав, заключения межгосударственных союзов, тамо-
женных правил и сборов и т.д. Чем шире и стабильнее станови-
лись такие связи, тем больше отношения мира вытесняли воен-
ные набеги и угрозу завоеваний. Поэтому с процессами станов-
ления государственности и юридического внутригосударственного
права возникают, пока зачаточные, но постепенно развивающие-
ся нормы и отношения международного права.
Глава III
СУЩНОСТЬ ГОСУДАРСТВА И ЕГО' СВЯЗЬ
С ПРАВОМ
§1	. Основные признаки государства
Материалистический взгляд на государство выделяет те осо-
бые, исторически присущие этой форме общественной организа-
ции свойства, которые позволяют ему выполнять функции власти
в обществе, не связанном естественными узами родства, общнос-
тью собственности и коренных интересов. К ним относятся сле-
дующие признаки.
1.	Характерным признаком всех догосударственных форм об-
щественного устройства была неопределенность территориальной
организации. Границы территории родоплеменной общины были
весьма условны, что порождало постоянные конфликты между
соседними общинами. Что же касается государства, то его отли-
чает наличие четко определенных внешних границ и внутреннего
административно-территориального или сеньорального деления.
Установление такого деления обусловлено задачами управления
территорией государства, сбора дани и удержания в повиновении
населения страны.
Государство объединяет своей властью и защитой всех людей,
населяющих территорию данной страны, независимо от их принад-
лежности к какому-либо роду или племени. Это означает, во-пер-
вых, что государство имеет свою территорию, определяет и охра-
няет свои границы, защищает ее от нападения извне. Во-вторых,
постоянное население данной территории (страны), как правило,
имеет устойчивую связь с государством в виде подданства или
гражданства и пользуется защитой государства как внутри страны,
так и за ее пределами. Территориальные пределы государственной
власти распространяются и на находящихся в стране иностранцев
и лиц, не имеющих гражданства (подданства). Однако их правовое
положение регулируется особыми нормами права.
Могут возразить, что государство не защищало рабов от про-
извола господина. Это в основном верно, хотя не абсолютно. Раб
не был субъектом рабовладельческого права, поскольку рассмат-
ривался им в качестве "говорящего орудия" — вещи. Однако
власть государства на рабов несомненно распространялась.
55
2.	При родовом строе власть осуществлялась самими общин-
никами, участвовавшими вместе со всеми в труде, ведении добы-
вающего хозяйства. Управление делами общины не было закреп-
лено за особым слоем людей, не составляло чьей-либо профессии.
Оно осуществлялось лицами, выбранными членами общины, рода
в соответствии с их заслугами. Функции управления не составля-
ли "должности", а осуществлялись в силу доверия и авторитета
членов общины. Органы власти родового строя не обладали и
выделенными для них средствами и аппаратом принуждения. Их
решения, в том числе наказание или принуждение силой, выпол-
нялись самими членами рода.
В отличие от этого устройства для государства характерно
возникновение и наличие, по выражению Ф. Энгельса, особой
публичной власти, выделенной из общества и не совпадающей с
населением страны1. Иначе говоря, государство, наряду с органа-
ми, издающими законы, выносящими решения и отдающими
приказы, обязательно обладает особым аппаратом управления
(учета, исполнения, контроля и надзора), а также особым аппа-
ратом принуждения (и защиты общества), выделенными из об-
щества, существующими специально для выполнения этих став-
ших специфически государственными функций. Публичная
власть состоит из особых отрядов вооруженных людей (армии и
полиции), из тюрем, судов и других принудительных учреждений,
из аппарата чиновников, занимающихся специально управлением
людьми и подчинением их чужой воле. Она составляет самый
существенный, неотъемлемый признак государства даже там, где
его становление происходило во внешне сохраняющихся формах
родового строя в виде сельской общины и ее органов. Этим
определяется признак, характеризующий возникновение государ-
ства.
3.	Для содержания публичной власти стали необходимыми
средства, которые возникшее государство собирало в виде обяза-
тельных сборов с граждан — налогов и податей. Такие сборы
средств на нужды управления не были известны родовому строю,
где не существовало особого аппарата управления и подавления,
где каждый участвовал и в управлении, и в производстве матери-
альных благ. Поэтому дань, налоги, сборы, государственный долг
— все это признаки государственной власти.
См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 21. С. 170.
56
4.	Важнейшим признаком государства, отличающим его от
иных форм общественной организации, служит суверенитет. Го-
сударственный суверенитет означает самостоятельность, незави-
симость государства в осуществлении им своей политики как в
пределах собственной территории, так и в международных отно-
шениях, при условии ненарушения суверенитета других госу-
дарств.
Вместе с тем, поскольку государство не всегда было центра-
лизованным единым царством или республикой, суверенитет, на-
пример, феодального государства в средние века выглядел иначе,
чем в период абсолютизма и в современную эпоху. Верховная
власть монарха бывала по отношению к княжествам и герцогст-
вам больше номинальной, а их вассальная зависимость от короля
или царя — весьма относительной. Примером могут служить
взаимоотношения Московского Великого княжества с Новгоро-
дом и Тверью в XIV—XV вв., французских королей с герцогством
Бургундским в XV-XVI вв.
Последним признаком, отличающим государство от догосу-
дарственных форм общественной организации, является издание
правовых норм. Под правом понимаются общеобязательные пра-
вила поведения, санкционированные государством и закреплен-
ные в виде законов, судебных решений и других актов государ-
ственной власти. Характерными признаками права, отличающими
его от иных норм общественной жизни (норм морали, обычаев,
традиций), являются общеобязательный характер его предписа-
ний, распространение на неопределенный круг субъектов, а также
санкционирование его норм государством1.
§2	. Эксплуататорское государство
Сущность государства выявляется при анализе его функций.
Под функциями государства понимаются основные направления
его деятельности. Эти направления делятся на внутренние, то есть
осуществляемые в пределах территории данного государства, и
внешние, — осуществляемые за пределами его территории. Функ-
ции эксплуататорского государства лучше всего представить в
виде табл.1.
Более подробно вопрос о связи государства и права будет рассмотрен ниже.
57
Таблица 1
Эксплуататорское государство	
Внутренние функции	Внешние функции
1.	Организация эксплуата- ции зависимого населения (рабов, крепостных крес- тьян, наемных рабочих и ДР-) 2.	Удержание в повиновении зависимого населения, вос- препятствование его откры- тым выступлениям против существующего режима 3.	Сбор налогов, податей и иных обязательных плате- жей в бюджет 4.	Обеспечение политичес- ких и экономических инте- ресов эксплуататорского (господствующего) класса 5.	Хозяйственно-организа- торская функция	1.	Ведение агрессивных за- хватнических войн 2.	Эксплуатация народов и природных богатств зависи- мых территорий и государств 3.	Защита государственных границ, организация тамо- жни и отпор вооруженной агрессии со стороны иных государств 4.	Дипломатические и торгово-экономические отношения с другими стра- нами, участие в деятель- ности международных и межгосударственных орга- низаций 5.	Культурный и информа- ционный обмен с иными го- сударствами
Анализ табл. 1 показывает, что среди направлений деятельнос-
ти эксплуататорского государства в основном преобладают кара-
тельно-репрессивные функции, свидетельствующие о том, что
такое государство служит интересам одного узкого класса или
социальной группы и направлено на несправедливое угнетение
большинства населения страны.
Однако такое государство является неизбежным следствием
низкой производительности труда и общей культуры населения,
относительной неразвитости общественных отношений и раз-
общенности эксплуатируемого населения. По мере развития и
58
совершенствования общественных отношений, повышения про-
изводительности труда и консолидации населения страны сущ-
ность государства постепенно меняется. Одна из важнейших при-
чин, вызывающих эти изменения, — появление на арене полити-
ческой борьбы нового класса — промышленной буржуазии.
Принципиальным отличием этого класса является обладание
частной собственностью, являющейся следствием не бессовест-
ного присвоения чужой собственности (как у феодала или рабо-
владельца), а результатом совместного труда большого числа на-
емных рабочих, также приобретающих в процессе своей деятель-
ности часть созданного ими прибавочного продукта. Если в преж-
нем виде эксплуатируемое население —- рабы и крепостные крес-
тьяне — могли существовать без эксплуатирующего их государст-
ва, то наемный рабочий без капиталистического государства су-
ществовать не может, ибо на смену карательно-репрессивных
функций в нем на первый план выдвигается хозяйственно-орга-
низаторская функция. К тому же на ранних стадиях капиталис-
тического развития государство становится своеобразным ком-
промиссом между неограниченной властью монарха и стремлени-
ем к власти молодой буржуазии. Этот компромисс получает за-
крепление в виде конституции, знаменующей собой вступление
государства в демократическую фазу развития в виде конституци-
онной монархии.
Будучи политическим компромиссом как между монархом и
буржуазией, так и между буржуазией и организованным рабочим
классом, государство постепенно становится институтом, служа-
щим всем классам и социальным группам населения, средством
решения споров и конфликтов между ними.
В свою очередь, с повышением производительности труда доля
прибавочного продукта, взимаемого государством в виде налогов
на содержание аппарата публичной власти, уменьшается в срав-
нении с той его долей, которая остается в собственности труже-
ника. Поэтому само государство постепенно утрачивает черты
эксплуататорского. На смену им приходят помимо хозяйственно-
организаторских защитные функции и черты.
Господствовавший до недавнего времени в отечественной на-
учной и учебной литературе классовый подход проявлялся в де-
лении современных государств на социалистические и буржуаз-
59
ные. Не отрицая в принципе правомерность классового подхода
как одного из способов классификации эксплуататорских госу-
дарств, необходимо отметить его неприемлемость для оценки
современного государства.
В.А. Четвернин правильно указывает, что "классовый подход
и учение о классовой борьбе неприменимы к обществу, в котором
нет классов, но существует сложная социальная структура"1. Оче-
видно, что деление государств на буржуазное — по имени класса,
якобы находящегося у власти, — и социалистическое, будто бы
построенное на социальном союзе дружественных классов, явно
изжило себя. В основу такого деления положено противопостав-
ление, которое уже не является признаком, отличающим одно
государство от другого. Скорее можно было бы говорить о деле-
нии на высокоразвитые, среднеразвитые и слаборазвитые (разви-
вающиеся) государства, хотя и такое деление весьма условно в
силу отсутствия единого критерия, позволяющего оценить уро-
вень развития государства как политической организации.
Тем не менее вопрос о том, к какому типу отнести современ-
ное государство, не праздный. Если учесть, что государство —
категория историческая, меняющаяся в своем развитии, то тер-
мин "современное" или "цивилизованное" с точки зрения после-
дующего развития неприемлем.
Однако в современной литературе, как отечественной, так и
зарубежной, появился термин "социальное государство" (иногда
его называют "социально-демократическим"). Воспринят он и
действующей Конституцией Российской Федерации (ст. 7).
§3	. Социальное государство
Одним из признаков современного государства является утра-
та им жесткой классовой организации. Различные классы посте-
пенно растворяются в общей социальной организации граждан-
ского общества, возникает все больше возможностей для перехода
людей из одного класса в другой. Государство перестает быть
орудием обеспечения классового господства, а следовательно, ут-
1 См.: Четвернин В.А. Размышления по поводу теоретических представлений о
государстве // Государство и право. 1992. № 5. С. 3.
60
рачивает полностью свой эксплуататорский характер. На смену
эксплуататорскому приходит социальное государство.
Сущностью этого типа государства является соединение всех
социальных групп населения, наций и народностей в единое
целое, объединенное в понятие "гражданское общество". Прин-
ципиальное его отличие от предшествующих типов эксплуататор-
ского государства состоит в том, что основной его целью является
обеспечение защиты и обслуживание интересов всего общества в
целом, а не отдельной его части. Такое государство построено на
признании прав, свобод и законных интересов человека в каче-
стве высшей ценности, приоритете прав человека перед интере-
сами иных участников общественных отношений (хозяйствующих
субъектов, государственных органов, должностных лиц и т.д.).
Неотъемлемым элементом социального государства является
парламент, в котором равноправно представлены все социальные
группы населения данного государства.
Одной из черт современного государства является повышен-
ная забота о социально незащищенных категориях граждан: детях,
инвалидах, престарелых. В их интересах устанавливаются государ-
ственные пособия и субсидии, пенсии и дотации.
В свою очередь, проблема поддержки социально незащищен-
ных категорий населения непосредственно связана с участием
государства в управлении экономикой страны. Дело в том, что
современное государство — это рыночное государство. Суть ры-
ночной экономики сводится к свободному товарообмену, призна-
нию незыблемости частной собственности и законных интересов
собственника, свободе труда и частного предпринимательства.
В условиях рыночной экономики основным регулятором об-
щественных отношений выступают законы рынка, и главный из
них —- закон соотношения спроса и предложения. В соответствии
с этим законом формируются цены на товары и услуги, в конеч-
ном счете — определяется уровень жизни населения страны.
Падение спроса на отдельные товары заставляет предпринимателя
повышать качество продукции, снижать затраты на ее изготовле-
ние, поддерживать развитие науки и техники путем создания
новых, более современных, пользующихся большим спросом из-
делий и продукции. Примером такой погони за удовлетворением
потребительского спроса в современном государстве служит, на-
пример, развитие автомобильной промышленности в ведущих
странах мира (США, Японии, ФРГ, Италии, Франции и др.).
61
Но парадокс современного общества состоит в том, что ры-
ночные отношения развиваются тем лучше, чем меньше государ-
ство ограничивает свободу участников этих отношений. Однако
в рыночных отношениях (частном предпринимательстве) участ-
вуют далеко не все члены общества. Значительная часть населе-
ния страны продолжает работать в так называемой бюджетной
сфере экономики, то есть в учреждениях и организациях, содер-
жащихся за счет государства. В разных странах количество людей,
занятых в этой сфере, различно. Но есть такие сферы обществен-
ной жизни, которые не могут быть переданы в область частных
интересов: охрана общественного порядка и борьба с преступнос-
тью (организация и содержание полиции, судов, тюрем), оборона
страны (комплектование армии, производство отдельных видов
вооружения) и некоторые другие сферы общественной жизни.
Есть также категории населения, которые не могут быть участ-
никами рыночных отношений не по причине их занятости в
бюджетной сфере, а в связи с их общей неспособностью к заня-
тию производительным трудом наряду с другими гражданами.
Речь идет о названных выше социально незащищенных катего-
риях населения: детях, инвалидах, престарелых. В интересах этих
людей, а также в целях содержания бюджетной сферы производ-
ства государство вмешивается в рыночные отношения, перерас-
пределяя доходы от наиболее состоятельных категорий населения
к менее состоятельным и изымая средства на пополнение госу-
дарственного бюджета. Таким образом, в условиях современного
социального государства сохраняется традиционная внутренняя
функция государства — сбор налогов и иных обязательных пла-
тежей в бюджет.
Конечно, Российскую Федерацию сегодня вряд ли можно в
полной мере отнести к такого типа государствам. Однако тенден-
ция к этому прослеживается хотя бы в попытках конституцион-
ного закрепления многих из перечисленных признаков государ-
ства данного типа. Поэтому представляется правомерным назвать
Россию страной, находящейся на переходной стадии к социаль-
ному государству.
Выполняет социальное государство и целый ряд традицион-
ных регулятивных и охранных функций: поддержание обществен-
ного порядка, наказание преступников, разрешение споров и
конфликтов, защита от внешней опасности и др. Однако соот-
ношение функций охранных (подавления) и регулятивных по
сравнению с эксплуататорским государством меняется в сторону
62
расширения последних и сокращения первых. Этот процесс на-
глядно представлен в табл. 2.
Т а б л и ц а 2
Социальное государство
Внутренние функции
1.	Хозяйственно-организа-
торская функция (организа-
ция производства, поощре-
ние предпринимательства,
управление внутренней тор-
говлей)
2.	Взимание налогов, сборов
и иных обязательных плате-
жей в бюджет
3.	Управление образовани-
ем, наукой, культурой
4.	Забота о личности и в
первую очередь поддержка и
помощь социально незащи-
щенным слоям населения
(социальная функция)
5.	Защита прав, свобод и за-
конных интересов граждан
6.	Охрана правопорядка, на-
казание преступников и
иных лиц, совершивших
противоправные поступки
Внешние функции
1. Защита государственных
границ, организация тамо-
жни, решение иных вопро-
сов национальной безопас-
ности
2. Дипломатические и
торгово-экономические от-
ношения с другими страна-
ми, участие в деятельности
международных и межгосу-
дарственных организаций
3. Культурный, научный и
информационный обмен с
другими государствами
4.	Борьба за мир, разору-
жение, неприменение силы
в отношениях между госу-
дарствами и народами, обу-
здание агрессоров
5.	Участие в международном
контроле за обеспечением
прав, свобод и законных
интересов граждан во всех
странах мира
6.	Участие в реализации
межгосударственных эколо-
гических, культурных и
социальных программ, ре-
шение общечеловеческих
проблем__________________
63
Таким образом, современное социальное государство — это
институт, направленный на организацию нормальной жизни и
развития всего общества в целом, защиту прав, свобод и законных
интересов всех населяющих его граждан и народов, орудие реше-
ния споров и конфликтов как внутри государства, так и за его
пределами. Необходимо отметить, что государство не утрачивает
полностью своих карательно-репрессивных функций, но приме-
няет их лишь в крайнем случае, в отношении узкого круга лиц,
нарушающих права и свободы граждан, а также против госу-
дарств-агрессоров и деспотических режимов, нарушающих права
и свободы собственных народов.
В связи с анализом сущности социального государства пред-
ставляется необходимым обратиться к рассмотрению государства
социалистического, до недавнего времени существовавшего в
нашей стране. Несмотря на этимологическую близость названий
этих государств, их сущность представляет собой яркую противо-
положность, хотя исторические корни их происхождения имеют
некоторую близость.
Одним из признаков вступления человечества в эпоху циви-
лизованного развития явились попытки сознательного преобра-
зования общественного и государственного устройства в соответ-
ствии с определенными теоретическими концепциями, созданны-
ми учеными-философами, юристами, теологами и др. Начиная
осознавать пороки и недостатки эксплуататорского государства,
отдельные выдающиеся представители науки пытались создать
концепции, направленные на совершенствование человеческой
жизни, устранение недостатков в развитии основных ее институ-
тов.
Одной из концепций такого развития стало социалистическое
учение. Зародившись почти одновременно в различных странах
(Франции, Италии, Германии, Великобритании), это учение
имеет множество школ, оттенков, самостоятельных ветвей и на-
правлений развития. Одной из наиболее своеобразных моделей
общественного развития в рамках этого учения в современных
условиях является так называемая шведская модель социализма.
Значительным своеобразием отличалась так называемая советская
модель, длительное время существовавшая в СССР и странах
Восточной Европы.
Теоретическая модель социалистического государства восточ-
ноевропейского типа была заложена работами К. Маркса и
Ф. Энгельса, отстаивавшими идею построения единого общепла-
64
нетарного государства трудящихся, первыми шагами которого
были установление диктатуры пролетариата, свержение власти
буржуазии, отмена частной собственности на орудия и средства
производства, замена ее общественной собственностью, исключе-
ние эксплуатации человека человеком, уравнительное распреде-
ление средств, коллективизм в организации производства и об-
щественной жизни. Конечной целью общественного развития, по
К. Марксу, было построение коммунизма, то есть такого обще-
ственного строя, основой которого явилась бы высочайшая про-
изводительность труда, обеспечивающая распределение жизнен-
ных благ между людьми в соответствии с их потребностями.
Одним из фундаментальных недостатков данной теории было
то, что, дав блестящую критику современного им домонополис-
тического капиталистического общества и государства, К. Маркс
и Ф. Энгельс лишь в общем плане наметили прообраз будущего
общественного устройства, не показав путей его реального дости-
жения. Их теория страдала и целым рядом существенных недо-
статков принципиального характера. Так, причиной эксплуатации
человека человеком эти философы считали наличие частной соб-
ственности. Они отрицательно относились к федеративному уст-
ройству государства, проповедовали идею отмирания ("засыпа-
ния", по образному выражению Ф. Энгельса) государства и т.д.
Причиной этих ошибок явилось чрезмерное их увлечение теорией
классовой борьбы, интересам которой были подчинены все по-
мыслы этих, безусловно, выдающихся мыслителей XIX в.
Существенный вклад в развитие учения К. Маркса и Ф. Эн-
гельса внес В.И. Ленин, на практике воплотивший целый ряд
идей социалистического учения, относящегося к крайне левым
взглядам политического спектра. В частности, исходя из возмож-
ности победы социализма в одной, отдельно взятой стране,
В.И. Ленин создал теорию государства диктатуры пролетариата,
блестяще воплотив ее в результате Октябрьского (1917 г.) воору-
женного восстания в России — стране, слабо подготовленной не
только к социалистическим, но и даже к буржуазным преобразо-
ваниям. Построение социализма в СССР сопровождалось подме-
ной диктатуры пролетариата диктатурой партий но-государствен-
ной номенклатуры, введением уравнительного распределения до-
ходов, созданием командно-административной системы управле-
ния экономикой, огосударствлением собственности, введением
моноидеологии, ограничением демократии и т.д. Дальнейшее раз-
витие страны шло по пути усиления авторитарного режима, вуль-
3—771	65
гаризации социалистических и коммунистических идеи, усиления
фискальных и карательных функций государства, вооруженного
противостояния "идеологическим" противникам в лице "капита-
листических" стран, превращения государства в авторитарно-экс-
плуататорское.
В то же время большинство стран мира идет по пути реали-
зации социалистических идей, но не левацкого, а либерально-де-
мократического толка (лат. libere — свободный). Сама по себе
социалистическая идея привлекает к себе все больше сторонни-
ков, о чем можно судить по расширению политического предста-
вительства социалистических партий в парламентах и правитель-
ствах развитых стран мира. Однако существенное отличие опи-
санного выше социального государства от социалистического,
особенно "советского" типа, состоит именно в наличии либераль-
но-демократической модели развития.
Либерально-демократическое общество основано на невмеша-
тельстве государства в жизнь человека и всего гражданского об-
щества в целом. Одним из его принципов является идейный и
политический плюрализм, в соответствии с которым граждане
вправе самостоятельно осуществить демократический выбор того
политического режима и типа общественного устройства, кото-
рый им в наибольшей степени по душе. Возможность подобного
выбора позволяет скорректировать недостатки, имеющиеся в
любой (не только в социалистической) модели общественного и
государственного развития, подчинить государство через инсти-
туты непосредственной и представительной демократии интере-
сам всего общества, всего народа.
Естественно, что чем более демократическим и свободным
является общество, тем более сильным, устойчивым и стабиль-
ным должно быть государство, обеспечивающее нормальное его
существование и защиту. Однако такое государство не может не
быть социальным, демократическим, правовым (перечисленные
признаки более подробно будут рассмотрены ниже).
§4	. Соотношение государства и права
Появление государства, ставшего орудием эксплуатации одной
части населения другой, разрушило традиционное представление
о добре и зле, закрепленное нормами морали, обычаями, тради-
циями. Потребовалось создание новых регуляторов общественных
отношений. Таким регулятором и выступило право. Нормы права
66
в эксплуататорском государстве, во-первых, не являются прави-
лами поведения, выражающими волю всех или хотя бы большин-
ства членов данного общества, поскольку цель их — защита
интересов той социальной группы людей, которая находится у
власти и выступает эксплуататором зависимого населения страны.
Во-вторых, в связи с тем, что нормы права не основаны на
признании их большинством населения страны, у которого отсут-
ствует внутренняя убежденность в необходимости подчинения им
и их выполнения, они не могут быть реализованы без опоры на
силу, то есть на государство. Именно оно на ранних этапах
существования обеспечивает (принуждением или устрашением)
выполнение норм права. В-третьих, нормы права всегда имеют
строго определенную форму закрепления, то есть исходят от
властного государственного органа и имеют форму писаного до-
кумента. Следовательно, самим фактом своего появления право
обязано государству, оно производно от него и без него сущест-
вовать не может. Но парадокс заключен в том, что и развитое
государство не может существовать без права, поскольку послед-
нее обеспечивает лигитимность государства. Просто опираться на
ничем не прикрытое насилие, попирать нормы морали, обычаи,
традиции государство не может. Во всяком случае, на длительных
этапах существования. Насилие, совершаемое государством,
должно быть облечено в законную форму. Прежде чем наказывать
человека за какой-либо проступок, необходимо, чтобы он его
совершил, то есть преступил закон. Чтобы требовать от поддан-
ных подчинения власти, следует определить форму этого подчи-
нения в виде нормы права. К тому же, каким бы жестоким и
насильственным ни было государство, оно не может находиться
в состоянии постоянной войны с собственным народом. Поэтому
всякая правовая система содержит в себе компромисс между
властью и народом. Государство, даже тоталитарное, несет опре-
деленные обязательства перед народом. Хотя бы минимальные —
в виде защиты его от внешних врагов, решения внутренних спо-
ров между подданными и наказание виновных в нарушении за-
кона.
Именно эта черта права — компромисс между властью и
народом - получает развитие в процессе эволюции эксплуататор-
ского государства в социальное. Как государство постепенно утра-
чивает функции эксплуатации и подавления, становясь регулято-
ром общественных отношений в стране, так и право, оставаясь
неотъемлемым инструментом государства, вместо службы узкой
67
социальной группе населения постепенно начинает служить ин-
тересам всего общества. Это проявляется в том, что право на
этапе современного цивилизованного государства закрепляет уже
не волю узкой социальной группы населения, находящейся у
власти, а общеобязательные для всех членов данного общества
правила поведения. Право приобретает характер универсальной
нормы, опирающейся не столько на страх наказания, сколько на
внутреннюю убежденность людей в необходимости и целесооб-
разности ее выполнения. Право сближается с моралью и стано-
вится мерилом справедливости, юридическим закреплением пред-
ставлений о добре и зле, господствующих в данном обществе.
Вместе с тем, несмотря на рост позитивной роли права как
наиболее оптимального регулятора отношений в обществе, оно
сохраняет органическую связь с государством. Это обусловлено
тем, что, во-первых, нормы права получают материальное вопло-
щение в законах, принимаемых государственными органами; во-
вторых, государство организует исполнение правовых предписа-
ний; в-третьих, государство не утрачивает полностью функции
подавления, но осуществляет ее по отношению к лицам, совер-
шающим действия, направленные против общества или его чле-
нов. Иными словами, государство наказывает людей, нарушив-
ших закон. При этом право выступает в двух качествах: как
мерило поведения человека, нарушившего закон, и как мера
должных действий государства, карающего нарушителя. Таким
образом, можно заключить, что в современном цивилизованном
государстве право выступает универсальным регулятором общест-
венных отношений, юридическим закреплением представлений о
справедливости в данном обществе, но остается одним из инстру-
ментов государства, сохраняя с ним органическую связь.
Глава IV
ФОРМА ГОСУДАРСТВА И ЕЕ
КОНСТИТУЦИОННО-ПРАВОВАЯ ОСНОВА
Под формой государства понимаются организация и устрой-
ство государственной власти, отражающие особенности истори-
ческого, экономического, национального развития страны, уро-
вень развития демократии и культуры населения. Иными слова-
ми, форма государства — это сложная, причудливо переплетенная
совокупность его признаков, сформировавшихся под воздействи-
ем различных объективных и субъективных причин, отличающих
одно государство от другого. В характеристике государства при-
нято выделять такие его основные признаки, как форму правле-
ния, форму государственного устройства и политический режим.
§1	. Форма правления
Чтобы получить исчерпывающую характеристику конкретного
государства как особой, политической организации, необходимо
проанализировать всю совокупность его признаков и выделить
среди них важнейшие. К числу последних можно отнести при-
знаки, характеризующие порядок формирования и организацию
высших органов государственной власти или, иначе говоря, форму
правления. Эту сторону формы государства определяют:
структура и полномочия высших органов государственной
власти страны;
порядок их образования и взаимоотношений между собой;
степень участия населения в формировании этих органов и
влияния на принимаемые ими решения.
По формам правления государства подразделяются на монар-
хии и республики. Монархией (гр. monarchic! — единовластие)
называется такое государство, в котором верховная власть в стра-
не сосредоточена (полностью или частично) в руках единоличного
главы государства. Пост монарха обычно передается по наследст-
ву от отца к старшему сыну, реже к дочери или родственнику по
боковой линии, и ни один орган власти не вправе повлиять на
этот процесс. Правда, современные формы государства в отдель-
ных случаях предусматривают выборы монарха на определенный
срок, однако, по нашему мнению, такие монархии утрачивают
69
один из главных своих признаков и не могут быть в полной мере
отнесены к данному типу правления.
В свою очередь, монархии делятся на абсолютные и ограни-
ченные. В абсолютных монархиях вся полнота государственной
власти —• законодательной, исполнительной и судебной — сосре-
доточена в руках монарха (примером такой монархии может слу-
жить Россия XVII-XVIII вв., Франция до революции 1789 г. и
др.). Однако следует заметить, что абсолютные монархии — ка-
тегория исторически ограниченная. Созданные как альтернатива
феодальной раздробленности и междоусобным войнам абсолют-
ные монархии, выполнив свою историческую миссию, в боль-
шинстве стран мира либо видоизменились под воздействием бур-
жуазных преобразований в ограниченные, либо, в случае неспо-
собности к подобным преобразованиям, были уничтожены в ре-
зультате буржуазных революций, как это произошло в Австрии,
России, Польше, Франции и др.
В ограниченных монархиях власть монарха ограничена выбор-
ным органом — парламентом — либо особым правовым актом —-
конституцией. В большинстве ограниченных монархий налицо
сочетание обоих способов ограничения власти монарха — кон-
ституции и парламента. Но, например, Великобритания имеет
парламент и не имеет конституции в ее традиционном виде — в
виде единого писаного документа. Поэтому монархии, ограничен-
ные таким способом, принято именовать парламентарными. При-
мерами таких монархий являются многие европейские государст-
ва — помимо названной выше Великобритании также Бельгия,
Дания, Нидерланды и др. С одной стороны, сохранение в этих
государствах монархии — дань традиции, поскольку монарх в них
выполняет чисто номинальные, представительские функции, а
власть в стране принадлежит выборному органу — парламенту. С
другой стороны, сохранение поста главы государства в лице мо-
нарха является символом стабильности этих государств, их ува-
жения к историческому прошлому и собственной государствен-
ности.
Уместно было бы в связи с рассматриваемым вопросом обра-
титься к актуальной в последнее время проблеме восстановления
монархии в России. Думается, что возврат к этому историческому
прошлому невозможен по двум причинам. Во-первых, потому,
что утрачены исторические традиции в силу длительного отсутст-
вия этого института в нашей стране, породившего психологичес-
кую неготовность большинства населения к возврату этой тради-
70
ции. Во-вторых (и это гораздо важнее), в связи с тем, что сто-
ронники возрождения монархии ратуют за восстановление не
какой-нибудь абстрактной монархии, а самодержавия, символом
которого считается дом Романовых. Таким образом, речь идет о
восстановлении в России абсолютной монархии, которая истори-
чески изжила себя в нашей стране еще в конце XIX столетия.
В ряде стран Азии и Африки ограниченные монархии дейст-
вуют в виде дуалистических монархий (например, в Марокко,
Иордании и др.). Их отличие от парламентских состоит в сосре-
доточении в руках монарха больших полномочий в сфере госу-
дарственной власти. Ему принадлежит не только вся полнота
исполнительной власти, но и значительная часть власти законо-
дательной, выражающейся в праве налагать абсолютное вето (от
лат. veto — запрещаю) на законы, принятые парламентом. Этот
акт не позволяет закону вступить в силу, зато монарх в дуалис-
тической монархии обладает неограниченным правом на издание
указов, подменяющих собой законы либо имеющих даже боль-
шую нормативную силу по сравнению с ними.
В некоторых монархических государствах (например, в Сау-
довской Аравии) их глава возглавляет не только светское, но и
религиозное управление страной. Такие монархии носят название
теократических.
Степень участия населения в формировании органов власти
монархии составляет пропорцию, обратную объему власти, сосре-
доточенной в руках монарха. Как отмечалось выше, в абсолютных
монархиях не только население страны, но и ни один орган
государства, даже самый высший, не вправе изменить выбор
главы государства. Исключение составляют лишь нелегитимные
способы устранения монарха путем заговора (пример тому —
эпоха дворцовых переворотов в России 1725-1761 гг. и убийство
императора Павла I в 1801 г.) или добровольное отречение от
престола (в России, например, императора Константина в 1825 г.
и Николая II - в 1917 г.). Говоря о конституционном закрепле-
нии формы правления, следует отметить, что абсолютная власть
монарха опирается исключительно на силу и поэтому какому-
либо правовому регулированию подвергнута быть не может, по-
скольку любая попытка опереться на закон означает ограничение
власти, введение ее в определенные рамки. Поэтому большинство
монархий приняли на вооружение теорию божественного проис-
хождения государственной власти.
71
Население приобретает право на участие в формировании
органов государственной власти в монархии только с момента
ограничения власти монарха. Этот процесс набирает силу с по-
явлением на политической арене нового класса — буржуазии. До
ее появления абсолютная монархия была построена на балансе
политических сил. Все общество было поделено как бы на две
неравные части. С одной стороны — монарх и класс рабовладель-
цев или феодалов (дворянство, помещики), заинтересованных в
укреплении и поддержке власти монарха, поскольку с его помо-
щью они осуществляют эксплуатацию населения, а монарх через
них осуществляет свою власть. С другой стороны — класс зави-
симого населения (рабы или крепостные крестьяне, ремесленни-
ки, посадский люд), образующий категорию подданных монарха,
находящихся в его власти и власти более мелких эксплуататоров.
С вступлением общества в стадию капиталистического разви-
тия полного совпадения интересов буржуазии и монарха, как это
было в случае с дворянством и помещиками, не происходит. Этот
класс, опираясь на частную собственность — основу экономичес-
кой самостоятельности, начинает рваться к государственной влас-
ти. И монарх, пытаясь сохранить свою власть, идет или на созна-
тельное ее ограничение путем "дарования" (октроирования) Кон-
ституции, или на создание коллегиального органа, обладающего
в той или иной мере властными полномочиями (либо на то и
другое одновременно). Объем властных полномочий и, следова-
тельно, степень участия населения в формировании такого органа
находятся в прямой зависимости от степени развития в стране
капиталистических отношений. В странах развитого капитализма
коллегиальный орган — парламент — приобретает огромные пол-
номочия, превращая монарха в номинальный орган. А там, где
эти отношения развиты недостаточно, номинальный характер
приобретает деятельность органа, избираемого населением (при-
мер — Государственная Дума в России 1905-1914 гг.). Из сказан-
ного можно сделать .вывод, что конкретный тип монархии, уста-
новившийся в стране, зависит в первую очередь от степени раз-
вития в ней производственно-экономических отношений.
Ограниченные монархии являются формой правления, близ-
кой к республиканской. Республикой (лат. res publico. — общест-
венное дело) называется такое государство, в котором верховная
власть в стране принадлежит избранным на определенный срок
органам государственной власти. В свою очередь, современные
72
республики делятся на парламентарные, президентские и смешан-
ные (полупрезидентские).
В парламентарной (фр. parle — говорить) республике населени-
ем страны на строго определенный срок избирается высший пред-
ставительный законодательный орган государственной власти.
Поскольку впервые подобный орган появился в Англии, все пос-
ледующие государства такого типа стали называться парламентар-
ными. Особенность этих государств состоит в том, что парламенту
в них принадлежит высшая государственная власть. Он не только
является высшим законодательным органом государственной
власти, но и, опираясь на представительный (делегированный
народом) характер своей власти, формирует органы исполнитель-
ной власти (избирает президента или формирует правительство).
При подобной конструкции, хотя и существует разделение влас-
тей на законодательную (парламент), исполнительную (президент
и (или) правительство) и судебную (верховной, конституционный
и другие суды), положение исполнительной власти зависит от
решения парламента. Такой орган получил название ответствен-
ного (перед парламентом) правительства.
Зависимость исполнительной власти от законодательной про-
является в том, что парламент определяет состав правительства,
влияет на принимаемые им решения, производит перестановки в
его составе, отправляет в отставку правительство в полном составе
или отдельных его членов. Отставка парламента или изменение
соотношения в нем партийно-политического большинства и
меньшинства автоматически влечет за собой отставку ответствен-
ного перед ним правительства, сформированного по принципу
партийного большинства. Исключение составляет коалиционное
правительство, формируемое парламентом в условиях отсутствия
ярко выраженного парламентского большинства, представленного
депутатами одной политической партии.
Концентрация государственной власти в руках парламента
преодолевается наличием в стране многопартийности, которая
обеспечивает участие в нем, а иногда и в правительстве,предста-
вителей различных политических партий. Подвергая друг друга
критике в ходе парламентских дебатов, депутаты, представляющие
различные политические течения, в конечном итоге приходят к
сбалансированному решению, устраивающему всех или, по край-
ней мере, большинство населения страны. Поэтому неотъемле-
мым элементом парламентарной республики является развитая
многопартийная система.
73
Положение президента в парламентской республике отдален-
но напоминает положение монарха в парламентарных монархиях,
его функции главы государства носят чисто номинальный, фор-
мальный характер, большей реальной властью в стране обладает
глава правительства — премьер-министр (в ФРГ — канцлер).
Чисто парламентарных республик в мире сравнительно немного
(ФРГ, Италия, Индия и некоторые другие).
В отличие от парламентарных президентские республики воз-
никают преимущественно в странах со слаборазвитой или с не-
развитой многопартийной системой (США, Россия). В президент-
ской (лат. presidens — букв, сидящий впереди) республике населе-
нием избирается не только высший законодательный орган госу-
дарственной власти, но и глава государства — президент, который
одновременно является и главой исполнительной власти. Прези-
дент в таких республиках обладает большей самостоятельностью
в своих действиях и независимостью от парламента, нежели в
парламентарных республиках.
Однако в государствах с таким устройством объективно суще-
ствует большая вероятность установления авторитарного режима
в виде президентского правления (диктатуры), означающего рос-
пуск или ограничение полномочий коллегиальных представитель-
ных органов государственной власти, приостановление деятель-
ности политических партий, ограничение политических и личных
прав и свобод граждан. Чтобы избежать этого, в президентских
республиках на уровне конституции закрепляется сложная систе-
ма взаимных "сдержек и противовесов". Они включают в себя
отлагательное вето, налагаемое президентом на законы, принятые
парламентом, которое может быть преодолено квалифицирован-
ным большинством голосов депутатов парламента; импичмент
(англ, impeachment — досрочное отрешение от должности) прези-
дента; судебный контроль за его деятельностью и др.
Главным признаком президентской республики является не-
зависимость ветвей власти друг от друга, выражающаяся прежде
всего в отсутствии ответственности исполнительной власти перед
парламентом.
Смешанная (полупрезидеитская) республика характеризуется
сочетанием основных черт обоих типов республиканской формы
правления, а также новых, не известных ни одному из рассмот-
ренных выше типов республики черт.
В частности, для республик смешанного типа правления ха-
рактерно отсутствие прямой юридической связи между президен-
74
том и правительством. В ряде государств всенародно избранный
президент, будучи главой государства, в формально-правовом
смысле оказывается отделен от руководства исполнительной влас-
тью, которое конституция страны возлагает на правительство
(характерный пример — Россия). В этом случае конституция
может устанавливать принцип доверия нижней палаты парламен-
та по отношению к формируемому президентом правительству.
Одним из признаков, присущих исключительно республикам
смешанного типа правления, является закрепленная в конститу-
ции страны возможность роспуска парламента или его нижней
палаты по инициативе президента в случае возникновения непре-
одолимого конфликта между органами исполнительной власти и
парламентом одного уровня (такое правомочие президента за-
креплено конституцией не только России, но и Франции).
По окончании установленного законом срока истекают пол-
номочия избираемых населением органов государственной влас-
ти, и вся процедура их формирования повторяется заново. Сле-
довательно, республиканская форма правления в наибольшей сте-
пени обеспечивает участие населения в формировании высших
органов государственной власти. В свою очередь, процедура вы-
боров и порядок деятельности избранных органов власти требуют
максимального правового регулирования, не говоря уже о том,
что форма правления и структура высших органов государствен-
ной власти получают закрепление в конституции страны.
Характеризуя республиканскую форму правления, нельзя не
сказать несколько слов о республиках советского типа. Несмотря
на то что данная форма правления была характерна лишь для
нескольких государств "социалистического" типа и является таким
же анахронизмом, как абсолютная монархия, тем не менее она
оставила заметный след в истории отечественной государствен-
ности и требует сегодня объективной оценки.
Характерным для формы правления данного типа было отсут-
ствие разделения властей, формальное полновластие Советов (или
иных представительных органов власти), формируемых по клас-
совому или иному недемократическому принципу. Советы пред-
ставляли собой единую пирамиду вертикально подчиненных друг
другу органов государственной власти, камуфлирующих реальное
всевластие коммунистической партии, точнее, ее руководящих
органов.
Господство партийно-бюрократического руководства обеспе-
чивалось непрофессиональным характером деятельности Советов:
75
их депутаты за редким исключением не порывали связей со своей
основной работой, а сами Советы созывались на периодические
заседания, а не работали постоянно.
Сочетание республик советского типа с недемократическим
политическим режимом приводило в ряде случаев к выхолащива-
нию смысла принципа республиканского государственного уст-
ройства, поскольку в истории СССР известны случаи, когда сес-
сии Советов не созывались в течение длительного времени и не
проводились перевыборы их состава (в годы Великой Отечествен-
ной войны).
§2	. Форма государственного устройства
Под формой государственного устройства понимаются терри-
ториальное его устройство (административно-территориальное
или национально-территориальное) и характер взаимоотношений
между его составными частями и центральной властью.
Существуют две основные формы государственного устройст-
ва: унитарная и федеративная. Унитарное (фр. unitaire — единое,
составляющее одно целое) государство — простое по составу,
имеет единые органы государственной власти, построенные по
системе вертикального подчинения (Польша, Италия и др.). Ад-
министративные образования в составе такого государства не
самостоятельны и подчинены центральным органам власти.
В то же время в случае создания унитарного государства в
стране с многонациональным составом населения возможно пре-
образование отдельных административных единиц в автономии.
Автономия (гр. autonomia — сам + закон) — право какой-либо
части государства самостоятельно решать свои внутренние вопро-
сы. Автономии порождены неодинаковым уровнем развития и
численности народов, проживающих совместно в составе одного
государства. Если в государстве, образованном одним многочис-
ленным народом или народами, есть территория с компактно
проживающим на ней населением иной национальности, то такой
территории может быть предоставлена большая самостоятель-
ность в решении вопросов местного значения путем передачи ее
органам власти части полномочий вышестоящих органов. Это
делается для защиты этнической целостности и создания больших
гарантий и лучших условий для развития проживающего там
народа. Причем автономные образования могут создаваться в
составе как унитарных, так и федеративных государств. (Пример
76
— автономные области в унитарной Италии и автономии в фе-
деративной России.)
В отличие от автономии, федерации образуются путем пере-
дачи полномочий не сверху вниз, а снизу вверх: от субъектов —
федерации. Субъекты федерации, как правило, равноправны.
Федеративное (лат. foederatio — союз, объединение) государст-
во — сложное образование, имеющее в своем составе администра-
тивно-территориальные или национальные образования — члены
(субъекты) федерации, обладающие значительной степенью само-
стоятельности (штаты — в США, земли — в ФРГ, области и края
— в России) или даже суверенитетом (кантоны — в Швейцарии,
до недавнего времени республики — в России). Наряду с высши-
ми органами государственной власти федерации субъекты феде-
рации образуют самостоятельные органы государственной власти.
Для защиты и представления интересов субъектов федерации на
общегосударственном уровне создаются двухпалатные парламен-
ты (США, Швейцария, Россия).
Бытует распространенное заблуждение, что унитарные госу-
дарства — мононациональные, а федеративные — многонацио-
нальные. В действительности это не так. Болгария — многонаци-
ональное унитарное государство, а США — мононациональное
федеративное. В основе различия между унитарными и федера-
тивными государствами лежит форма деления территорий и сис-
тема организации органов государственной власти. Вместе с тем
национальный состав населения оказывает определенное влияние
на форму государственного устройства, поскольку можно выде-
лить административные федерации (США, ФРГ, Мексика, Брази-
лия и др.) и национальные федерации (СФРЮ, ЧСФР, СССР,
РФ). Различие между ними состоит в том, что в административ-
ных федерациях в основу деления территории положены объек-
тивные критерии: рельеф местности, климатические условия, раз-
мещение полезных ископаемых, плотность населения, сложив-
шиеся хозяйственно-экономические связи, исторические тради-
ции и т.д. А в национальных федерациях в основу территориаль-
ного деления положен субъективный фактор — национальный
состав населения. Поэтому национальные федерации оказались
непрочными формами государственного устройства (СФРЮ,
ЧСФР, СССР).
Правовой основой большинства существующих в мире феде-
раций является конституция (Основной Закон) страны. Вместе с
тем существует и более редкая ситуация, когда в основу федера-
77
ции положен договор (так называемые договорные федерации).
Особенность договорных федераций проявляется в большей само-
стоятельности ее субъектов. Конституционные федерации постро-
ены преимущественно в форме реализации воли "центра", закреп-
ленной в принимаемых высшими органами государственной влас-
ти конституциях. Конечно, конституция в той или иной форме
закрепляет определенную самостоятельность субъектов федера-
ции, но изменение конституции — исключительное право феде-
ральных органов государственной власти. Что же касается дого-
ворных федераций, то основа их правового положения — резуль-
тат сопряжения воли двух сторон (федерации и ее субъектов), в
равной степени способных влиять на изменение содержания до-
говора.
Исходя из данной классификации типов федерации, Россия в
соответствии с действующей Конституцией (статьи 5 и 11) отно-
сится к числу федераций смешанного типа — конституционно-
договорных, поскольку основа ее федеративного устройства зало-
жена Конституцией РФ, но отдельные вопросы разграничения
вопросов ведения между центральными и региональными органа-
ми государственной власти могут решаться на основании Феде-
ративного и иных договоров.
По внешним признакам договорные федерации близки к кон-
федерациям. Но это лишь кажущаяся близость. Суть их принци-
пиально различна.
Конфедерация — это союз суверенных государств, образован-
ный для решения совместных политических, экономических или
военных задач. Конфедерация в отличие от федерации не образует
единого государства, поскольку государства, образовавшие кон-
федерацию, не утрачивают своего суверенитета. К тому же и цели
образования конфедерации не имеют ничего общего с федератив-
ными. Ведь в последней ставится задача обеспечить наиболее
эффективное управление территорией единого государства, мак-
симально приблизить органы власти к управляемой территории и
населению. Конфедерации — достаточно редкое и неустойчивое
образование. Как правило, конфедерации либо распадаются после
реализации целей, ради которых они создавались (так произошло
с Египтом и Сирией, которые во время арабо-израильского кон-
фликта образовали Объединенную Арабскую Республику (ОАР),
распавшуюся после нормализации отношений на Ближнем Вос-
токе), либо превращаются в федерацию (пример такого преобра-
78
зования — Швейцарская федерация, существовавшая до 1848 г. в
форме конфедерации).
Принципиальное отличие федерации от конфедерации состо-
ит в юридической нерасторжимости федеративного государства.
Своеобразной формой конфедерации является Содружество
Независимых Государств (СНГ). Своеобразие его состоит в том,
что оно образовалось в результате распада некогда единого госу-
дарства — СССР. В силу этого в основу процесса объединения
государств СНГ положены не только военные, экономические и
политические цели, но и историческая, этническая и культурная
их близость, не характерная для субъектов обычных конфедера-
ций. СНГ создан в условиях столкновения двух противоречивых
тенденций — стремления к суверенитету бывших союзных рес-
публик СССР и их хозяйственно-экономической зависимости
друг от друга, явившейся результатом многолетнего совместного
развития. И эти две тенденции — объединительная и разделитель-
ная — делают этот союз непрочным, а его субъектов — незавер-
шенными государствами: с одной стороны, ни одно из государств,
образовавшихся на месте бывшего СССР, не может похвастаться
своей полной самостоятельностью, то есть назвать себя полнос-
тью суверенным, а с другой стороны, СНГ не является конфеде-
рацией в полном смысле этого слова, поскольку его договорно-
правовая природа весьма неопределенна и находится лишь в
стадии формирования.
Говоря о различиях форм государств в зависимости от формы
правления^ нельзя не упомянуть такое распространенное в про-
шлом, но не свойственное новому времени образование, как
империя. Империи (лат. imperium — власть, государство) — это
сложные многонациональные государства, создаваемые с помо-
щью захвата и насильственного удержания в своем составе суве-
ренных соседних государств мощным деспотическим государст-
вом. К такому типу государств можно было отнести Южно-аф-
риканскую республику, удерживавшую в течение десятилетий в
своем составе Намибию. Несмотря на развитие цивилизации и
демократии в мире, полностью исключить попытки создания им-
перий в будущем, очевидно, нельзя.
§3. Политический режим
Политическим режимом государства называется совокупность
приемов и методов, с помощью которых государственные органы
79
осуществляют принадлежащую им власть. Иначе говоря, полити-
ческий режим отражает степень развития демократии в стране.
Демократия (гр. demokratia — народ + власть) — форма государ-
ства, власть в котором осуществляется избираемым населением
коллегиальным органом. С этой точки зрения все политические
режимы делятся на демократические и недемократические. В то же
время даже в демократических государствах уровень развития
демократии может быть различным. Он зависит от степени пред-
ставительства всех слоев населения в выборном органе власти и
возможности народа непосредственно влиять на принятие реше-
ний органами государственной власти. В конечном счете демо-
кратия складывается из соединения форм непосредственной и
представительной демократии. Под непосредственной демократией
понимается прямое участие населения в решении вопросов госу-
дарственной и общественной жизни (референдум, манифестации,
забастовки, петиции и др.). Представительная демократия означа-
ет передачу народом части принадлежащей ему власти формиру-
емым им органам государственной власти (парламентам, прези-
дентам, учредительным собраниям и т.д.). Даже самое демокра-
тическое государство строится на принципе сочетания непосред-
ственной и представительной демократии.
История знает различные формы демократических режимов,
различающихся по степени участия населения в осуществлении
государственной власти. Античная демократия — политический
режим, построенный на предоставлении широких прав и свобод
рабовладельцам и лишении всех прав рабов (по принципу раб —
говорящее орудие). Такой режим называется аристократическим
(гр. aristokratia — власть лучших в смысле "знати"). Близким по
содержанию политическим режимом является олигархический (гр.
oligarchic! — власть немногих), также построенный на господстве
небольшой группы эксплуататоров. Разновидностью этого режима
является финансовая олигархия. Отличие ее состоит в том, что
аристократы обладали властью по наследству, в зависимости от
знатности рода, а финансовая олигархия была властью денег,
наиболее богатых людей. С развитием общества эти политические
режимы были вытеснены более демократическими. Наибольшее
распространение в современных условиях получил режим парла-
ментской демократии, основанный на передаче власти парламенту,
избираемому всем народом на основе всеобщего, равного изби-
рательного права. Разновидностью парламентской демократии яв-
ляется либерально-демократический режим (лат. liberalis — свобод-
80
ный). Особенность его состоит в том, что для него характерны
развитие частного предпринимательства, ограничения вмешатель-
ства государства в частную жизнь человека, становление граждан-
ского общества.
Недемократические режимы основаны на сосредоточении
всей государственной власти в руках одного человека (диктатора)
или группы лиц (хунты). Такие режимы принято называть авто-
кратическими (гр. autokrates — самовластный), или авторитарными
(лат. auctoritas — устанавливающими режим личной власти). В
зависимости от господствующей идеологии такой режим может
быть авторитарно-коммунистическим, фашистским или расист-
ским, а в зависимости от социального состава — военно-дикта-
торским, диктатурой пролетариата и т.д.
В конечном счете форма государства определяется всей сово-
купностью перечисленных признаков. Нельзя, вырвав лишь одну
из характеристик формы государства, судить о нем объективно.
Более того, зачастую признаки, характеризующие форму государ-
ства, находятся в определенном противоречии. Так, Великобри-
тания по форме правления относится к конституционным монар-
хиям, а по признакам политического режима — к демократичес-
ким государствам. А бывший СССР, наоборот, по форме правле-
ния был парламентарной республикой, а с точки зрения полити-
ческого режима — авторитарным государством.
Пытаясь классифицировать политический режим, установив-
шийся сегодня в Российской Федерации, с позиций приведенной
выше типологии, невозможно применить по отношению к нему
в полной мере ни одну из приведенных выше характеристик. Это
обстоятельство позволяет классифицировать политический режим
современной России как переходный, скорее всего — либераль-
но-авторитарный.
Основанием для такого вывода является сочетание в полити-
ческой характеристике российского общества элементов, харак-
терных для различных политических режимов. В частности, на-
ряду с признанием на конституционном уровне естественного
происхождения прав и свобод человека и гражданина, их неотъ-
емлемости и высшей ценности, приоритета норм международного
законодательства перед национальным, со стремлением России к
построению правового государства, характеризующегося господ-
ством. закона, установлением разделения властей, конституцион-
ного правосудия, режима прямого действия конституции, имеется
81
устойчивая тенденция к сохранению авторитарных (полицейских)
методов управления страной.
Она выражается в расширении конституционных полномочий
Президента в ущерб полномочиям Парламента; попытках подме-
нить законодательные функции последнего практикой издания
подзаконных актов — Указов Президента - по важнейшим во-
просам жизни общества и государства; создании неконституци-
онных органов государственной власти или наделении легитим-
ных органов неконституционными полномочиями; попытке огра-
ничить свободу печати и других средств массовой информации;
стремлении подменить многопартийную систему, создаваемую ес-
тественным путем, формированием фальшивых избирательных
объединений, опирающихся на государственные структуры и ими
финансируемых, и т.д.
Такой политический режим не представляется устойчивым,
способным на длительное существование. При этом тенденцией
его развития может быть как переход в будущем в либерально-
демократическую форму, так и возврат к авторитарно-бюрокра-
тическому режиму, характерному для недавнего прошлого нашей
страны.
Глава V
ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ ПРАВА
§1	. Основные признаки права
Как было показано в гл. II, происхождение юридического
права1 в истории общества обусловлено общественными потреб-
ностями перехода от первобытно-общинного строя к новой сту-
пени развития человечества — цивилизации, давшей новые, не
существовавшие ранее источники социального и духовного про-
гресса.
Такими потребностями, породившими право, являются:
необходимость установления единого порядка отношений
новой общности людей — народа, населяющего ту или иную
территорию;
необходимость поддержания единого порядка в условиях рас-
слоения общества на социальные слои (касты, сословия, классы),
имущественное и социальное положение которых стало сущест-
венно различным, вызывало неустранимые противоречия и кон-
фликты;
необходимость ограничения и смягчения враждебного воен-
ного противостояния народов, нуждавшихся в развитии постоян-
ного обмена и соседских взаимоотношений и защите своих ин-
тересов мирными средствами.
Средствами удовлетворения этих насущных потребностей и
стало право как особый вид социальных норм поведения, а также
взаимосвязанных с ними прав и обязанностей участников соци-
ального общения (общественных отношений) и представлений
членов общества об этих нормах, правах и обязанностях.
Чем же отличается право как особый вид социальной регуля-
ции от обычаев родового строя, от других видов социальной
регуляции — нравственности, традиций, от технических приемов
использования орудий труда и природных условий в жизни
людей?
Внешним, наиболее очевидным из таких отличительных
свойств права по сравнению с другими видами социальной и
1 Здесь и далее под термином "право" имеется в виду юридическое (или позитивное)
право, если не оговорено иное.
83
технической регуляции поведения людей является тот факт, что
само возникновение и существование права тесно связано с воз-
никновением и функционированием государства, с деятельностью
государственного механизма.
Государство осуществляет свои функции установления в об-
ществе единого порядка путем издания обязательных для всех
законов либо санкционированием установившихся обычаев и со-
зданием судебных прецедентов. Через свои органы оно также
обеспечивает исполнение норм права и предусмотренных ими
прав и обязанностей и их охрану от нарушения. Право, юриди-
ческие права и обязанности, акты применения права необходимы,
таким образом, для функционирования государственной власти.
В то же время сами правовые нормы не могут возникнуть и
приобрести общеобязательное значение в обществе без офици-
ального законодательного решения государства. Применение, ре-
ализация правовых норм всегда поддерживается государственным
принуждением в силу наличия общественных противоречий, кон-
фликтов, антагонизмов. Для этого существует специальный аппа-
рат надзора и контроля, пресечения нарушений, судебного рас-
смотрения споров, наказания виновных и т.п.
Связь права с государством выражается и в системе офици-
ального воспитания населения в духе уважения к законам, в
различных государственных поощрениях за добросовестное ис-
полнение законов и т.п. Однако эти взаимосвязи характерны и
для иных форм социального регулирования. Первые же две ти-
пичны именно для государственной политико-правовой системы.
Наряду с правом в цивилизованном обществе действуют дру-
гие социальные нормы: нормы нравственности, обычаи, нормы
общественных организаций, религиозные ритуалы, заповеди и
предписания. Они также играют важную роль в регулировании
общественных отношений. На их основе возникают моральные,
традиционные, корпоративные либо религиозные права и обязан-
ности людей. Однако право, выступая общеобязательным госу-
дарственным регулятором общественных отношений, существен-
но отличается от иных социальных норм.
Во-первых, право представляет собой единственную систему
норм, обязательных для всех членов общества. Другие нормы
обязательны для отдельных социальных групп или не являются
обязательными для всех. Например, обычаи в развитом цивили-
зованном обществе имеют либо местное, либо внутрисословное
значение. Нормы общественных организаций обязательны для
84
членов данной организации. Религиозные предписания, обряды
и ритуалы разнятся для лиц, исповедующих различные религии.
Во-вторых, если исполнение норм права и защита прав обес-
печиваются и защищаются государством, то все иные социальные
нормы лишь поддерживаются государством при условии, если они
соответствуют его законам или иным нормам права. Но их со-
блюдение не обеспечено государственным принуждением.
В-третьих, если нормы права устанавливаются или санкцио-
нируются государством, все другие социальные нормы либо воз-
никают в форме стабильных убеждений людей, общественного
мнения (нравственные и религиозные нормы, обычаи), либо ус-
танавливаются общественными объединениями (корпоративные
нормы).
В-четвертых, нормы права обязательно выражены в официаль-
ной форме: закреплены в законах, иногда — в судебных решениях
и т.п. Они обладают наибольшей степенью формальной опреде-
ленности, четкости закрепления прав и обязанностей по сравне-
нию с моралью и обычаем. Нормы права образуют также развет-
вленную и детализированную систему, отличающуюся внутренним
единством, логической взаимосвязью. Нормы обычая и морали
закрепляют главным образом общие принципы или эталоны по-
ведения. Нормы общественных организаций более ограничены по
сфере своего действия, различны по содержанию для разных
видов организаций, то есть не образуют единой системы, менее
детализированы, чем система правовых норм1.
Поскольку право неразрывно связано с государством, которое
обладает самостоятельностью и высшей властью в пределах своей
территории (суверенитетом), то правовые системы выступают
прежде всего как индивидуальные системы права каждого госу-
дарства ("национальные системы"). Различие между этими систе-
мами может быть очень значительным. Например, право Фран-
ции, наиболее передовой страны капитализма в XIX в., значи-
тельно отличалось от права Австрии, Германии, России, в кото-
рых были сильны феодальные пережитки, консервативные тради-
ции.
Однако правовые системы отдельных государств испытывают
некоторые общие политические и идеологические влияния, дей-
ствие единых экономических и культурных закономерностей, об-
Более подробно о праве в системе социальных норм см. в гл. VI.
85
разуя в течение длительного исторического развития определен-
ные группы (или "семьи") правовых систем. Примером могут слу-
жить англосаксонская и романо-германская группы правовых
систем, возникшие в Европе, традиционные системы мусульман-
ского, индусского права, сложившиеся в странах Азии.
Особое место занимало и занимает международное право, ко-
торое существенно отличается от внутригосударственного права.
Во-первых, оно создается в общении между государствами путем
заключения разнообразных соглашений, договоров и конвенций
(многосторонних договоров). Нормы и институты международно-
го права основаны на достижении согласия между государствами,
а не на господстве, приоритете воли одних государств перед
другими.
В современном международном праве ведущую роль играет
участие государств мирового сообщества в образовании и деятель-
ности международных (ООН, ЕЭС, Юнеско) и многих других
специальных и региональных междунаррдных организаций. Учас-
тие в них открыто для всех государств мира. Выполнение пактов
и рекомендаций международных организаций зависит от приня-
тых на себя каждыми государствами обязательств. Главными це-
лями международного права, основанного на принципах ООН,
является поддержание прочного мира и соблюдение прав человека
в каждом из государств - членов ООН. Ведущие государства
мира, в том числе и Россия, признали в своих конституциях
общепризнанные принципы и нормы международного права и
заключенные ими международные договоры составной частью
своих правовых систем.
Международное частное право регулирует на основе названных
принципов и заключенных договоров и конвенций имуществен-
ные, семейные и иные частноправовые отношения между физи-
ческими и юридическими лицами разных стран.
§2	. Основные правовые понятия
Правовая наука выработала ряд основополагающих общих
правовых понятий — категорий, имеющих методологическое зна-
чение для отраслевых правовых наук, для юридической практики.
В них отражаются наиболее общие существенные черты, свойст-
венные системе юридических явлений вообще, отдельным исто-
рическим ступеням развития права в мировой истории и наиболее
развитым правовым системам современности.
86
Юридические правовые категории основываются на общих
философских (мировоззренческих) категориях: об общественном
бытии и общественном сознании, об общественно-исторических
формациях, о социальных слоях и классах, о политической влас-
ти, о социальном управлении и регулировании и т.д. Вместе с тем
основные правовые категории отражают определенные стороны
юридической практики, правовой действительности.
Наиболее общей правовой категорией является понятие объ-
ективного права как системы общеобязательных норм, признан-
ных либо установленных и охраняемых государством. Все другие
правовые понятия как бы логически соотносятся с ним. Свое
непосредственное выражение развитое, исторически сложившееся
право находит в общеобязательных правилах поведения классового
общества — правовых нормах. Нормы права есть, таким образом,
первичная исходная "клеточка" сложившегося юридического
права. Они характеризуются тем, что официально устанавливают-
ся (либо санкционируются) государством, носят общеобязательный
характер, их исполнение в необходимых случаях поддерживается
государственным принуждением.
Нормы права регулируют поведение людей. Этим они отлича-
ются, например, от правил логики, грамматики, которые соблю-
даются для правильного выражения мысли в письменной и уст-
ной речи. С помощью права нельзя также "предписать" человеку
тот или иной образ социального мышления, идеологию, систему
духовных ценностей. Общественное сознание, культурный уро-
вень общества получают свое отражение в праве, определяют
содержание правовых норм, их систему. Однако правовые нормы
регулируют лишь поступки людей, их поведение, в котором нахо-
дят свое выражение те или иные идеи, оценки и т.д.
Правовые нормы регулируют, однако, не всякое, а социальное
поведение людей, то есть их взаимоотношения между собой (ком-
муникативную деятельность) в процессе производства, в полити-
ческой жизни, в управлении, в семейной жизни. Право не пред-
писывает правил поведения технического, естественного характе-
ра: производственных приемов и действий по управлению маши-
нами, приемов агротехники, по поддержанию здоровья и т.д. Это
— правила взаимоотношений человека с природой, техникой,
которые сами по себе не носят социального характера. Лишь в
той мере, в какой технические правила затрагивают интересы
людей (например, правила техники безопасности, бережного об-
ращения с машинами, правила охраны здоровья людей, охраны
87
природы), они приобретают социальный характер, а если они
признаются и охраняются государством, то и правовой характер.
Содержание правовых норм формируется первоначально в об-
щественном сознании, отражающем потребности общественного
развития, прежде всего — потребности развития производства,
распределения и обмена товаров. Г.В. Плеханов писал: "Чтобы
защищать известный интерес, нужно осознать его. Поэтому вся-
кую систему положительного права можно и должно рассматри-
вать как продукт сознания"1. Идеи и представления о праве,
действующем или будущем, желаемом называются правовым со-
знанием, или правосознанием.
Правосознание, как и иные формы общественного сознания,
отражает экономические и социальные условия, идеологию и
уровень культуры в обществе. Это идеи и представления людей,
выражающие их требования к установлению правовых норм, идеи
и представления, выражающие понимание и оценку действующе-
го права, а также оценка поведения людей, их прав и обязаннос-
тей с точки зрения действующего или желаемого права.
Правовое регулирование начинается с момента создания, ус-
тановления правовых норм, закрепляющих те или иные интересы.
Однако реально, в жизни общества, оно проявляется в воздейст-
вии норм права на поведение людей, порождающем юридические
обязательные, защищаемые государством последствия в различных
сферах жизнедеятельности общества. В результате такого воздей-
ствия общественные отношения между людьми приобретают пра-
вовой характер, форму правовых отношений. Главной особеннос-
тью правовых отношений является наличие у их участников юри-
дических прав и обязанностей, как правило, корреспондируемых
друг другу.. Например, рабочий или служащий обязан выполнять
конкретную работу, соблюдая установленный для' предприятия
или учреждения трудовой распорядок, и имеет право требовать
выплаты ему заработной платы, предоставления очередного от-
пуска. Покупатель обязан оплатить стоимость вещи и имеет право
требовать передачи ее продавцом и т.д. Правовые отношения
находят также свое выражение и в праве собственности лица или
организации на различные вещи, в авторских правах создателей
литературных, научных, художественных произведений, изобрете-
ний и научных открытий. Правовые отношения могут носить и
1 Плеханов Г.В. Избранные философские произведения. М.: Госполитиздат, 1956.
Т. 2. С. 260.
88
,олее сложный характер, где связь прав и обязанностей является
многогранной, состоит в многочисленных взаимных правах и
обязанностях сторон.
Возникновением правоотношений не завершается процесс
правового регулирования. Участники правоотношений по общему
правилу осуществляют свои права и исполняют свои обязанности,
совершая те или иные юридические действия. Использование
своих прав для достижения каких-либо предусмотренных правом
социальных или личных целей (например, для приобретения ма-
териальных благ, удовлетворения духовных потребностей, выпол-
нения задач, возложенных на данный орган), а также выполнение
своих обязанностей перед обществом или перед правомочными
лицами (теми, кто является носителем субъективного права) и
означает достижение цели правового регулирования данного от-
ношения либо его элемента (если имеет место сложное, продол-
жительное отношение).
Таким путем достигается осуществление правовых норм в жиз-
недеятельности людей и тем самым единообразный порядок об-
щественных отношений в обществе. Такой порядок, как бы скла-
дывающийся из реализации многочисленных правоотношений и
составляющий в классовом обществе важную сторону обществен-
ного порядка в целом, называется правопорядком.
Подробнее содержание и различные формы проявления пра-
вопорядка, правоотношений, прав и обязанностей, правового со-
знания и норм права, их взаимодействие между собой рассмат-
риваются в соответствующих главах учебника. Говоря о понятии
права, следует разрешить вопрос о том, ограничивается ли это
понятие системой норм права или им следует охватывать также
правовые отношения и правовое сознание, т.е. представления
людей о действующем или желаемом праве.
Следующий, более глубокий вопрос, который необходимо раз-
решить при определении понятия права как особого, юридичес-
кого средства социального регулирования, состоит в том, чтобы
установить, какие общественные силы и потребности определяют
условия возникновения юридического права, отличного как от
других социальных регуляторов — нравственности, обычаев и
деловых обыкновений, так и от произвольного распоряжения
поведением людей и их организаций.
Для ответа на эти вопросы следует обратиться к краткой
характеристике основных правовых учений о сущности права,
особенно современных.
89
§3	. Основные современные учения о сущности права
Вопросы происхождения и сущности права издавна волновали
философов, политиков, правоведов. Возникали, прекращали свое
существование, подвергались модификации различные учения,
направления и школы, отстаивающие ту или иную позицию, те
или иные взгляды на феномен, называемый "правом". Учение
естественного права выводило право из природы человека, пси-
хологическая теория — из психики человека; юридический пози-
тивизм, нормативизм отрицали выявление экономических и по-
литических предпосылок права, обосновывая необходимость фор-
мально-догматического подхода к его изучению.
Вопрос о сущности права остается в центре внимания и со-
временной правовой и политической мысли, а понятие права и
сегодня — одна из основных категорий общей теории права. Ведь
от понимания права, его сущности зависит подход к пониманию
многих правовых и иных социальных явлений, решение очень
важных как теоретических, так и практических вопросов жизни
общества.
Современные учения о сущности права представляют собой
не некую универсальную, единую правовую доктрину, а скорее
набор, конгломерат отдельных концепций, направлений в теории
права, среди которых можно выделить основные. Особенно ши-
рокое распространение в современной политологии и науке права
получили социологическое, солидаристское, нормативистское
(неопозитивизм), психологическое направления, а также теория
"возрожденного естественного права". При этом наблюдается оп-
ределенная эволюция концепций, учений, различающихся по
своим философским истокам, по содержанию и аргументации.
Анализируя все эти концепции, важно учитывать, что для пони-
мания сущности права как сложного, многоаспектного явления
социальной жизни имеют значение и социологический, и психо-
логический, и формально-логический, нормативный подходы.
В психологической теории (Л. Петражицкий, А. Росс и др.)
право трактуется главным образом как совокупность элементов
субъективной человеческой психики. Объективно в области права
существуют только психические переживания, связанные с пред-
ставлением одного человека, пользующегося каким-либо правом
требовать выполнения определенных обязанностей, лежащих на
другом человеке. При этом все же различается официальное и
неофициальное право. Официальное — установленное государст-
90
вом и поддерживаемое им, неофициальное — лишенное этого, но
все же действующее в качестве права. Таким образом, в психоло-
гической теории наряду с писаными законами, то есть наряду с
реально существующей системой правовых норм (предписаний),
установленных государством, правом признаются также психи-
ческие переживания людей. Это означает, что правовые нормы
могут создаваться и помимо государства, в результате определен-
ных эмоций и переживаний человека по поводу права. Право
рассматривается не как общественное явление, связанное с госу-
дарством, а как нечто интуитивное, как явление, существующее
в сфере эмоций, индивидуальных психических переживаний че-
ловека. Таким образом, государственное принуждение здесь не
выступает в качестве существенного признака права. На первый
план выдвигаются личностно-психологические установки инди-
вида.
Однако, правильно выделяя определенные психологические
аспекты права, это учение, по существу, растворяет право в ин-
дивидуальной психике, делает его тождественным правосозна-
нию, игнорируя тем самым реальную объективную природу права
как сложного явления социальной жизни, недооценивая право
как объективно складывающуюся систему норм, искажая его
связь с экономикой и государством.
Социологическое направление в теории права (Е. Эрлих,
Р. Паунд, К. Левеллин и др.) основывается главным образом на
эмпирических исследованиях, касающихся функционирования
правовых институтов, их динамики. Сторонники этого направле-
ния обращаются прежде всего к процессу реализации права, вы-
двигают лозунг "право в действии". Правовые нормы государства,
по их мнению, — это лишь часть права. Наряду с ними существует
"живое право", которое есть не что иное, как сложившиеся в
обществе фактические отношения. Главное, утверждают они, —
изучение реального порядка, то есть не тех предписаний, которые
зафиксированы в правовой норме, а самого процесса действия
права в обществе, конкретных действий участников правоотно-
шений. В связи с этим обосновывается идея "гибкости права",
другими словами, возможность изменения правовой нормы в
процессе ее применения. Отсюда — отказ от непререкаемого
авторитета закона, требование свободы судейского усмотрения.
Эта теория ведет к фактическому расширению "правотворческих"
функций судьи и принижению роли закона, поскольку судья не
связан юридическими нормами и может по своему усмотрению,
91
основываясь лишь на собственной интуиции, решить то или иное
дело.
Вместе с тем при социологическом подходе наблюдается по-
пытка исследовать сущностные вопросы права с помощью струк-
турно-функционального анализа. В отличие от формально-догма-
тической трактовки права как системы нормативных предписа-
ний, установленных государством, право понимается как хотя и
относительно самостоятельный, но все же лишь один из многих
факторов социальной действительности. Социологический под-
ход с его структурно-функциональным анализом позволяет иссле-
довать сущность права, его социальное назначение в многоас-
пектном плане, во взаимосвязи с другими элементами сложной
социальной структуры общества, изучать реальные механизмы
действия права.
Таким образом, для социологической теории характерны:
функциональный подход к праву; выделение правоотношений в.
качестве основных, наиболее существенных элементов права; "не-
сводимость" права к закону. Положительным моментом такого
подхода является стремление познать право в действии, в процес-
се функционирования, что дает возможность сделать шаг вперед
в развитии социологии и психологии права. При этом исследова-
ния правовых явлений и институтов преследуют цель преобразо-
вания социальной действительности, а само право рассматрива-
ется как инструмент социальных преобразований, средство дости-
жения согласия между интересами различных социальных групп.
Это сближает социологическую теорию права с так называемой
солидаристской (социальной) концепцией права.
В основе солидаристского направления или социальной концеп-
ции права (Л. Дюги) лежит идея солидарности, то есть сотрудни-
чества в осуществлении власти различных социальных слоев и
групп, участвующих в политической жизни. Согласно этой тео-
рии, каждый член общества должен осознать свою социальную
функцию, установленную правом, проникнуться идеей необходи-
мости совершения определенных поступков, обеспечивающих со-
лидарность всех членов общества. Право выступает как вырази-
тель этой солидарности, инструмент, охраняющий "общие инте-
ресы" всех групп.
Таким образом, социальная концепция права, рассматривая
сущность права, представляет его как средство достижения соци-
альной гармонии. Она направлена на поиск правовых средств,
помогающих устранить возможные социальные конфликты, обес-
92
печить порядок в обществе, стабильность и устойчивость самой
общественной системы. Это предполагает рассмотрение права не
обособленно, а наряду с другими элементами социальной дейст-
вительности — экономикой, политикой, моралью — в их функ-
циональной взаимообусловленности и взаимозависимости. Отсю-
да — акцент на социальные функции права в обществе, например,
как средства устранения возможных социальных конфликтов, ре-
шения иных социальных проблем, распределительного механизма
в экономических процессах. Иными словами, наблюдается ори-
ентация права на социальные, общедемократические ценности.
В социальной концепции права обосновывается необходи-
мость исследования права в его взаимосвязи с другими элемен-
тами социальной системы. Однако при этом нередко допускается
переоценка роли права, поскольку оно ставится над экономичес-
кими отношениями.
Основной тезис теории естественного права (Гроций, Гоббс,
Локк, Монтескье, Руссо и др.) заключается в том, что наряду с
правовыми нормами, установленными государством, право вклю-
чает в себя также естественное право. Последнее понимается как
совокупность прав, которыми все люди обладают от природы в
силу самого факта своего рождения: право на жизнь, свободу,
равенство, частную собственность, право быть счастливым и т.д.
Государство не может посягать на эти естественные и неотъем-
лемые права человека.
Возникновение естественно-правовой теории связано с разви-
тием революционной буржуазной идеологии в XVII-XVIII вв.
Она стала идеологическим оружием буржуазии в период ее борь-
бы против феодально-абсолютистских порядков, когда буржуазия
играла прогрессивную историческую роль, выступая под лозунга-
ми свободы, равенства, братства и справедливости. Принципы
нового общественного и государственного порядка она пыталась
вывести из вечных принципов естественного права, соответству-
ющих человеческой природе.
Естественно-правовая теория весьма наглядно демонстрирует
идейно-ценностный подход к пониманию такого явления, как
право. Однако в период борьбы буржуазии за власть, становления
и развития основных принципов буржуазной законности эта тео-
рия сыграла определенную прогрессивную роль. Не случайно в
тех или иных модификациях она сохраняет свое значение и се-
годня.
93
Согласно теории возрожденного естественного права (совре-
менная модификация естественно-правовой теории), то право,
которое создается государством, является производным по отно-
шению к высшему, естественному праву, вытекающему из чело-
веческой природы. Позитивное право, то есть нормы, установ-
ленные государством, признается правом только в том случае,
если оно не противоречит естественному праву, то есть общече-
ловеческим принципам свободы, равенства, справедливости для
всех людей.
В рамках теории возрожденного естественного права выделя-
ются два основных направления — неотомистская теория права
и "светские" концепции естественного права.
Неотомизм — по существу, новейшая интерпретация средне-
векового учения Фомы Аквинского. Рассматривая вопрос о при-
роде, сущности права, неотомистская теория пытается найти ос-
новные права в мировом порядке, согласующемся с религиозны-
ми догматами, вечным законом, высшим божественным разумом.
Божественный закон призван устранять несовершенство челове-
ческого, положительного закона, если он расходится с естествен-
ным правом. Сторонники неотомизма подчеркивают превосход-
ство естественного права над правом человеческим, позитивным,
то есть установленным государством. При этом они отмечают, что
право частной собственности, хотя и имеет государственное про-
исхождение, не противоречит естественному праву.
’’Светская’’ доктрина естественного права исходит из этичес-
кой первоосновы права, из необходимости соответствия правовых
установлений моральным требованиям естественного права, ос-
нованного на стандартах справедливого поведения. Для этой тео-
рии характерным является признание в качестве основы "пра-
вильного", "законного" права некоей естественной нормативной
системы, не совпадающей с позитивным правом.
Позитивизм — направление юриспруденции, которое, фети-
шизируя словесно-символическую форму существования права,
фиксирует в основном лишь результаты правотворческой деятель-
ности, отрывая тем самым нормативные установления от суще-
ствующих правоотношений. Это учение основывается на анализе
и оценке правовых норм с формальной точки зрения, то есть с
точки зрения их внешней формы. Иными словами, акцент дела-
ется на формальной характеристике права. Не случайно поэтому
позитивизм нередко остается на уровне описательной социоло-
гии.
94
Юридико-позитивистские концепции, воспринимающие
право через его текстуальную форму и, по сути дела, отождест-
вляющие право с его текстуальной формой, рассматривают право
либо в качестве фактических результатов правоприменительной
деятельности, либо в качестве нормативно-правовых текстов.
Действительно, текстуальная форма права — необходимый его
атрибут, однако полное отождествление права как сложнейшего
социального феномена с текстуальностью как одним из призна-
ков атрибутов права, думается, ошибочно. При этом положитель-
ным моментом здесь является внимание к позитивному содержа-
нию правовых текстов.
Сторонники нормативистского направления (Г. Кельзен и др.)
утверждают, что государство есть лишь результат действия норм
права, а само право рассматривают как совокупность норм, со-
держащих правила "должного поведения". Нормативисты ограни-
чивают задачу юридической науки формально-догматическим
анализом правовой нормы, изучением лишь внешнего ее строения
(структуры). Тем самым в известном смысле игнорируется содер-
жание правовой нормы, ее связь с действительностью, с матери-
альными условиями жизни и интересами индивидов.
В провозглашении идеи законности, в признании норматив-
ного характера права заключается определенное положительное
значение нормативистского учения. Вместе с тем определенная
слабость этого учения проявляется в искусственном отрыве права
от других явлений действительности и прежде всего от экономи-
ческих условий жизни общества. Нормативизм ставит своей
целью изучение позитивного содержания правовых норм, отказы-
ваясь от исследования сущностных проблем права.
Во второй половине XIX в. сложились социалистические и
коммунистические учения, в том числе марксизм, исходившие из
материалистического понимания истории и классовой природы
государства и права. Они отражали обнажившиеся классовые про-
тиворечия раннего капитализма, факты жестокого подавления
первых выступлений пролетариата, запрещения профсоюзов, цен-
зовый характер политической демократии. Все это послужило
причиной для вывода, сделанного К. Марксом и Ф. Энгельсом,
о закономерности классовой борьбы, классовой природы государ-
ства, его законов и права. В системе марксистского учения было
закономерно и понимание права как возведенной в закон воли
господствующего класса, буржуазии, определяемой материальны-,
ми условиями жизни этого класса .
См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 4. С. 20.
95
Социалистические учения не сводились только к марксизму и
затем к ленинизму. Так называемые правые социалисты (мень-
шевики — в России), анархисты, социалисты-революционеры
проповедовали другие пути освобождения трудящихся от эксплу-
атации: использование мирного перерастания капитализма в со-
циализм, демократических, парламентских и законных средств
борьбы. Соответственно они и право, закон рассматривали как
средство обеспечения общего демократического и социального
порядка, которое рабочий класс должен использовать в своих
целях.
В теориях анархизма и других левосоциалистических учениях
не было выработано теоретической модели отношения к праву,
кроме отрицания существующего порядка.
Приоритет прав человека, уважение прав и свобод личности
становится, по новым воззрениям, основным критерием оценки
права. Эти идеи нашли свое воплощение во Всеобщей декларации
прав человека ООН и международных пактах и конвенциях о
правах человека. В конституциях ряда государств основные права
человека прямо признаются действующим правом (например, в
Германии) либо устанавливается недопустимость законодательно-
го ограничения ряда основных прав государством (в США).
Несмотря на все еще существующие в ряде стран, в том числе
и в России, немалые трудности реализации прав человека, гума-
нистический принцип их признания является одной из главных
тенденций прогресса современного мирового сообщества. То же
следует сказать и о признании справедливости как основании
права для современного правового государства. Справедливость
не раз провозглашалась целью и основой законодательства. Од-
нако само понимание справедливости в условиях кастового и
сословного деления, неравноправия классов и угнетения трудя-
щихся масс было классово-ограниченным, далеким от общечело-
веческого. Подлинное понимание равноправия, свободы для всех
людей, прав каждого человека как общечеловеческих основ пра-
вопорядка можно считать достигнутым лишь на современном
этапе истории человечества, хотя его полное осуществление ви-
дится только в перспективе.
В 60-70-е годы текущего столетия внимание советских пра-
воведов привлекла дискуссия об определении общего понятия
права, развернувшаяся между сторонниками "широкого" и "узко-
го" понимания права.
96
Что представляет собой так называемый узконормативный
(или собственно нормативный) подход к праву?
Признавая право сложным явлением, имеющим разнообраз-
ные связи с политикой, экономикой, культурой, сторонники соб-
ственно нормативного подхода (И.С. Самощенко, С.С. Алексеев,
А.С. Пиголкин и др.) включают в понятие права лишь главные,
существенные, по их мнению, признаки и основной акцент де-
лают на таких его свойствах, как формальная определенность,
нормативность, обеспеченность государственным принуждением
(принудительность). Право рассматривается как система норм и
соответственно нормативность права — как самое существенное
его свойство.
Нормативность права, очевидно, предполагает возможность
государственного принуждения. Важнейшей отличительной чер-
той права, таким образом, является связь его с государством как
с источником правовых установлений. Подчеркивается опреде-
ленное единство права и закона. Причем закон рассматривается
как юридическая форма, важнейший источник права.
Собственно нормативное понимание права, по мнению его
приверженцев, не исключает рассмотрения права во взаимодей-
ствии с другими явлениями общественной жизни, исследования
социального механизма формирования и действия права в обще-
стве, признания общечеловеческих ценностей как идейно-нрав-
ственной основы юридического права и законодательства.
Сторонники "широкого" понимания права (Д.А. Керимов,
В.А. Туманов, В.С. Нерсесянц, Р.З. Лившиц и др.) исходят из
того, что право не тождественно законодательству. В понимании
права подчеркивается особая роль нравственно-правовых, поли-
тических и других принципов. По их мнению, "узконормативный"
подход не дает возможности в полной мере оценить процессы
формирования права, правового статуса гражданина, а также ре-
ально действующий правопорядок. Право не может быть сведено
только к системе норм, установленных либо санкционированных
государством.
Ценность права здесь усматривается в том, что оно выступает
как мера свободы, получившей благодаря законодательному при-
знанию официальную государственную защиту. Право определя-
ется как объективно обусловленная и выражающая требование
справедливости общая мера (форма, норма) свободы и равенства,
а закон (право в форме закона) — как официальное, формально
определенное и нормативно-обязательное выражение права.
4—771
97
Право есть нормативно закрепленная справедливость. В свою
очередь, закон, не соответствующий справедливости, не есть
право, а справедливый закон — это правовой закон.
"Широкое" толкование права включает в его понятие не толь-
ко нормы, но и правоотношения (нередко и правосознание, субъ-
ективные права граждан). Сторонники такого толкования исходят
из различения права и закона. При этом подчеркивается, что
норма права, взятая вне регулируемых общественных отношений,
лишается своих регулятивных свойств, утрачивает свою сущность.
Это не мешает, однако, рассматривать нормативность как важ-
нейшее качество права. Речь идет не об отказе от понимания
права как системы норм, а о поиске более емкого определения,
которое должно охватить все богатство правовой материи. Нормы
— важнейший, но не единственный элемент права как сложного,
единого, целостного явления. Нормы, если они действующие, не
могут застыть в кодексах и предписаниях закона; они воплоща-
ются в правоотношениях. Таким образом, право выражается дво-
яко, в предписаниях закона и правоотношениях.
Приверженцы "широкой" концепции права понимают (и видят
в этом его социальную ценность) право как систему норм свобо-
ды, которые объективно обусловлены, отражают идеалы равенства
и справедливости и приобретают юридическую силу посредством
их официального признания. Право формируется обществом, и
законодатель формулирует лишь то, что уже сложилось (или скла-
дывается) в обществе. При этом важно, чтобы официальный
закон был справедливым, то есть правовым. В правовом государ-
стве должен господствовать правовой закон, отвечающий идеям
демократии, свободы, справедливости и гуманности.
Следует подчеркнуть, что сторонники и той, и другой позиции
—• "широкого" и собственно нормативного понимания права —•
сходятся в том, что определение права в качестве основного,
главного элемента включает систему норм, установленных либо
санкционированных и охраняемых государством.
Позитивное право действительно вырастает из общественного
правосознания, в том числе и из имеющихся в обществе правовых
идей и представлений, тех или иных устоявшихся жизненных
правил и обычаев, но это отнюдь не означает, что следует при-
знавать действующим юридическим правом все, что имеет пра-
вовое значение. Такое широкое понимание права под предлогом
несводимости права к закону вольно или невольно допускает
98
отход от законности, ослабляет роль и авторитет закона в обще-
стве.
Новые идеи различения права и закона, признания правовых
или нравственных, но обязательных для самого государства и его
политики постулатов, от которых не должны отступать ни зако-
нодатели, ни сами законы демократического и правового государ-
ства, сейчас только начинают складываться в российском праве
и правоведении. В этих правовых конституционных идеях отра-
жены общечеловеческие идеи о сущности права как средстве
общественного согласия, учета интересов всех социальных групп
общества, принятые демократическими государствами современ-
ного мирового сообщества.
§4	. Право и политика
Юридическое право (законодательство) возникло и развива-
лось вместе с государством — главным институтом (органом)
политики, под которой издавна понималось искусство управления
людьми в цивилизованном обществе, участие классов, социаль-
ных групп и их организаций в управлении государством, в делах
государства. Политика — более широкое явление, чем деятель-
ность государства. К числу современных политических институ-
тов (организаций) относятся также политические партии, другие
общественные объединения, прежде всего — профсоюзы, объеди-
нения предпринимателей, иные организации, выражающие такие
важные интересы общества, как охрана окружающей среды, за-
щита прав человека, и многие другие объединения. Однако госу-
дарство занимает особое место в выработке и осуществлении
политики как орган выражения национальных интересов населе-
ния данной страны, то есть всех социальных групп общества.
Соотношение права с государством и иными общественными
институтами складывалось по-разному в истории человечества. В
древнейшую эпоху цивилизации в странах Древнего Востока (Еги-
пет, Шумер, Вавилон), возникали деспотические государства, в
которых воля верховного правителя, а его личность чаще всего
обожествлялась, определяла содержание закона и означала выс-
шую справедливость.
Государство в лице царя, фараона творило и закон, и право.
Но и в те давние времена политика государства опиралась на
99
поддержку таких важнейших институтов, как войско, религия и
представляющие ее храмы, чиновничество, община и семья. Со-
хранялось и влияние обычаев на правовые системы, особенно на
общинные порядки, быт и семейные отношения. В древних го-
сударствах Индии и Китая первыми правовыми источниками
служили священные книги (веды), философские политические
трактаты (конфуцианство, Артхашастра), на которых основыва-
лись законы царей. Здесь религиозно-общинные и нравственные
традиции служили основой государственных законов.
Таким образом, в древнейших цивилизациях позитивное право
все же не было простым произволом царей. Государственная
власть не представлялась еще самостоятельным политическим
институтом — она опиралась на божественный промысел, а за-
коны и право — на заповеди религии, древние обычаи общинного
быта, нравственные устои брака и семьи.
В античных государствах Древней Греции и Рима получили
развитие различные формы правления (демократия или аристо-
кратия, монархия, тирания). Соотношение права и государства
получало более разнообразные формы. Именно в античных госу-
дарствах зародилось и понятие политики1 как общественного
(светского) института, выражавшего общие дела (интересы) поли-
са, города-государства, типичного для государственности Древней
Греции и Рима. Конечно, и в античные времена сохранялись
представление о божественном происхождении государства и по-
кровительстве богов его политике (войнам) и влияние древних
обычаев (мифов) на политику, на решение государственных дел,
происходившее часто в сакральных формах (например, выборы
должностных лиц по жребию, влияние знатных, древнейших по
происхождению — аристократии, совета старейшин — ареопага,
сената и т.п.). Однако все более получало научное признание
первенства законов перед государственной властью (Платон),
справедливости как главной основы политики (Аристотель).
1 Слово "политика" греческого происхождения: poHtika — происходит от слова polls,
то есть город-государство. В Древнем Риме аналогично значение латинского слова
publicus — общественный, не частный (лат. — privatum). Отсюда латинское res
publicum — "дело общества", то есть всего населения, — изначальное понимание
государственной формы — республики, как бы воплощающей общий интерес
народа.
100
В средние века политические институты были сосредоточены
в руках верховных феодалов и церкви. Большую роль играли
царский двор, различные его "партии", добившиеся влияния на
монарха часто путем заговоров и применения силы, заключения
соглашений между группами феодалов и придворных в борьбе за
власть. Характерной чертой политики средневековых государств
была раздробленность власти между отдельными герцогствами,
княжествами •— сеньоральная монархия. Следствием этого был и
партикуляризм (разобщенность) феодального права. Особое по-
ложение городов в феодальном обществе, завоевание ими само-
стоятельности (Ганзейский союз, Магдебург, Венеция и другие
города Италии, Новгород и Псков в феодальной России) порож-
дали и особое право городов, выражавшее интересы купечества,
ремесленных цехов, развития мореплавания. В средние века со-
хранялось и большое влияние религии, а также местных обычаев
на правовые системы. Одним из главных орудий политики были
войны между государствами и отдельными феодальными владель-
цами. К. Маркс назвал феодальное право "кулачным правом"1,
правом сильного. В конечном счете феодальное право было под-
чиненным военной силе — главному аргументу в разрешении
споров между сен ворами-феодалам и и их государствами.
В условиях образования централизованных монархий (абсолю-
тизма) в Европе, крупных теократических монархий в Азии и
Северной Африке право и закон становятся все более подчинен-
ными политике этих государств, их бюрократической и военной
машине, выражавшей интересы правящих сословий — дворянства
и духовенства. Крупные империи стремились закрепить привиле-
гии дворянства и чиновничества, формирующегося главным об-
разом из дворян, а также привилегии церкви, монастырей. Им-
ператорская власть опиралась не столько на право как меру спра-
ведливости, сколько на произвол, закрепляя в своих законах
жестокие наказания непокорным, суд по доносам и гюказания
под пытками, уголовную ответственность за святотатство, колдов-
ство и иные преступления против религии.
Коренной поворот в соотношении политики и права произо-
шел в ходе буржуазных революций в Европе и Северной Америке.
Этот процесс занял в развитии стран Европы целое столетие и
сопровождался возвратами к имперской, но теперь уже — буржу-
азной власти, медленными уступками в сохранившихся империях. 2
2 См.: Маркс К., Энгельс Ф., Соч. 2-е изд., Т. 12. С. 714.
101
Однако рано или поздно законодательная власть перешла в руки
органов народного представительства — парламентов. В XIX в.
законодательство становится выражением воли народа (нации),
избирающего парламент. Разумеется, такой поворот происходит
не сразу, поскольку избирательное право еще долго остается ог-
раниченным различными цензами, прежде всего имущественны-
ми, цензами оседлости и грамотности. Однако буржуазия, а затем
и средние классы мелких предпринимателей, фермеров, служа-
щих, квалифицированных рабочих получают возможность выра-
зить свои интересы в законах государства. Для этого различные
слои общества объединяются в политические партии, профсоюзы,
другие организации, становящиеся основными проводниками по-
литики различных классов и социальных групп общества.
Важно при этом подчеркнуть, что законы парламента стано-
вятся обязательными для исполнительной и судебной ветвей влас-
ти. И хотя сохранялись влияние крупного капитала на законода-
тельство и его исполнение, бюрократизм и другие "вечные" по-
роки государственности, все же принципы равноправия и судеб-
ной защиты позволяли защищать законом и интересы трудящих-
ся. Эти тенденции, часто искажавшиеся реакционной политикой
властей, все более крепли в буржуазном мире, в частности, и под
влиянием социальной политики социалистических государств, со-
циал-демократических и коммунистических партий, побуждав-
ших государства к достижению полного равноправия граждан,
защите интересов трудящихся.
Существенный прогресс в достижении приоритета права по
отношению к политике произошел после второй мировой войны.
Этот прогресс был обусловлен достижением единства объединен-
ных наций в борьбе против фашизма и провозглашения Всеобщей
декларации прав человека, закреплявшей свободу и достоинство
человека основной целью политики и законодательства госу-
дарств — членов ООН.
Поворот России и других государств — участников СНГ к
полному признанию принципов Декларации и пактов о правах
человека, к разоружению и другим совместным действиям по
укреплению всеобщего мира и доверия открыл возможности для
всех новых демократических государств воплотить общепризнан-
ные демократические основы современного права в своих кон-
ституциях и начать строительство правового государства, в кото-
ром право, его общепризнанные международные нормы и права
человека должны стать главным ориентиром и средством осу-
102
ществления политики как государства, так и политических пар-
тий, общественных объединений, всех слоев общества — пред-
принимателей, государственных служащих и политических деяте-
лей, рабочих и служащих, сельских тружеников.
В современную эпоху вопрос о взаимосвязи и взаимодействии
политики государства с правом приобретает важнейшее значение
также потому, что юридическое право только тогда справедливо
и гуманно, когда оно одинаково обязательно, а права и обязан-
ности равны для всех граждан, в том числе и для чиновников
госаппарата, депутатов, руководителей государства. Разумеется,
при этом речь идет не об особых полномочиях органов государ-
ства и должностных лиц на осуществление государственной влас-
ти. Такие полномочия делегированы им обществом (через парла-
мент или непосредственно в порядке референдума).
Таким образом, политика правового государства, даже в том
приближении к нему, в котором сегодня находится Россия, не
может быть свободна от требований конституции и других зако-
нов, а также норм международного права и договоров с другими
государствами. Государство должно их неукоснительно соблюдать
во всех своих политических решениях. Такова самая важная и
очевидная грань соотношения политики государства с правом,
юридически воплощенном в законах.
Глава VI
ПРАВО В СИСТЕМЕ СОЦИАЛЬНЫХ НОРМ
§1	. Многообразие социальных норм
Порядок отношений между членами общества определяется и
регулируется не только нормами права, но и другими социальны-
ми нормами. Понятие "социальные нормы" выражает их отличие
от технических норм, под которыми понимаются нормы, опреде-
ляющие приемы обращения людей с орудиями труда, предметами
материального мира и силами природы. Разумеется, и техничес-
кие нормы социальны в том смысле, что производство, в сфере
которого они применяются, носит общественный характер. Тем
не менее различие между техническими и социальными нормами
существенно: если первые определяют отношение людей к тем
или иным вещам, к производственным процессам, то вторые
регулируют отношения между людьми.
Разнообразные социальные нормы объединены тем, что они
обусловлены уровнем развития культуры данного общества и вхо-
дят в структуру общественного сознания. Но эти нормы различа-
ются по способам установления и формам выражения, по содер-
жанию и методам воздействия на поведение людей и обществен-
ные отношения, по средствам охраны этих норм от нарушений.
Многообразие социальных норм сложилось исторически. В
нем отражены сложная структура общества, плюрализм оценок
общественных явлений и способов их выражения. Правовые
нормы выражают государственную волю, устанавливаются госу-
дарством и охраняются от нарушений с помощью мер государст-
венного принуждения. Нравственные (моральные, этические)
нормы складываются в общественном мнении и им же охраня-
ются от нарушений. Нормы, содержащиеся в уставах и других
документах партий, союзов, общественных организаций, массо-
вых движений, выражают интересы, волю и настроения участни-
ков и членов этих партий, организаций и движений, обеспечива-
ются уставными мерами воздействия и солидарным мнением
участников этих объединений. Определенную связь с правом и
другими социальными нормами имеют также нормы, содержа-
щиеся в документах (например, в уставах) кооперативных и дру-
гих хозяйственных организаций. Ряд отношений в обществе оп-
104
ределяется обычаями, традициями, обыкновениями, а также ре-
лигиозными нормами.
§2	. Право и мораль
Мораль (нравственность) — вид социальных норм, охватыва-
ющих своими оценками почти все сферы общественной жизни.
Ряд общественных отношений, урегулированных правом, регули-
рется также и моралью. Связь и соотношение права и морали —
важная проблема любого общества, где существуют эти социаль-
ные нормы.
В нашей стране нормы права закреплены главным образом в
актах государственных органов. Моральные нормы и принципы
содержатся в сознании людей, в общественном мнении, находят
отражение в произведениях литературы, искусства, в средствах
массовой информации.
Для оценки поведения людей право использует критерии:
"правомерно" или "неправомерно", "имеет юридическое значе-
ние", "юридического значения не имеет", "порождает определен-
ные права", "возлагает определенные обязанности", "допускается
или находится под особой охраной государственных органов",
"пресекается и наказывается с помощью мер государственного
принуждения" и т.д. Иные критерии для оценки поведения людей
содержатся в моральных нормах: "моральное", "аморальное", "хо-
рошее", "плохое", "морально обязательное", "добросовестное",
"честное", "нечестное", "похвальное", "постыдное", "заслуживаю-
щее морального одобрения", "подлежащее моральному осужде-
нию" и т.д.
Реализация правовых норм обеспечивается в необходимых
случаях специальным государственным аппаратом; соблюдение
норм морали контролируется общественным мнением, поддержи-
вается мерами духовного воздействия, а их нарушение пресекает-
ся с помощью общественного порицания.
Если в любом обществе право одно, и всеобщая обязатель-
ность его норм возникает с момента вступления в силу соответ-
ствующего нормативного акта, то моральные нормы складывают-
ся и действуют иначе. Помимо того, что в классовом обществе
каждый класс и социальная группа со своими специфическими
интересами имеют разные понятия о справедливости и о морали,
в пределах каждого из этих классов и групп обязательность той
или иной моральной нормы определяется степенью ее усвоения
105
групповым или общественным сознанием. Более того, индивиду-
альные представления о содержании ряда моральных норм порой
разнообразны и противоречивы, причем эти представления могут
меняться в процессе споров, обсуждений, сдвигов в моральном
климате общества под влиянием тех или иных событий, оставаясь
моральными оценками, взглядами, нормами (об этом свидетель-
ствует, например, дискуссия в нашем обществе о допустимости
или недопустимости смертной казни).
Если право (система норм) отличается от правосознания (пра-
вовые взгляды, представления, оценки), то в морали не сущест-
вует четкой границы взглядов и норм — то, что для одного
является нормой поведения, для другого оказывается лишь воз-
можной, но не обязательной оценкой (взглядом). Тем не менее
существует общественная мораль. Она включает те нормы и прин-
ципы, которые признаны обязательными в обществе на данном
этапе его развития. Среди них наиболее важны нормы и принци-
пы, выражающие социальные качества человека в его отношении
к другим людям (гуманизм, милосердие, благожелательность, дру-
желюбие, честность, правдивость, порядочность, трудолюбие,
справедливость и др.).
В обобщенном виде общечеловеческое содержание морали
выражено в так называемом золотом правиле, древнейшем нор-
мативном предписании, известном еще в Древних Греции, Индии
и Китае: "(не) поступай по отношению к другим так, как ты (не)
хотел бы, чтобы они поступали по отношению к тебе".
Общечеловеческие нормы и принципы морали — это нравст-
венные ценности. Так называются достигнутые человечеством и
воплощенные в общественном сознании общепризнанные нрав-
ственные идеалы, для поддержания и более полного осуществле-
ния которых общество должно предпринимать постоянные уси-
лия, необходимость которых со стороны всех и каждого также
входит в понятие нравственной ценности. Защита этих нравст-
венных ценностей объединяет общество или по крайней мере его
значительную часть.
Общечеловеческие нормы и принципы, составляющие стер-
жень, системообразующее начало общественной морали, имеют
разные модификации в соответствии с особенностями общества.
Они санкционируются общественным мнением, воспитанием и
помимо внешней санкции приобретают индивидуальную интел-
лектуально-психологическую санкцию, именуемую совестью.
Кроме того, нормы общественной морали могут иметь сверхъес-
106
тественную санкцию в системе религиозных взглядов; значитель-
ная часть населения большинства стран находится под влиянием
различных вероисповеданий, содержащих моральные заповеди (в
том числе "золотое правило").
Сферы регулирования общественных отношений правом и
моралью совпадают не полностью. Правовое регулирование дей-
ствий и отношений осуществимо лишь там, где объективно су-
ществуют доказуемость и исполнимость правоотношений средст-
вами юридического процесса, возможность их охраны органами
государственного надзора и принуждения. Выходя за эти пределы,
право становится пустой декларацией. Сфера действия морали
шире и глубже, однако мораль почти безразлична к некоторым
отношениям, которые регулируются правом. Таковы, в частности,
формы объединения людей, структура и виды организационных
отношений.
Исторически сложилось так, что в любом обществе, где суще-
ствуют право и мораль, правом регулируются отношения, связан-
ные с организацией государства (учреждение государственных
органов, должностей, определение их соподчинения и соотноше-
ния, их задач и правомочий по отношению к обществу), с при-
менением государственного принуждения (установление запретов
и санкций за их нарушение, регламентация деятельности право-
охранительных органов), с охраной и регулированием собствен-
ности (отношения производства, обмена, торговли, распределе-
ния, налоговые отношения и др.).
Мораль тоже регулирует многие из этих отношений, но оце-
нивает их с помощью иных категорий. Кроме того, мораль регу-
лирует множество личных, бытовых и других отношений, подвер-
женных лишь косвенному и отдаленному воздействию со стороны
права.
Мораль ближе всего связана с правом через правосознание
(взгляды, идеи, оценки, выражающие отношение людей, групп,
классов к праву, к правопорядку), но содержит и самостоятельные
по отношению к нему оценки ряда правовых норм, а также
ситуаций, в которых они реализуются. Такова, например, мораль-
ная оценка соотношения законодательства и практики его осу-
ществления. Там, где право граничит с декларативностью, а закон
при его применении искажается по произволу чиновников и
судей, мораль содержит негативные оценки и права, и нарушаю-
щего его государства ("закон что дышло, куда повернул, туда и
вышло").
107
Мораль положительно оценивает право, если его содержание
соответствует нравственным ценностям, и порицает нарушения
правопорядка, особенно прав и свобод граждан. Это порицание
относится и к тем случаям, когда нарушаются так называемые
морально безразличные правовые нормы. Право, как известно,
содержит немало норм, к содержанию которых неприменимы
моральные критерии (нормы, определяющие структуру организа-
ций и порядок их деятельности, сроки предъявления претензий
или исков, порядок оформления сделок или ведения протокола
судебного заседания и т.п.). Однако там, где выполнение таких
действий входит в чьи-либо обязанности (работников суда, ар-
битража, прокуратуры, нотариальной конторы и т.п.), нарушение
указанных норм (небрежность, неряшливость, медлительность)
влечет моральное порицание виновных в этом работников.
Ряд правовых норм непосредственно закрепляет моральные
нормы и подкрепляет их юридической санкцией. Это относится
к большинству норм уголовного права и иных норм, содержащих
запрет совершать наиболее вредные и опасные для общества
деяния и определяющих меры воздействия, применяемые к нару-
шителям этих запретов.
Некоторые юридические дела невозможно решить без учета
моральных норм, конкретизирующих правовые нормы. Таковы,
например, нормы уголовного права, определяющие ответствен-
ность за хулиганство, за оскорбление личности или за клевету, а
также нормы гражданского права, определяющие ответственность
нанимателя жилого помещения, систематически нарушающего
правила общежития и делающего невозможным для других про-
живание с ним в одной квартире или в одном доме. Соответст-
вующие нормы права "бланкетны" в том смысле, что их содержа-
ние может быть раскрыто лишь с помощью норм морали. Именно
нарушение моральных норм в форме и при обстоятельствах, ука-
занных в этих нормах права, образует состав правонарушения,
вопрос о котором должен быть решен судом.
Между нормами права и нормами морали иногда возникают
противоречия, когда право требует одно, а мораль предписывает
прямо противоположное. Такое противоречие возникало, напри-
мер, в уголовном процессе, когда в качестве свидетелей допра-
шивались супруг или близкие родственники обвиняемого (подсу-
димого). По закону их отказ от дачи показаний или ложные
показания должны влечь уголовную ответственность (статьи 182,
183 УК РФ). По моральным соображениям органы следствия и
108
суд старались не привлекать их к такой ответственности (если
только в стремлении выгородить близкого человека родственники
обвиняемого не оговаривали заведомо невиновных, стремясь
переложить на них вину за преступление). Ныне это противоречие
устранено (ст. 51 Конституции Российской Федерации).
В качестве общей причины противоречий права и морали
часто называют отставание законодательства от общественного
развития. Такая причина действительно существует, но в том
смысле, что законодатель не смог или не сумел предусмотреть все
конкретные ситуации, на которые распространяются нормы за-
кона, и лишь впоследствии, после обнаружения противоречий,
внес соответствующие коррективы в действующий закон. Дейст-
вительной наиболее общей причиной противоречий правовых и
моральных норм является "формальная определенность" права, не
всегда дающая возможность распространить его действие на си-
туации, настоятельно требующие правового регулирования, но не
предусмотренные правом, либо; наоборот, допускающая и тре-
бующая применения права к жизненным отношениям и ситуаци-
ям, к которым мораль считает такое применение несправедливым.
Иными словами, противоречия возникают в силу того, что право
дифференцированно оценивает одинаковые с точки зрения мора-
ли ситуации либо уравнивает ситуации или обстоятельства, весьма
различные с точки зрения морали.
Не случайно в Древнем Риме говорили: "Чрезмерно точное
осуществление права порождает наивысшую несправедливость"
(summum jus summa injuria). Наличие таких противоречий вскры-
вается, как правило, в процессе реализации правовых норм, при-
чем решающую роль при этом играет общественное мнение, а
некоторую роль в их преодолении — ограничительное либо рас-
пространительное толкование судебной практикой соответствую-
щих норм.
Проблема соотношения права и морали имеет особое значение
в связи с растущим признанием основных прав человека, ценнос-
ти и достоинства человеческой личности. Развитие цивилизации
наполнило новым содержанием "золотое правило" морали. В
борьбе с сословным неравенством признаны ценность всеобщего
правового и морального равенства людей, права и свободы каж-
дого человека. В формулировке "золотого правила" содержится
нечто общее с правовым предписанием гражданского общества:
"Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно
109
нарушать права и свободы других лиц" (ст. 17 Конституции Рос-
сийской Федерации).
Ряд прав и свобод человека закреплен в международных до-
кументах , признанных нашей страной. Конституция Российской
Федерации (гл. 2) содержит большой раздел о правах и свободах
человека и гражданина. Законодательное закрепление этих прав
и свобод имеет большое значение для их осуществления и защи-
ты. Вместе с тем перечень прав и свобод в Конституции не
является исчерпывающим (ст. 55) и не умаляет значения других
прав и свобод человека.
Представления о правах и свободах человека, не всегда зафик-
сированных в текстах законов, содержатся в моральном сознании,
нередко предлагающем коррективы к текстам закона или к их
толкованию и применению. На этом основана одна из современ-
ных концепций права, так называемая этическая (естественно-
правовая, нравственная, идеологическая), согласно которой
закон, противоречащий нравственным ценностям общества, не
является "правовым законом". Достоинство этой концепции за-
ключается в следующем. Во-первых, она исходит из того, что
права и свободы человека принадлежат ему от природы, ориен-
тирует на обязательное выражение в законодательстве соответст-
вующих этому представлению нравственных ценностей и на оцен-
ку законодательства с этих позиций. Во-вторых, эта концепция
ориентирует практику применения и толкования закона на мак-
симальный учет моральных критериев или, по крайней мере, не
допускает существенных противоречий между этими критериями
и юридическими решениями. В-третьих, приравнивая в общест-
венном сознании не закрепленные законом нравственные цен-
ности к тем, которые уже получили юридическую силу, этическая
концепция права придает всем моральным ценностям силу зако-
на, содействуя укреплению их непререкаемости и авторитета.
В целом повышение морального уровня общества содействует
укреплению правопорядка и потому, что снижается количество
правонарушений, возрастает степень их общественного порица-
ния, и по той причине, что само понятие порядка (в противопо-
ставлении беспорядку), безусловно, одобряется моралью. Вместе
с тем в странах с исторически обусловленным низким уровнем
1 См., например: Всеобщая декларация прав человека 1948 г.; Международный пакт
об экономических, социальных и культурных правах; Международный пакт о
гражданских и политических правах 1966 г.
ПО
правосознания и правовой культуры мораль нередко выполняет
функции права, конкурируя с ним и препятствуя утверждению
действительного правопорядка. Для таких обществ свойственны
призывы "судить по совести и морали, а не по закону", пренебре-
жительное отношение к процессуально-правовым требованиям и
процедурам, порицание юридического "формализма". При таком
противопоставлении морали и права создаются условия для про-
извола и коррупции чиновников, особенно местных властей.
§3. Право и корпоративные нормы
К корпоративным относятся нормы, содержащиеся в уставах
и других документах партий, профессиональных союзов, добро-
вольных обществ, основанных на членстве (женские, молодеж-
ные, ветеранские, научные, технические, творческие, культурно-
просветительные, физкультурно-спортивные и иные организации
и союзы). К корпоративным относятся также нормы уставов и
других актов кооперативных и иных организаций, преследующих
коммерческие цели. Эти нормы регулируют отношения между
членами таких организаций, а также отношения самой организа-
ции с другими организациями и с государственными органами.
Корпоративные нормы имеют некоторое сходство с нормами
права и морали. Так, и корпоративные нормы, и нормы права (в
нашей стране) изложены в письменных актах, принятых в офи-
циально установленном порядке правомочными органами (госу-
дарственные органы, съезды, конференции, собрания обществен-
ных объединений). Но, в отличие от правовых, корпоративные
нормы выражают волю и интересы только членов соответствую-
щей организации и обязательны лишь для них. К нарушителям
корпоративных норм применяются близкие к моральным и к
дисциплинарным меры воздействия, предусмотренные уставом
организации.
Многие корпоративные нормы близки по содержанию и спо-
собам охраны к моральным. Но, в отличие от морали, им свой-
ствен организационный элемент (определение структуры органи-
зации и порядка управления ее делами, сроков созыва общих
собраний, размеров членских взносов и т.п.). Кроме того, они не
всегда совпадают по содержанию с нормами морали, если цель
общества имеет морально-безразличный характер (коллекциони-
рование, политические цели, развитие какого-либо вида искусст-
ва или спорта и др.).
in
Право связано с развитием и реализацией многих корпоратив-
ных норм. Конституция создает правовую основу организации и
деятельности различных объединений (статьи 13, 28, 30, 35, 36
Конституции Российской Федерации). Законодательство опреде-
ляет порядок их образования, права, условия деятельности и
ответственность.
На общественные, кооперативные и другие объединения граж-
дан распространяется принцип гражданского общества "разреше-
но все, что не запрещено законом". Запрещено создавать органи-
зации, имеющие преступные цели или действующие насильствен-
ными методами (разжигающие социальную, в том числе классо-
вую, а также расовую, национальную, религиозную рознь, пося-
гающие на безопасность государства, на здоровье и нравствен-
ность населения, на права и охраняемые законом интересы граж-
дан, создающие вооруженные формирования). Уже созданным
организациям, зарегистрировавшим в установленном порядке
свой устав, запрещено нарушать законодательство, а также совер-
шать действия, выходящие за пределы целей и задач, определен-
ных уставом (например, организациям, созданным в целях охраны
природы или для распространения научных знаний, — заниматься
коммерческой деятельностью, а гаражно-строительному коопера-
тиву — переоборудовать помещение гаража в промышленное
предприятие). С целью соблюдения законодательства создание и
деятельность общественных и кооперативных организаций кон-
тролируются государственными органами (министерством юсти-
ции, финансовыми органами, прокуратурой).
Во всех других отношениях не допускается вмешательство
государственных органов и должностных лиц в деятельность об-
щественных объединений, равно как и вмешательство обществен-
ных объединений в деятельность государственных органов и
должностных лиц.
Юридическое значение норм общественных и кооперативных
организаций заключается прежде всего в том, что они определяют
их правосубъектность.
Некоторые общественные объединения выступают как участ-
ники государственно-правовых отношений. В период выборов
депутатов партиям и другим общественным организациям при-
надлежит право выдвижения кандидатов в депутаты, а также
назначения своих представителей в избирательные комиссии.
Нормы уставов партий и других общественных объединений оп-
ределяют, каким образом должно осуществляться это право, кто
112
именно (съезд, конференция, центральный комитет) правомочен
выдвигать кандидатов в депутаты, назначать членов избиратель-
ных комиссий. От соблюдения уставных норм зависит также
правомерность решений тех общественных объединений, которые
наделены правом принимать участие в применении правовых
норм (был ли кворум на заседании профсоюзного комитета, дав-
шего согласие на увольнение работника по инициативе админи-
страции).
Аналогичные проблемы возникают при реализации правоспо-
собности и дееспособности организаций, признанных в соответ-
ствии с гражданским законодательством юридическими лицами.
Нормами устава определяется специальная правоспособность об-
щественной организации как юридического лица, то есть круг
правоотношений, в которые она правомочна вступать. Нормы
уставов кооперативных и общественных организаций определяют
дееспособность юридического лица, перечень лиц и органов, осу-
ществляющих представительство от имени организации, право-
мочных заключать договоры, подписывать денежные документы,
совершать другие действия, имеющие юридическое значение.
Этими нормами должны руководствоваться не только работники
аппарата кооперативных и общественных организаций, но и все
лица, вступающие с организацией в деловые переговоры и согла-
шения. То же относится к нормам уставов, определяющих ком-
петенцию того или иного органа кооперативной или обществен-
ной организации.
Прямое государственное руководство колхозами и кооперати-
вами находило выражение в так называемых примерных уставах,
которые утверждались либо составлялись государственными ор-
ганами. На основе этих нормативно-правовых актов принимались
уставы конкретных колхозов, жилищно-строительных, дачно-
строительных, гаражно-строительных кооперативов. Нормы, со-
держащиеся в уставах конкретных организаций, принятых на
основе "примерных уставов", воспроизводят содержание послед-
них и потому практически не отличаются от правовых норм
(кроме нескольких внутриорганизационых правил); они юриди-
чески обязательны для суда и других государственных органов при
рассмотрении и решении споров между кооперативом и его чле-
нами, кооперативом и государственными органами и т.д. (разу-
меется, в той части, в какой эти нормы не отменены и не
изменены последующим законодательством).
ИЗ
§4	. Право и обычаи
Правилами поведения особого вида являются обычаи, обык-
новения, традиции. В отличие от правовых, моральных, корпора-
тивных норм, близких к идеологии, обычаи и другие правила
связаны с общественной психологией — с той частью обществен-
ного сознания, которая состоит из исторически сложившихся и
в значительной части развивающихся по стихийно проявляющим-
ся законам чувств, эмоций, иллюзий, образцов, традиций, нравов.
Общественная психология, как и общественное сознание в
целом, испытывает на себе воздействие права и оказывает на него
определенное влияние. С одной стороны, именно в сфере обще-
ственной психологии складывается правовая культура, свойствен-
ная стабильному гражданскому обществу, с другой стороны,
именно в общественной психологии сохраняются нравы и при-
вычки, питающие правовой нигилизм, подменяющие право
иными регуляторами поведения.
Под общим наименованием "обычаи" в литературе нередко
объединяются весьма разнородные нормы.
Обычаем в узком, собственном смысле слова является правило
поведения, соблюдаемое в силу привычки. Обычаями становятся
нормы, соблюдение которых стало привычным в результате их
длительного существования. Они складываются на основе мо-
ральных норм (нравы — обычаи, имеющие моральное значение),
норм быта (правила приличия, гигиены, поведения за столом и
др.), некоторых норм права. Реализация обычаев осуществляется,
как правило, без размышлений о том, каково происхождение
реализуемой нормы. Переходя в обычай, та или иная норма теряет
"оценочный характер" в том смысле, что критерии "добра", "зла",
"целесообразности" и "удобства", "приличия" и другие, лежащие в
ее основе, отходят на второй план перед привычностью ее вы-
полнения. Иными словами, если моральная норма регулирует
поведение людей с помощью оценочных критериев ("добро",
"зло", "похвально", "постыдно" и т.д.), соответствующих идеологии
членов общества, то та же норма, ставшая обычаем, оказывает
свое регулирующее воздействие в силу ее эмоционального вос-
приятия членами общества, привыкшими к ее соблюдению на-
столько, что ее реализация стала потребностью.
В целом право в своем осуществлении опирается на привы-
чное массовое подчинение правовым нормам уже по той причине,
что неправомерное поведение выходит за рамки обычного пове-
114
дения, не привлекающего внимания правоохранительных орга-
нов. Общая привычка законопослушного большинства любого
стабильного общества к установленному порядку, подсознатель-
ная надежда на охрану жизни, здоровья, имущества от правона-
рушителей, на социальную помощь государства являются психо-
логической основой любого правопорядка, если, разумеется, само
право стабильно и не вступает в конфликты с массовым право-
сознанием.
В некоторых странах санкционированный обычай был источ-
ником (формой) права1. Обычаи (адаты) — источник права в
мусульманских странах наряду с шариатом.
В первые годы советской власти обычаи были одним из ис-
точников права в отдельных регионах Средней Азии и Кавказа.
В то же время советское уголовное право запретило под угрозой
наказания совершение некоторых действий, представляющих
собой пережитки местных обычаев (принятие или уплата выкупа,
двоеженство или многоженство и др.).
В нашей стране, где еще не сложилась и не просуществовала
достаточно долго стабильная система права, а общественное со-
знание на его идеологическом и психологическом уровнях меня-
лось и меняется, нет системы устоявшихся общеизвестных обы-
чаев, которые могли бы стать одним из источников права.
К обычаям относят также традиции, которые в меньшей сте-
пени связаны с чувствами, эмоциями. Их возникновение не обя-
зательно обусловлено длительным существованием какой-либо
нормы. Традиции выражают стремление людей сохранить унасле-
дованные от предыдущих поколений формы поведения; они воз-
никают в силу распространения какого-либо примера, восприня-
того и одобренного обществом. Такова, скажем, традиция отме-
чать в трудовом коллективе значительные события в жизни его
членов (свадьба, рождение ребенка, защита дипломной работы
или диссертации, юбилейные даты и т.п.). Традиция связана с
нормами морали в том отношении, что традиционным становится
какое-либо действие, одобряемое моралью, а также в том, что
лица, пренебрегающие этой традицией, заслуживают морального
порицания. В то же время традиции имеют нечто общее с обы-
чаем: они опираются не только на поддержку общественного
мнения, но и на психологические факторы, в частности на чув-
1 Подробнее об этом см. главы XI и XXIII.
115
ство связи человека с окружающими, стремление следовать рас-
пространенному примеру, которому следуют все, на то, что пси-
хология называет "психическим заражением", подражанием и т.д.
От обычаев и традиций отличаются обыкновения, или деловые
обыкновения, под которыми понимается устоявшаяся практика,
сложившаяся в хозяйственной деятельности, а также в быту. О
деловых обыкновениях говорится, в частности, в нормативных
актах, когда речь идет о принятых в данном порту правилах
очередности погрузки и разгрузки, об обычно предъявляемых
требованиях, которым должно соответствовать качество продан-
ной вещи, о ее нормальном использовании. По смыслу таких
упоминаний можно говорить не о критериях, установленных ка-
кими-либо обычаями (привычками), а о заведенном порядке или
о среднестатистических нормах, соответствующих уровню разви-
тия производства.
В качестве особого вида норм раньше упоминались так назы-
ваемые правила социалистического общежития, ссылки на кото-
рые имелись в конституциях СССР, а также в некоторых кодек-
сах. Многолетние дискуссии о правилах социалистического об-
щежития не привели к уяснению содержания этого понятия. На
практике при применении статей кодексов, содержащих этот тер-
мин, названные правила понимались как общепризнанные нормы
нравственности, правила приличия, нормы добросовестности.
Новейшее законодательство отказалось от использования этого
термина.
§5	. Право и религиозные нормы
Религиозными нормами называются правила, установленные
различными вероисповеданиями и обязательные для верующих.
Они содержатся в религиозных книгах (Ветхий завет, Новый
завет, Коран, Сунна, Талмуд, религиозные книги буддистов и др.),
в решениях собраний верующих или духовенства (постановления
соборов, коллегий, конференций), в произведениях авторитетных
религиозных писателей. Этими нормами определяется порядок
организации и деятельности религиозных объединений (общин,
церквей, групп верующих и т.п.), регламентируются отправление
обрядов, порядок церковной службы. Ряд религиозных норм
имеет моральное содержание (заповеди).
В истории права были целые эпохи, когда многие религиозные
нормы носили юридический характер, регулировали некоторые
пб
политические, государственные, гражданско-правовые, процессу-
альные, брачно-семейные и иные отношения. В ряде современ-
ных исламских стран Коран ("арабский судебник") и Сунна •—
основа религиозных, правовых и моральных норм, регулирующих
все стороны жизни мусульманина, определяющих "правильный
путь к цели" (шариат).
В нашей стране до Октябрьского (1917 г.) вооруженного вос-
стания ряд брачно-семейных и некоторых иных норм, признава-
емых и установленных православной церковью ("каноническое
право"), был составной частью правовой системы. После отделе-
ния церкви от государства эти нормы утратили юридический
характер.
В первые годы советской власти допускалось применение
норм мусульманского права (шариат) в некоторых районах Сред-
ней Азии и Кавказа.
В настоящее время нормы, установленные религиозными ор-
ганизациями, соприкасаются с действующим правом в ряде от-
ношений. Конституция создает правовую основу деятельности
религиозных организаций, гарантируя каждому свободу совести,
включая право свободно исповедовать индивидуально или со-
вместно с другими любую религию или не исповедовать никакой,
свободно выбирать, иметь и распространять религиозные и иные
убеждения и действовать в соответствии с ними.
Религиозным объединениям может предоставляться статус
юридического лица. Они вправе иметь храмы, молитвенные дома,
учебные заведения, культовое и другое имущество, необходимое
для религиозных целей. Нормы, содержащиеся в уставах соответ-
ствующих юридических лиц, определяющие их правоспособность
и дееспособность, имеют юридический характер.
Гражданину Российской Федерации предоставлено право за-
менять военную службу выполнением альтернативной граждан-
ской службы, если несение военной службы противоречит его
убеждениям или вероисповеданию.
Верующие имеют возможность беспрепятственно совершать
религиозные обряды, связанные с вступлением в брак, рождением
ребенка, его совершеннолетием, с похоронами близких, и другие,
однако юридическое значение в связи с этими событиями имеют
лишь документы, полученные в органах записи актов граждан-
ского состояния либо других государственных органах, правомоч-
ных выдавать такие документы.
117
Некоторые религиозные праздники официально признаны го-
сударством с учетом исторических традиций. Однако сложность
заключается в том, что в светском государстве, где много религий,
отмечающих разные праздничные дни и даты, практически не-
возможно официально обозначить общие для всех верующих и
неверующих религиозные праздничные дни.
§6	. Право и технические нормы
Проблема соотношения права и технических норм, то есть
норм, определяющих правила обращения людей с орудиями и
предметами труда, с техникой и с силами природы, стала особен-
но актуальной в связи с научно-технической революцией, услож-
нением производственных процессов, а также с глобально нарас-
тающим экологическим кризисом.
В связи с развитием индивидуальной и совместной предпри-
нимательской, коммерческой и торговой деятельности в нашей
стране все большую остроту приобретает вопрос о государствен-
ном контроле за качеством продукции, об охране здоровья и прав
потребителя, о защите рынка от фальсифицированных продуктов
и товаров.
В нормативно-правовых актах нередко либо содержится от-
сылка к техническим нормам, соблюдение которых признается
юридически обязательным, либо излагается их содержание. Со-
блюдение технической нормы в том виде, как она изложена в
нормативном акте, юридически обязательно для тех лиц, которым
этот нормативный акт адресован (таковы ГОСТы, правила техни-
ки безопасности, инструкции по использованию техники, по
строительству мелиоративных сооружений и др.). Нередко нор-
мативно-правовые акты содержат более общее указание соблю-
дать определенные технические нормы (правила технической экс-
плуатации сельскохозяйственных машин, ветеринарно-санитар-
ные правила и т.п.), отсылая к соответствующим инструкциям.
Такие нормативные акты носят отсылочный или бланкетный ха-
рактер, создавая для адресатов юридическую обязанность соблю-
дать те технические нормы, которые существуют в данное время
в соответствии с уровнем развития техники. Виновное нарушение
этих норм расценивается как правонарушение.
118
Глава VII
ПРАВО И ЭКОНОМИКА
§1	. Традиционный подход отечественной науки к вопросу
о соотношении права и экономики
В марксистской науке господствовало положение о первен-
стве, главенстве базиса над надстройкой, и юристы последова-
тельно исходили из того, что развитие производительных сил и
производственных отношений объективно обусловливает все по-
литические и правовые формы. Правда, в трудах советских ученых
указывалось на большие возможности социалистического госу-
дарства и права эффективно воздействовать на экономику. И это
вполне понятно: с октября 1917 г. утверждается беспрекословная
практика тоталитарного переустройства экономической жизни.
Эту практику освящала теория построения социализма в одной
отдельно взятой и преимущественно отсталой стране, способной
с помощью государства перешагнуть через естественные фазы
развития. Своего рода отступление от классического марксизма
проявляется и в тех положениях, согласно которым "после уста-
новления диктатуры рабочего класса законы закрепляют его по-
беду во всех областях общественной жизни и тем самым... как бы
"создают" новые общественные отношения, поскольку социалис-
тические общественные отношения не могут сложиться при ка-
питализме"1.
Уязвимость взглядов советских юристов на соотношение права
и экономики состояла в том, что применительно к социалисти-
ческому обществу подчеркивался принципиально иной характер
этого соотношения. В таком случае должен был следовать вывод
(которого, разумеется, никто не делал), что или наше право, или
наша экономика представляют собой нечто иное, нежели эконо-
мика и право в общепринятом их значении.
В современных условиях стала совершенно очевидной декла-
ративность многих прежних положений, стало понятно, что же-
лаемое сознательно или бессознательно выдавалось за действи-
тельное. Плановое хозяйствование далеко не всегда направлялось
1 Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Основные институты
и понятия. М., 1970. С. 427.
119
на удовлетворение потребностей граждан, не было и провозгла-
шенного гармоничного пропорционального роста производитель-
ных сил. Воздействие государства охватывало и производство, и
обращение, и потребление. Помимо того, что столь широкая
сфера воздействия сама по себе сомнительна, экономическая
деятельность государства была далека от подлинно научного обо-
снования и направлялась не столько законом, сколько партийны-
ми директивами и подзаконными актами. Нормативные акты не
допускали эксплуатацию человека человеком, но они фактически
освящали эксплуатацию человека государством.
Долгое время в советской науке считалось, что экономическая
конкуренция различных предприятий возможна была лишь в ус-
ловиях многоукладной экономики в период восстановления на-
родного хозяйства после гражданской войны. Вообще же наибо-
лее эффективное воздействие на производительные силы и про-
изводственные отношения государство оказывает тогда, когда оно
выступает и как организация политической власти, и как собст-
венник, распоряжающийся материальными и трудовыми ресурса-
ми, направляя деятельность производственных коллективов и
граждан. И хотя в отдельные периоды истории СССР (например,
1964-1965 гг.) поднимался вопрос об экономической самостоя-
тельности хозяйствующих субъектов, все-таки в реализации из-
вестного принципа демократического централизма превалировал
откровенный централизм. Система планирования, снабжения,
финансирования и другие хозяйственные формы базировались на
государственной собственности, исключая какую-либо частную
инициативу.
Общая схема соотношения экономики и права представлялась
следующим образом: право есть концентрированное выражение
политики, а политика — концентрированное выражение эконо-
мики. Однако такая схема не учитывала многих реалий. Во-пер-
вых, в праве выражается не только политика, но и многое другое.
Во-вторых, государственная политика не может сводиться к по-
литике одной политической партии, как это имело место и всеми
одобрялось. В-третьих, политика в первую очередь выражала ин-
тересы правящих группировок, а не требования народа, не по-
требности экономики.
Поскольку в силу идеологических причин при существовав-
шей практике правотворчества в нормативных актах (чаще под-
законных) закреплялась отнюдь не воля трудящихся, предпочте-
ние отдавалось преимущественно командно-административным
120
методам проведения правовых норм в жизнь. Не экономические
методы, а прямое государственное руководство, в том числе ко-
оперативными организациями, составляло суть правового режи-
ма. Борьба с правонарушениями в экономической сфере только
подтверждала практику игнорирования в нормативно-правовых
актах интересов производителей и потребителя.
Непоследовательность советских официальных научных тео-
рий состояла в том, что экономические реформы в бывших со-
циалистических странах подавались в качестве полностью соот-
ветствующих марксистско-ленинским положениям о роли госу-
дарства и права в решении экономических проблем. Утвержда-
лось, что во всех странах идет поиск оптимального соотношения
централизованного государственного руководства с системой дей-
ствия экономических факторов. Недоговоренность в теории, ла-
вирование в пропагандистской литературе, заидеологизирован-
ность производственных вопросов неблагоприятно сказались на
экономической практике и правопорядке...
Не один раз реформы провозглашались, имитировались, даже
получали закрепление в партийно-государственных директивах,
но уступали место прежнему командному регулированию эконо-
мики. И это несмотря на то, что последние пятилетние планы
уже не выполнялись. По-прежнему продолжала существовать ори-
ентация на принудительное, монопольное производство и прину-
дительное распределение. План, как известно, рассматривался в
качестве закона, и с помощью такого "закона" часто предписыва-
лось производить никому не нужные товары, капитальные вло-
жения омертвлялись, распылялись, а диспропорции между раз-
личными отраслями производства увеличивались. Но зато система
плановых регуляторов экономики позволяла кормиться тысячам
управленцев, для которых собственные интересы становились
важнее интересов дела.
Объявление плана законом совмещалось с практикой, когда
министерствам и ведомствам в порядке исключения было разре-
шено не выполнять отдельные плановые задания и требования
законодательства. Соответственно и подчиненные органу управ-
ления предприятия могли договориться о невыполнении каких-то
актов. Широкие компетенционные нормы позволяли управлен-
ческим структурам обходить законы, издавать распорядительные
акты, руководствуясь собственными выгодами. Система факти-
чески исключала выполнение хозяйствующими субъектами зако-
нодательных актов напрямую, без посредничества административ-
121
ных звеньев. Правовое регулирование вытеснялось тем самым
регулированием с помощью оперативных актов индивидуального
характера. Множественность, пробельность и противоречивость
правового регулирования экономики — характерная черта совет-
ской действительности, не изжитая до настоящего времени.
В качестве преимущества марксистско-ленинского подхода к
решению экономических вопросов неизменно называлась его на-
учность. Однако факт заидеологизированности теории и методо-
логии делал сомнительными в научном отношении любые выводы
и рекомендации. Кроме того, следует отметить большое влияние
на массы веры, а не науки. В этой "религии" действию масс
придавалось значение гораздо большее, чем требованиям эконо-
мики или права.
§2	. Западная модель экономической свободы и роль права
Буржуазия шла к власти под флагом идей естественного права.
Государство при подобном воззрении если и воздействует на
экономику, то только такими законами, которые соответствуют
естественному праву. Основными же постулатами последнего яв-
ляется священность и неприкосновенность частной собственнос-
ти, частный характер присвоения. Государство при этом рассмат-
ривается не в качестве хозяйствующего субъекта, а как сила,
призванная охранять существующие отношения. Чаще всего оно
объявлялось "ночным сторожем", независимым арбитром в кон-
фликтных ситуациях.
Добиваясь власти, буржуазия требовала отказа государства от
вмешательства в экономику. Свобода собственности и свобода
труда — вот основные составляющие западной модели экономи-
ческой жизни. С точки зрения Адама Смита, патриарха буржуаз-
ной экономической науки, каждому человеку, если он не нару-
шает законов справедливости (то есть естественных законов),
предоставляется совершенная свобода преследовать свои интере-
сы и конкурировать своим трудом и капиталом с трудом и капи-
талом любого другого. Такова была и позиция многих буржуазных
правоведов.
В условиях, когда начинают складываться крупнейшие моно-
полии, буржуазное государство активизирует свою экономичес-
кую деятельность. Причем не всегда в интересах монополий, как
это упрощенно преподносилось у нас некоторое время назад.
Антимонопольное законодательство, социальное законодательст-
122
во, большинство социальных программ буржуазных правительств
во многом удовлетворяли интересы профсоюзов и рядовых тру-
жеников. Было, например, явной натяжкой объявлять законы о
минимальной заработной плате выражением воли господству-
ющего класса — буржуазии. Делались попытки планирования, но
ни государственные инвестиции, ни контрольные меры прави-
тельства не устраняли систему частного предпринимательства.
Более того, в последние годы правительства Рейгана, Тэтчер и
другие ориентировались на свертывание государственной актив-
ности и отход от принципов государства всеобщего благоденст-
вия. Неоконсерваторы подсчитали, что программы помощи со
стороны государства не способствуют социальной активности
граждан.
Поскольку западная модель отвергает активное государствен-
ное регулирование экономических отношений, то возникает во-
прос: насколько же велика в таком случае роль закона и иных
средств юридического воздействия? Ответ однозначен — она ог-
ромна. Причем едва ли не в первую очередь следует указать на
роль судебных и арбитражных решений, которыми направляется
экономическая жизнь при любой правовой системе. Свободно
определив свои обязанности в договоре, сторона рискует потер-
петь убытки, если в случае конфликта партнер по соглашению
обращается в суд. Разумеется, суд при этом действует в рамках
законов.
Однако роль законодательных актов при буржуазной модели
экономической свободы заключается в том, что они призваны
если не разрешить, то хотя бы сгладить внутренние конфликты
системы. И не только классовые, о которых много сказано в
марксистской литературе. Главное противоречие вытекает из того,
что на знаменах буржуазии в буржуазной революции были начер-
таны "свобода", "равенство" и "братство". Между тем, как не без
оснований указывал еще Токвиль, равенство — политическое,
социальное или экономическое — заключает в себе угрозу для
политической свободы и независимости личности. Идеолога аме-
риканской конституции тревожило, что политическое равенство,
правление большинства и сама политическая свобода угрожают
праву собственников использовать свою собственность по собст-
венному усмотрению.
От внимания буржуазных политиков не могло укрыться то
обстоятельство, что право собственности и управление фирмами
создает неравенство граждан в доходах, статусе, квалификации,
123
обладании информацией, в доступности к политическим лидерам
и в целом — в прогнозировании жизненного успеха и, следова-
тельно, в шансах на равных участвовать в управлении государст-
вом. И юридически, и фактически имеет место неравенство во
внутреннем управлении хозяйственными предприятиями.
Вместе с тем немало сторонников имеет точка зрения, соглас-
но которой экономическая свобода, включающая в себя право
частной собственности — право собственников самим управлять
своими фирмами или делегировать право контроля над ними
менеджеру, — так же законна, как и политическая. Поэтому в
демократическом западном обществе законы в итоге призваны
освящать недемократизм (неравенство) в экономической сфере.
В США, например, весьма злободневен вопрос, до каких пределов
естественное право собственности ограничивает полномочия за-
конодательного органа. Долгое время Верховный суд довольно
осторожно относился к определению полномочий конгресса и
законодательных собраний штатов в этом отношении.
§3	. Роль права в утверждении рыночных отношений
Совместимы ли движение к рынку и устремления к праву и
правовому государству? Не только в обыденных представлениях,
но и в некоторых научных разработках сказывается насторожен-
ное отношение к вопросу о совмещении рынка и права, коммер-
ции и справедливости.
Дело в том, что рынок представлялся нам эдаким ристалищем,
где сильный всегда выигрывает, где обман и подкуп постоянно
сопутствуют удаче. Наблюдение Марка Твена — делай деньги, как
только можешь и даже честно, если нельзя иначе, — тоже навеяно
рыночными отношениями. В этом расхожем представлении о
рынке не много места найдется для понятий о чести и справед-
ливости.
Нигилистической можно охарактеризовать и позицию, сто-
ронники которой отвергают регулируемый рынок. Если идет речь
о свободной игре, о столкновении многообразных сил, о жесткой
конкуренции и выживании, то какое может быть регулирование?
Так иногда ставят вопросы. Но при этом чаще всего отождест-
вляют "регулирование" с госплановской и госснабовской деятель-
ностью эпохи феодального социализма.
Если рыночная стихия и рыночные катаклизмы сдерживаются
законом, введены в нормативные рамки, в цивилизованном об-
124
ществе право и коммерция не только не антиподы, а, напротив,
составляющие единого демократического процесса.
Свободное предпринимательство и обмен товарами и услуга-
ми, свободная продажа собственного интеллекта и рабочих рук
требуют регулирования, но очень осторожного, сдержанного, уме-
ренного. Здесь не годятся жесткие меры отжившей администра-
тивной системы, диктаторские методы.
Итак, рынок, но регулируемый; регулируемый, но не команд-
ным способом; регулируемый, но до известных пределов, в опре-
деленных рамках и строго отобранных формах. Границы и спо-
собы правового регулирования — вот главная проблема для зако-
нодателя, взявшего курс на рыночные отношения. В такой ситуа-
ции относительно широкой свободы адресатов велений и дозво-
лений закона правоприменитель (суд, арбитраж) должен самосто-
ятельно и свободно (но в рамках закона) отыскивать то справед-
ливое (правовое) решение, которое всегда конкретно, всегда при-
вязано к данным фактическим обстоятельствам, конкретным
участникам рыночных отношений. Иллюстрацией к этому может
служить норма Закона Российской Федерации "О защите прав
потребителей", согласно которой возможно возмещение мораль-
ного вреда, причиненного гражданину, и размер его определяется
судом (ст. 13)1.
Возможности правового регулирования в разных областях со-
циальной жизни неодинаковы. Применительно к рыночному хо-
зяйству основными функциями закона являются статическая (за-
крепление сложившихся реалий) и охранительная. В их свете
можно выделить следующие направления в использовании пра-
вовой формы.
1.	Установление целей экономического развития. Делать это
можно по-разному. Более уместен такой подход: не расписывать
в законодательном порядке все цели, а дать возможность посту-
пать гражданам и их объединениям в соответствии с принципом
"что не запрещено, то дозволено". Запреты устанавливаются на
цели, которые по своей природе или по средствам достижения
антигуманны.
Было бы наивным полагать, будто рыночные отношения
можно с успехом насаждать сверху законодательными и админи-
стративными мерами. В отношении последних можно рассчиты-
1 Российская газета. 1992. 7 апреля.
125
вать на эффект разве лишь там, где они снимают преграды на
пути к рынку, создают дополнительные экономические стимулы.
2.	Закрепление экономической основы движения к рынку и
рыночной динамики. Сегодня уже признано (и в российских
законах наиболее определенно) равноправие всех форм собствен-
ности, включая частную.
3.	Определение круга субъектов рыночных отношений. Разу-
меется, это не означает расставить по ранжиру и правоспособ-
ности всех и каждого. Речь идет о необходимости вывести из-под
неоправданного покровительства закона строго ограниченные ка-
тегории лиц, вполне определенные организации и предприятия.
Особого внимания заслуживает вопрос об участии в предпри-
нимательской и коммерческой деятельности служащих государст-
венного аппарата, работников правоохранительных органов, де-
путатов. Так, законом США об этике в деятельности государст-
венных органов (1978 г.) для государственных служащих, включая
Президента, установлено ограничение на занятие должностей вне
государственного аппарата. Кодексом должностного поведения
палаты представителей конгресса США должностным лицам и
служащим запрещено получение каких-либо благ, вне зависимос-
ти от источника, если они окажут воздействие на деятельность
лица как члена палаты, должностного лица, служащего. Избира-
тельным кодексом Франции (ст. 146) для парламентариев уста-
новлена несовместимость мандата с главенством в каком-либо
коммерческом предприятии и даже с иным личным участием в
таком предприятии. То же правило устанавливается для служащих
госаппарата законом о правах и обязанностях государственных
служащих.
К сожалению, современная российская практика знает случаи
создания и регистрации мощных коммерческих организаций, уч-
редителями которых являются министерства и другие государст-
венные структуры, а должностные лица государства занимают
соответствующие посты в коммерческих образованиях.
Статическая функция права в части определения участников
того или иного рода рыночных отношений наглядно иллюстри-
руется регистрационной деятельностью компетентных государст-
венных органов. Министерством юстиции Российской Федерации
зарегистрированы, например, такие организации, как Российский
союз молодых предпринимателей, Союз потребителей Россий-
ской Федерации, Российский союз частных собственников, Ас-
социация женщин-предпринимателей России. Сами наименова-
126
ния названных объединений свидетельствуют о покровительстве
со стороны юстиции (в полном соответствии с российскими за-
конами) предпринимательской и коммерческой деятельности.
4.	Запрещение и вытеснение юстицией порочных средств ве-
дения хозяйства и коммерции. Не только всеми признанные
преступные формы и виды деятельности должны исключаться из
рыночной жизни, но и, казалось бы, правомерные. Так, антимо-
нопольное законодательство известно всему цивилизованному
миру. Борьба со злоупотреблениями рекламой, товарным знаком,
наименованием фирмы и другими — на этом зиждется нормаль-
ный рынок.
Принципиальная позиция по поводу способов регулирования
экономических и социальных отношений товарного производства
такова: осторожность и еще раз осторожность в инвестиционных
мероприятиях, субсидиях, дотациях в предпринимательстве; оп-
ределенность и стабильность в отношениях собственности, арен-
ды, банковском деле, валютных операциях. И, конечно, проду-
манная налоговая политика. Это едва ли не универсальный ин-
струмент. Он позволяет поощрять предпринимательство и обес-
печивать его использование и в социальных целях.
5.	Регламентация порядка разрешения рыночных дел и споров
о праве. Если участники хозяйственных отношений хотят добить-
ся справедливого решения, они могут достигнуть цели только при
срогом процессуальном порядке рассмотрения споров. Можно
допустить, что стороны вообще игнорируют при разрешении
спора государственные структуры и обращаются к своему суду —
третейскому. Но тогда они лишаются определенных видов госу-
дарственной защиты.
6.	Установление юридической ответственности. Справедли-
вость требует восстановления нарушенного состояния и возмеще-
ния вреда. Рыночная справедливость требует материальной ответ-
ственности.
Глава VIII
ПРАВО И ЛИЧНОСТЬ
§1. Понятие человека, гражданина, личности
Человеческое общество состоит из конкретных людей, нахо-
дящихся в системе многообразных связей — общественных отно-
шений, в которые они вступают в процессе производства и рас-
пределения материальных благ, а также участвуя в политической,
культурной и иных сферах социального бытия. Вне этих связей
и отношений конкретный индивид предстает как человек, то есть
живое существо.
Человек представляет собой неотъемлемую часть природы,
проявляющуюся в его биологических, физических, физиологичес-
ких и психических процессах. Строение скелета, внутренних ор-
ганов, головного мозга, биохимический состав крови, анатомо-
физиологические особенности сближают людей с человекообраз-
ными обезьянами. Однако благодаря своим биологическим осо-
бенностям человек в ходе длительной эволюции существенно
преобразовал себя, создав качественно новое, неизвестное при-
роде состояние — человеческое общество.
В характеристике социальной сути человека принципиально
важным является его понимание как гражданина, то есть лица,
которое имеет правовую принадлежность к тому или иному госу-
дарству, подпадает под действие его законов, иных нормативно-
правовых актов и сообразует свое поведение с правовыми уста-
новлениями этого государства.
Гражданство характеризует взаимные права и обязанности че-
ловека и государства. В лице своих органов и должностных лиц
государство ответственно перед гражданами, обязуется действо-
вать во благо их и общества, всемерно защищать права граждан
как на своей территории, так и вне ее. В свою очередь, гражданин
обязуется неукоснительно исполнять нормативные установления
государства, не нарушать прав и законных интересов иных субъ-
ектов права, не причинять вред окружающей природной среде,
защищать общество, государство от нападений извне.
Приобретение гражданства чаще всего связывается с фактом
рождения человека либо со специальным решением компетент-
ных государственных органов. В большинстве стран ребенок авто-
матически признается гражданином государства, гражданами ко-
128
торого являются его родители. Однако по достижении совершен-
нолетия человек по своему желанию может выйти из гражданства,
стать лицом без гражданства либо претендовать на гражданство
другого государства. В ряде стран человек может быть лишен
гражданства за совершение преступлений и иных действий, на-
носящих ущерб государству или его безопасности.
Таким образом, гражданин — это человек, взятый в его соот-
ношении с государством, политической властью в обществе и
законом, основанном на государствен но-правовом признании
конкретного индивида носителем субъективных прав и юридичес-
ких обязанностей.
Институт гражданства возник сравнительно недавно, в про-
цессе буржуазных революций, под влиянием теории о естествен-
ных и не подлежащих отчуждению правах человека, его равных
гражданских и политических правах в обществе. Начиная с Дек-
ларации независимости Соединенных Штатов Америки (1776 г.)
буржуазное государство признает человека свободным и равно-
правным членом гражданского общества, активным участником
осуществления суверенной власти и политической жизни страны.
В феодальном государстве, основанном на разделении населе-
ния по сословиям и неравенстве их прав, существовал институт
подданства, символизировавший полную зависимость человека от
власти и произвола монарха, обязанность индивида находиться
"под данью" и полностью исполнять любые веления своего гос-
подина. В России подданство было отменено в ноябре 1917 г.
специальным декретом ВЦИК и СНК РСФСР, в соответствии с
которым устанавливалось одно общее для всего населения наиме-
нование — "гражданин Российской Республики".
Государственно-правовыми связями индивидуума не исчерпы-
вается все многообразие его статусов в области политики, куль-
туры, экономики. Для этого используется специальное понятие
"личность".
Каждый человек, вступая в жизнь, застает мир вещей, пред-
метов, произведенных предшествующими поколениями людей,
различные политические, социальные институты и учреждения, а
также исторически сложившиеся социальные нормы, религиоз-
ные догматы, правила мышления и грамматики, эстетические
вкусы и другие формы общественного сознания. Чтобы стать
полноправным членом общества, принимать непосредственное
участие в его делах, индивид должен в той или иной мере усвоить
имеющиеся знания о природе и обществе, овладеть речью и
5—771
129
правилами грамматики, изучить действующие социальные нормы,
приобрести профессию и приобщиться к достижениям культуры.
Овладев необходимыми знаниями и профессиональными на-
выками, человек активно включается в систему социальных свя-
зей в качестве члена определенной социальной группы, класса,
трудового коллектива, общественной или политической органи-
зации, собственника имущества, производителя материальных
или духовных благ, словом, так или иначе участвует в конкретной
сфере социального бытия.
Совокупность свойств, которые характеризуют человека
как социальное существо, участника общественных отношений,
охватывается понятием личности. "Сущность "особой личности",
— писал К. Маркс, — составляет не ее борода, не ее кровь, не ее
абстрактная физическая природа, а ее социальное качество"1.
Личностью не рождаются, а становятся, и не всякий может
выступать в этом качестве. Так, личностью не являются ребенок
и душевнобольной человек. Вряд ли можно считать личностью и
первобытного дикаря, не обладавшего сколько-нибудь развитой
системой знаний и не способного преобразовывать окружающий
мир сообразно собственным потребностям. Рабовладельческое
общество, как известно, отказывало рабу в праве быть личностью.
Таким образом, понятия "человек" и "личность", отражая раз-
ные аспекты одного целого — отдельного индивида, находятся
между собой в тесной взаимосвязи. Как продукт природы, кон-
кретный человек выступает материальной, биологической осно-
вой личности. Последняя, будучи продуктом общества, характе-
ризуется в единстве ее индивидуальных социальных и биологи-
ческих черт и, в частности, включает в себя:
признаки, характеризующие социальные связи и отношения
человека (экономические, политические, национальные, классо-
вые, юридические, моральные и др.);
приобретенные личным опытом знания, навыки, привычки,
культурный уровень;
биологически обусловленные черты: инстинкты, темперамент,
чувства, элементарные потребности, состояние здоровья;
черты индивидуальной психики и мышления, способности
познавать мир, создавать произведения литературы, науки и ис-
кусства.
1 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 1. С. 242.
130
Конкретная личность всегда индивидуальна. Психологические
черты, социальный опыт, род деятельности, темперамент, а также
интенсивность проявления этих черт в каждом человеке сочета-
ются самым различным образом и составляют неповторимость его
личности, отличие от всех других членов общества. В природе не
бывает одинаковых, похожих друг на друга личностей.
Неповторимая индивидуальность личности включает в себя и
некоторые общие признаки, присущие человеку как представите-
лю определенной социальной группы людей: класса, националь-
ности, рода занятий, социального положения и т.п. Совокупность
таких общих черт личности образует ее социальный тип. Можно
говорить о личности рабочего, инженера, ученого, политика, пен-
сионера, преступника.
Каждая конкретно-историческая формация в силу особеннос-
тей ее производственных, политических и иных отношений по-
рождает строго определенную совокупность социальных типов
личности и их устойчивые отношения друг с другом. Феодальное
общество, например, характеризовалось такими социальными ти-
пами личности, как феодал, помещик, воин, церковник, крестья-
нин, ремесленник, ученый и др. Капиталистическое общество
основывается на иных производственных отношениях и создает
новые типы социальных личностей: капиталист, представитель
средней и мелкой буржуазии, рабочий, инженер, фермер и т.п.
Сочетание индивидуальных и общих черт личности обуслов-
ливается воздействием на нее двух взаимоисключающих сил и
тенденций. В силу общественного разделения труда и по некото-
рым другим причинам человек может существовать и развиваться
только в обществе, общаясь с другими его членами в процессе
производства и распределения материальных благ, создания ду-
ховных ценностей. Становясь одним из многих членов конкрет-
ной социальной группы, личность приобретает свои характерные
черты.
В то же время личность стремится выделиться из массы себе
подобных, наиболее полно раскрыть свою индивидуальность, до-
биться успехов на каком-либо поприще и получить общественное
признание трудовых, политических, научных заслуг, снискать из-
вестность на ниве литературы, искусства и в иной социальной
сфере. Кто-то стремится стать преуспевающим бизнесменом,
либо высококвалифицированным специалистом, известным пи-
сателем, поэтом, мудрым политиком или крупным ученым, либо,
131
эксплуатируя свои внешние данные, популярной фотомоделью,
секс-бомбой.
Добиться признания общества, как правило, удается неорди-
нарной личности, обладающей известными способностями, та-
лантом, высокими профессиональными навыками, энциклопеди-
ческими знаниями или иными качествами, которыми этот чело-
век обладал от рождения и усовершенствовал, развил в процессе
обучения, воспитания и трудовой деятельности.
Процесс становления личности может протекать весьма ин-
тенсивно или, наоборот, медленно, в зависимости от желания и
способности индивида приобрести и развить в себе свойства,
присущие определенному социальному типу личности. Нельзя
сбрасывать со счетов и значение социальных условий для реали-
зации замысла индивида овладеть необходимой суммой знаний:
материальное состояние индивида или его семьи, наличие соот-
ветствующих учебных заведений, возможность всем желающим
поступить в них и др.
И в настоящее время общество не в состоянии создать необ-
ходимые условия для того, чтобы каждый индивид мог формиро-
вать себя как личность сообразно своим способностям, интересам
и потребностям и применять свои способности и знания на
практике. Хотя бесспорен и тот факт, что современное цивили-
зованное общество создает более благоприятные предпосылки для
формирования личности, нежели предшествующие исторические
периоды. Решающую роль здесь играет степень свободы личнос-
ти, которую предоставляет ей и закрепляет государство в виде
правового положения граждан.
§2. Правовое положение личности в различных
социально-экономических формациях
Правовое положение личности как совокупности установлен-
ных государством прав, обязанностей и свобод не является чем-то
постоянным, неизменным, вечным. Не только каждая обществен-
но-экономическая формация характеризуется известным своеоб-
разием в юридическом закреплении свободы личности, но и, как
правило, каждое отдельное государство пытается по-своему ре-
шить данную проблему. При этом по мере смены одной общест-
венно-экономической формации другой наблюдается существен-
ный прогресс как во взглядах на права личности, так и в сово-
купности реальных прав и свобод, предоставляемых конкретным
132
типам личности и в первую очередь представителям угнетенных,
эксплуатируемых слоев общества.
В эпоху рабовладения, основанного на беспощадной эксплу-
атации рабов, личностью признавался только свободный человек
как член соответствующего государства. Правовой статус личнос-
ти включал в себя широкую гамму экономических, политических,
социальных и других прав. Граждане Афинского государства, на-
пример, могли участвовать в работе народного собрания — выс-
шего органа власти, в осуществлении правосудия, заниматься
хозяйственной деятельностью, участвовать в военных походах,
защищать с оружием в руках свою страну.
Принципиально иным был статус раба. Рабовладельческое об-
щество и государство приравнивали его к положению "говорящего
орудия". А древнегреческий философ и идеолог рабовладельчес-
кого государства Платон видел в рабах даже "особую породу
зверей". Рабы целиком и полностью зависели от своего хозяина
и не обладали никакими правами. Им отказывали даже в праве
на жизнь, семью и здоровье. "Власть господ над.их рабами должна
быть неприкосновенной, и никто не должен быть лишен своего
права", — гласил один из законов Древнего Рима.
При феодализме, основу которого составляли феодальная соб-
ственность на землю и крепостных крестьян, натуральное хозяй-
ство и ремесленный способ производства, правовой статус лич-
ности, ее права и обязанности целиком и полностью определя-
лись сословием, к которому принадлежала эта личность.
Лица одного и того же сословия —• феодалы, церковники,
купцы, ремесленники, свободные крестьяне —• имели свой осо-
бый статус в сфере имущественных отношений, хозяйственной
деятельности и участия в делах государства. Каждое сословие
было замкнутым, а принадлежность к нему — наследственной.
При этом существовала система самых различных привилегий,
предоставленных феодальным государством различным сословиям.
В сложной иерархической структуре феодального общества
полноправной личностью признавался только феодал, помещик-
крепостник. Государство закрепляло и охраняло его исключитель-
ные права на землю, эксплуатацию крепостных крестьян, предо-
ставляло феодалу самые широкие полномочия для участия во всех
делах общества и наиболее благоприятные возможности для обу-
чения и формирования себя как личности. Для дворян были
открыты двери во все учебные заведения. Существовала также
развитая сеть специальных лицеев, пажеских корпусов, иных об-
133
разовательных учреждений, где могли обучаться только дворян-
ские дети.
Наиболее бесправным в феодальном обществе был крепостной
крестьянин. Как образно говорил А. Радищев, "крестьянин в
законе мертв". За ним признавалась только фактическая принад-
лежность обрабатываемой земли, фактическое и юридическое
право на орудия своего производства и часть производственного
продукта. Помещик-крепостник был волен продать своего крес-
тьянина, обменять на собаку, какую-нибудь вещь, разлучить с
семьей, учинить физическую расправу. Но в отличие от рабовла-
дельца помещик-крепостник не мог распоряжаться жизнью своих
холопов. И все же в условиях такой беспощадной эксплуатации
и весьма ограниченной свободы крестьянин представлял собой
личность, которая при определенных благоприятных условиях
достигала значительных и даже выдающихся успехов не только в
хозяйственной деятельности, но и в сфере политики, науки и
искусства. Так, в России из крестьян вышли сподвижник Петра I
Меншиков, художник Тропинин, величайший актер Щепкин,
оперная певица Жемчугова, поэт и художник Тарас Шевченко и
многие другие талантливейшие представители народа.
В буржуазном обществе впервые в истории человечества была
сформулирована и обстоятельно развита мысль о том, что каждый
человек независимо от своего социального происхождения и по-
ложения в обществе является носителем естественных и равных
прав, которые не могут быть у него отобраны государством или
отчуждены каким-либо иным способом.
Первым, кто предпринял попытку возродить теорию естест-
венных прав человека применительно к интересам буржуазии,
был голландский юрист Г. Гроций. В труде "О праве войны и
мира" (1625 г.) он обосновывал существование двух видов права
— естественного и волеустановительного — и утверждал, что ис-
точником права является сам человек, его стремление к мирному
общению, организованному согласно требованиям разума. Со-
блюдение же права является целью организации и деятельности
государства.
В дальнейшем теория естественных прав была дополнена и
развита в работах Спинозы, Гоббса, Локка, Монтескье, Руссо,
Джефферсона и других выдающихся буржуазных мыслителей, ко-
торые были намного последовательней и революционней Греция
в своих воззрениях как на природу естественных прав человека,
так и на право народа сменять власть, узурпирующую его права.
134
В частности, Локк, классический выразитель правовых пред-
ставлений буржуазного общества, считал, что естественное право
означает право каждого человека отстаивать свою жизнь, свободу
и имущество, то есть то, что ему принадлежит. Естественное
состояние он характеризовал "полной свободой в отношении и
распоряжении своим имуществом и личностью" и равенством,
при котором "всякая власть и всякое право другого являются
взаимными, никто не имеет больше другого". Учреждая государ-
ство, считал Локк, люди не отказываются от своих естественных
прав, а правительство, возникшее на основе общественного до-
говора, обязано всемерно охранять естественные права человека.
Там, где правительство нарушает их, нация имеет право насиль-
ственным путем свергнуть такое правительство и образовать
новое. "Доктрина законности сопротивления всяким незаконным
проявлениям власти" составляет принципиально новый момент
договорной концепции государства, который полностью развязы-
вал руки буржуазии и ее борьбе за политическую власть.
Существенный вклад в обоснование идеи всеобщего равенства
и свободы, а также критики феодального строя внес французский
просветитель Ж.-Ж. Руссо. По его мнению, феодальный строй,
который заковал свободного человека в многочисленные оковы,
установил сословное неравенство и тем самым грубо нарушил
условия общественного договора, не имеет законных оснований
и держится только на силе. Поэтому народ имеет полное право
сбросить с себя лишенную легитимности власть. Идеал соотно-
шения верховной власти и человека Руссо видел в неукоснитель-
ном соблюдении ими общих соглашений. "Каждый человек может
всецело распоряжаться тем, что ему эти соглашения предоставили
из его имущества и свободы; так что суверен никак не вправе
наложить на одного из подданных большее бремя, чем на другого".
Идеи общественного договора и неотчуждаемых прав человека
получили широкое распространение среди идеологов и руководи-
телей освободительного движения американского народа против
английской монархии и были закреплены в Декларации незави-
симости. Соединенных Штатов Америки (1776 г.) — первой дек-
ларации прав человека. Декларация провозглашает всеобщее ра-
венство людей и их неотъемлемое право на жизнь, свободу и на
стремление к счастью. Если какой-либо государственный строй
нарушает эти права, говорится в Декларации, народ имеет право
изменить его или упразднить и установить новый строй, основан-
ный на таких принципах и организующий управление в таких
135
формах, которые должны наилучшим образом обеспечить без-
опасность и благоденствие народа"1.
Подобные положения были закреплены в конституциях других
буржуазных государств после того, как буржуазия завоевала по-
литическое господство в обществе и смогла проводить свою волю
в форме законов. В современный период, когда западные госу-
дарства заняли доминирующее положение в мировой экономике
и международных отношениях, принцип уважения прав и свобод
человека получил всеобщее признание и был закреплен в целом
ряде международно-правовых документов. Это, в частности,
Устав ООН, Всеобщая декларация прав человека, международные
пакты о правах человека, Заключительный акт общеевропейского
совещания по сотрудничеству и безопасности в Европе и др.
В тридцати статьях Всеобщей декларации прав человека про-
возглашается система основных прав населения земного шара, без
соблюдения и реализации которых процесс формирования каж-
дого индивида как личности становится затруднительным, а то и
вовсе невозможным. В числе этих прав Декларация называет
право человека на жизнь, свободу и личную неприкосновенность,
на признание его правосубъектности, равенство перед законом и
равную защиту законом, презумпцию невиновности, право чело-
века на владение имуществом, на образование, свободу мысли,
слова и религии, свободу убеждений и их свободное выражение.
Декларация провозглашает также право человека на такой жиз-
ненный уровень, включая пищу, одежду, жилище, медицинский
уход и необходимое социальное обслуживание, который необхо-
дим для поддержания здоровья и благосостояния его самого и его
семьи, и право на обеспечение на случай безработицы, болезни,
инвалидности, наступления старости или иного случая утраты
средств к существованию по независящим от него обстоятельствам.
Не умаляя значимости буржуазных воззрений на права и сво-
боды человека, воспринятых международными органами и орга-
низациями, большинством стран земного шара, следует отметить
достаточно иллюзорный, декларативный характер этих прав в
современных условиях. Даже развитые капиталистические стра-
ны, успехи которых в экономической, социальной и культурной
сферах общества являются несомненными и бесспорными, пока
1 См. Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодательные акты. М.:
Прогресс. 1993. С. 25.
136
что не могут последовательно провести в жизнь принципы рав-
ноправия, братства и свободы.
Рабочий класс развитых капиталистических государств в сере-
дине и конце нынешнего столетия значительно улучшил свое
материальное положение по сравнению с XIX в. и даже с началом
XX в. благодаря длительной борьбе за свои права и свободы, а
также пролетарской революции в России и других странах. Тем
не менее для вывода о полной социальной гармонии в западных
странах и всеобщем равенстве не имеется достаточных оснований,
ибо значительная часть населения этих стран лишена возможнос-
ти реализовывать свои способности и знания. Эти люди в ряде
случаев лишены даже элементарных, самых необходимых условий
для жизни и работы.
Число безграмотных в 80-х годах нашего столетия во Франции
достигало 4 млн. человек, в Италии — 12 млн., в США — 23 млн.
Всего же на земном шаре остается безграмотным каждый четвер-
тый взрослый человек. Число безработных в развитых капиталис-
тических странах в этот период превышало 30 млн. человек.
По-прежнему существует дискриминация женщин. Так, в США
среди судебных работников женщины составляют 12%, среди
научных работников — 4,4%, среди инженеров — 4%. Среди
врачей женщины составляют во Франции 18%, в США 11%, в
Японии 9%.
Закрепленные в буржуазных законах принципы равенства,
братства, свободы на деле оказываются правами по преимуществу
экономически и политически господствующих социальных слоев.
Именно имущая часть общества, будучи собственником орудий и
средств производства, произведенных материальных благ, являет-
ся действительно свободной.
Имеющийся капитал предоставляет личную свободу его вла-
дельцу прежде всего в хозяйственной, экономической сфере. Ка-
питалист волен распоряжаться собственным имуществом по свое-
му усмотрению, вступать в любые, не запрещенные законом сдел-
ки. Капитал также создает блестящие возможности для формиро-
вания и проявления личности. Деньги позволяют получить пре-
красное образование и воспитание, обеспечивают надлежащие
условия для проявления личности в любой сфере. Только капи-
талист может позволить себе целеустремленные системные заня-
тия политикой, искусством, литературой, туризмом, не отвлекаясь
на случайные заработки с целью материального обеспечения
самого себя и своей семьи.
137
Совсем иным оказывается правовой статус простого тружени-
ка, не обладающего капиталом. Его юридическая свобода означа-
ет одну и единственную степень свободы — продавать свою ра-
бочую силу. Хотя на рынке рабочей силы встречаются свободные
и юридически равноправные личности — капиталист и рабочий,
у последнего степень свободы значительно меньше. Либо рабочий
соглашается выполнять работу за соответствующую плату, либо
он остается безработным и терпит лишения, получая от государ-
ства пособие по безработице. В то же время для безработного
практически закрыты все блага, которыми располагает современ-
ное общество, и соответственно отсутствуют необходимые усло-
вия для формирования и проявления себя как личности. Человек
оказывается ненужным обществу, а его способности и таланты
остаются невостребованными. И в таком положении, как уже
говорилось, в буржуазном обществе оказываются не отдельные,
жалкие неудачники, а миллионы квалифицированных и способ-
ных специалистов либо вступивших в трудовую жизнь молодых
людей.
Более чем семидесятилетняя история советского государства,
провозгласившего своей непосредственной целью освободить че-
ловека от эксплуатации и обеспечить действительную свободу
личности, показала, что на этом пути социального развития со-
здаются известные предпосылки для приобщения населения к
достижениям науки и культуры и творческому раскрытию своих
способностей и дарований.
С самых первых декретов был провозглашен курс на всемерное
расширение прав и свобод рабочего класса и всех трудящихся. В
России впервые был установлен восьмичасовой рабочий день,
введено полное, всестороннее и бесплатное образование, призна-
ны равные права за гражданами независимо от их расовой и
национальной принадлежности.
По мере упрочения социалистического строя расширялся и
дополнялся правовой статус личности. Так, Конституция СССР
1936 г., намного опередив буржуазные государства, провозгласила
право граждан на труд, на отдых, на материальное обеспечение в
старости, а также в случае болезни или потери трудоспособности,
равноправие мужчины и женщины во всех областях хозяйствен-
ной, государственной, культурной и общественно-политической
жизни.
Права, предоставленные трудящимся Советского Союза, не
только провозглашались, но и частично проводились в жизнь. К
138
началу 30-х годов в стране было покончено с безработицей. Со-
зданная широкая сеть школ, техникумов, институтов и бесплат-
ность обучения позволяли каждому желающему получить соот-
ветствующее образование, стать высококвалифицированным спе-
циалистом. Повсеместное открытие бесплатных библиотек, а
также клубов, домов культуры, кинотеатров способствовало по-
вышению культурного, образовательного уровня населения, во-
влекало в сферу искусства на профессиональной или любитель-
ской основе широкие слои населения. Интенсивно развивалась и
наука, на содержание которой государство отпускало значитель-
ные средства.
Названные и иные мероприятия создали реальные возможнос-
ти народу, всем трудящимся овладевать достижениями науки,
культуры, искусства, получать глубокие профессиональные зна-
ния, раскрыть себя как личность. И результаты такой политики
не преминули сказаться. В достаточно короткий срок из среды
трудящихся вышла плеяда талантливых ученых, инженерных кад-
ров, видных военачальников, театральных деятелей, работников
иных отраслей народного хозяйства и культуры.
Демократизм правового положения личности в СССР был бы
проведен намного последовательнее и полнее, не установись в
стране режим массовых репрессий и террора, вызванных культом
личности Сталина. Под предлогом борьбы с “врагами народа”
были безвинно привлечены к уголовной ответственности и рас-
стреляны либо приговорены к длительным срокам лишения сво-
боды более 20 млн. советских граждан. Упрощенный порядок
судопроизводства, внесудебные расправы, привлечение к уголов-
ной ответственности по мотивам социальной опасности лица и
многие другие нарушения законности, непозволительные в любой
цивилизованной стране, советское государство закрепило в своих
законах и неукоснительно проводило в жизнь.
В середине 50-х годов практика незаконных репрессий и тер-.
рора была сурово осуждена и приняты действенные меры по
ликвидации ее последствий. Однако человек по-прежнему оста-
вался зависим от государственных органов и должностных лиц.
Советское государство, опираясь в основном на собственный
аппарат, его понимание правовых проблем и способов их реше-
ния, нередко принимало законы, грубо нарушающие права лич-
ности, ставящие население в полную зависимость от произвола
государства. Гражданину долгое время отказывалось даже в праве
139
судебного обжалования решений государственных органов и
должностных лиц.
§3. Правовое положение личности в Российской Федерации
Одна из примечательных черт правового положения личности
в Российской Федерации состоит в его максимально полном
соответствии Всеобщей декларации прав человека ООН. Консти-
туция Российской Федерации, принятая народом России в ходе
референдума 12 декабря 1993 г., существенно расширила правовой
статус граждан, обогатила его многими важными правами и га-
рантиями, призванными обеспечить реальную свободу личности
в современном обществе, защитить от произвола государственных
органов и должностных лиц.
Наиболее ярко демократические изменения правового статуса
личности выражаются в следующем:
в закреплении политических прав и свобод, позволяющих
гражданину активно влиять на деятельность государственных ор-
ганов всех уровней;
усилении правовых гарантий прав личности на жизнь, свободу
и личную неприкосновенность;
установлении права на судебную защиту прав и свобод, за-
крепленных законодательством Российской Федерации;
полном и последовательном проведении в жизнь презумпции
невиновности обвиняемого; .
снятии не оправдавших себя прямых запретов и ограничений
в праве гражданина иметь в частной собственности землю, орудия
и средства производства, заниматься предпринимательской дея-
тельностью;
установлении экологических прав как самостоятельного вида
конституционных прав граждан Российской Федерации.
Предоставленные каждому гражданину Российской Федера-
ции политические права позволяют активно участвовать в фор-
мировании представительных органов государственной власти и
местного самоуправления. Права на уличные шествия, митинги
и демонстрации дополнены конституционными правами граждан
на петиции — коллективные обращения в государственные орга-
ны и к должностным лицам, на равный доступ к любым долж-
ностям в государственных органах без какой-либо дискримина-
ции, на ознакомление с документами и материалами, непосред-
ственно затрагивающими их права и свободы.
140
Принципиально важным является и право граждан на объеди-
нения, в том числе и создание различных политических партий,
на свободу непосредственного выражения своих мнений и убеж-
дений. Активная жизненная позиция личности особенно важна в
современный период как одна из форм общественного контроля
за деятельностью государственных органов и должностных лиц и
любых их попыток нарушить конституцию, действующие законы
или права личности. При этом гражданину предоставляется право
не только выражать свое мнение о конкретных государственно-
правовых решениях, но и обращаться в суд с требованием отме-
нить решение, если оно не соответствует закону, принято с пре-
вышением полномочий либо ущемляет права граждан.
Существенной особенностью правового статуса личности в
Российской Федерации явились конституционные новеллы, за-
крепившие дополнительные гарантии личности на жизнь, свободу
и личную неприкосновенность. Согласно Конституции Россий-
ской Федерации, никто не может быть лишен жизни произвольно.
Смертная казнь может применяться в качестве исключительной
меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни.
При этом обвиняемому предоставляется право на рассмотрение
его дела с участием присяжных заседателей. Полностью запреща-
ются пытки и насилие над личностью, другое жестокое или уни-
жающее человеческое достоинство обращение или наказание.
Законодательство Российской Федерации предоставляет каж-
дому гражданину право защищать свои права, свободы и закон-
ные интересы всеми не противоречащими закону способами, в
том числе пользоваться судебной защитой и квалифицированной
юридической помощью. При этом у государства не может быть
никаких тайн от заинтересованного лица. Только в исключитель-
ных, прямо установленных законом случаях гражданину может
быть отказано в ознакомлении с документами и материалами,
непосредственно затрагивающими его права и свободы.
В системе юридических гарантий свободы личности осново-
полагающим является принцип, закрепляющий презумпцию не-
виновности, смысл и значение которой сводится к требованию
полной доказанности обвинения. Согласно Конституции Россий-
ской Федерации каждый обвиняемый в уголовном преступлении
считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в
предусмотренном федеральным законом порядке и установлена
вступившим в законную силу приговором. При этом обвиняемый
освобождается от обязанности доказывать свою невиновность, а
141
все неустраненные сомнения в его виновности толкуются в пользу
обвиняемого.
Обвиняемый также вправе требовать от органов следствия и
суда осуществлять сбор доказательств в установленном уголовно-
процессуальным законом порядке, пользоваться квалифициро-
ванной юридической помощью с момента задержания, заключе-
ния под стражу или предъявления обвинения.
Право на активную защиту сохраняется и за осужденным,
который помимо подачи кассационной жалобы на вынесенный
приговор может просить о помиловании или смягчении наказа-
ния, а также обращаться в международные государственные ор-
ганы по защите прав и свобод человека.
В условиях перехода к рыночным отношениям личность в
Российской Федерации наделяется высокой степенью свободы в
сфере производства, распределения и обмена материальных благ.
В настоящее время каждый гражданин может стать единоличным
или коллективным собственником промышленного предприятия,
оборудования, сырья, предприятий торговли или иных сфер об-
служивания, произведенной продукции, жилого дома или земли.
Предполагается, что материальная заинтересованность личности
в результатах труда революционизирует процесс общественного
производства в России и позволит достичь результатов, которые
оказались не под силу народному хозяйству СССР, основанному
в первую очередь на государственной собственности на орудия и
средства производства.
Личность, не связанная многими ограничениями, которые
накладывал на нее социалистический способ производства, смо-
жет наилучшим образом проявить свои способности и таланты в
экономической сфере, став средним или крупным бизнесменом-
капиталистом. Однако подобная деятельность доступна лишь не-
значительной части населения. Для большинства граждан эконо-
мическая свобода личности сводится к ординарной свободе про-
давать свою рабочую силу в качестве рабочего или служащего
либо состоять в рядах безработных.
Симптоматично, что новая редакция статьи Конституции Рос-
сийской Федерации, закрепляющей право на труд, значительно
урезает экономические и юридические гарантии этого права. Так,
гражданин Российской Федерации уже не имеет права на полу-
чение гарантированной работы в обществе. Конституция провоз-
гласила лишь свободу распоряжения своими способностями к
труду и право свободно выбирать род деятельности и профессию.
142
Но и они оказываются формальными, иллюзорными в условиях
грядущей безработицы. О какой свободе может идти речь, когда
найденная после долгих поисков работа может оказаться единст-
венно возможным способом существования? Между тем россий-
ское государство рассматривает безработицу как необходимое яв-
ление реформированного общества и в этих условиях обещает
лишь материальную и иную защиту от безработицы.
В современных условиях, характеризующихся снижением тем-
пов жилищного строительства и значительным удорожанием сто-
имости жилья, для многих граждан России становится практичес-
ки нереальным и их конституционное право на жилище.
Процессы снижения гарантий названных социально-экономи-
ческих прав личности обусловливаются известными трудностями
в экономическом положении России и представляют собой лишь
временное явление, а не генеральную линию государства, ставя-
щего перед собой цель — повышение материального благополучия
и рост благосостояния населения, всемерную защиту и гаранти-
рованность прав каждого россиянина независимо от его должнос-
ти и служебного положения.
Глава IX
ПРАВОСОЗНАНИЕ И ПРАВОВАЯ КУЛЬТУРА
§1	. Понятие правосознания и его структура
Одно из ключевых мест в механизме правового регулирования
общественных отношений занимает правовое сознание. Никакая
человеческая деятельность немыслима вне сознания индивидов.
Ни один правовой акт, ни одно юридическое отношение не
реализуется вне опосредующей их правовой психологии и право-
вой идеологии.
Правовое сознание является разновидностью социального со-
знания, и, следовательно, к нему относятся вековые споры мате-
риалистов и идеалистов о первичности и вторичности (производ-
ности) материи и сознания вообще. Не вдаваясь в подробности,
отметим здесь главное: сознание, несомненно, находится под
определяющим воздействием бытия, но в то же время само бытие
является результатом воплощения мыслей и чувств людей. Инди-
видуальное и коллективное сознание в обществе и государстве —
локомотив исторического движения.
Как особая форма общественного сознания, правовое созна-
ние представляет собой совокупность взглядов, идей, представле-
ний, убеждений, настроений, эмоций, чувств индивидов, их объ-
единений или всего общества относительно права и его роли.
Правосознание предполагает:
осмысление и ощущение необходимости права;
оценку права;
осознание необходимости создания развитой системы законо-
дательства;
осмысление потребности в изменении и дополнении действу-
ющих нормативных актов;
восприятие процесса и результатов реализации права;
соотнесение правовых ценностей с иными (моральными, по-
литическими и т.д.).
Специфика правового сознания состоит в том, что оно вос-
принимает, а затем и воспроизводит жизненные реалии через
призму справедливого, праведного, свободного. Оно требует ус-
тановления общеобязательных норм поведения. Правосознание
очерчивает границы правового и неправового, правомерного и
144
противоправного. Оно требует юридических мер для обеспечения
права. В отличие от других форм сознания правовому в большей
степени присущи формализованность, определенность и катего-
ричность. Ему свойственно требовать жесткого контроля за ис-
полнением правовых обязанностей. Но в первую очередь правовое
сознание сориентировано на создание всех условий для осущест-
вления прав человека и гражданина.
Правовое сознание оказывает воздействие на поведение людей
вместе с нормами права, наряду с ними, а иногда и вопреки им.
Все зависит от того, насколько существующая норма одобряется
правосознанием и в какой степени полно регулирует она обще-
ственные отношения. Поэтому можно говорить о регулирующем
воздействии правосознания на общественные отношения, если
налицо пробел закона или сам закон допускает руководство ад-
ресатов норм правосознанием в решении отдельных вопросов.
Типичным примером действия правосознания вопреки норме яв-
ляется случай ущербности (например, устарелость) нормы при
передовом правосознании или, наоборот, ущербности (отста-
лость) сознания при его сопротивлении новой, прогрессивной
норме.
С некоторой долей условности можно утверждать, что для
большого числа людей нормативом поведения служит именно
правосознание, поскольку они не знают конкретных норматив-
но-правовых предписаний, никогда не сталкивались с правовыми
актами. Однако здесь легко впасть и в другую крайность, а именно
недооценить роль законодательства в формировании правосозна-
ния. Причем не обязательно напрямую. Чаще всего косвенно —
через правоприменительную практику (решение юридических дел
в судах и управленческих учреждениях), через общение с друзьями
и коллегами и т.д.
Производительная роль правосознания особенно велика в
процессе законодательной деятельности. В ходе правоприменения
она выполняет роль дополнительного (наряду с законом и вместе
с ним) фактора оценки фактических обстоятельств и решения
юридического дела.
При реализации права гражданами правосознанию доверяют
меньше, поскольку велика опасность отклонения его от нормы в
силу личной заинтересованности. Более того, приобретает реаль-
ную опасность негативная роль правосознания из-за его неразви-
тости, пробельности, отсталости, сориентированности на асоци-
альные ценности.
145
Роль правосознания проявляется в его функциях:
познавательной (гносеологической);
прогностической (моделирования);
регулирующей;
воспитательной.
По своей структуре правосознание разделяется на правовую
идеологию и правовую психологию. Ту и другую составляющие
можно характеризовать на уровне индивида (индивидуальное пра-
восознание), группы (групповое) или общества в целом (общест-
венное).
Правовая психология отражает преимущественно созерцатель-
ный момент познания. Это прежде всего область чувств, настро-
ений, эмоций, представлений, иллюзий. Они навеяны знакомст-
вом с жизненными реалиями и в особенности с явлениями госу-
дарственно-правовой жизни. Здесь отношение к правовым явле-
ниям — праву, правопорядку, законности и т.д. — складывается
на стихийном уровне, хотя бы посредством законов, и стремится
к формированию определенных чувств и эмоций. Чувственное
восприятие действительности сопровождает затем и более высо-
кие ступени познания окружающего мира. Однако психологичес-
кое общение людей, их переживания и психическое состояние не
теряют своей специфики, не растворяются в рациональном. Поэ-
тому очень важно как для процесса правотворчества, так и для
процессов реализации права знать психологические закономер-
ности восприятия и реагирования на государственно-правовые
институты. При этом следует учитывать, что социально-правовая
психология — не просто плод индивидуального познания, но это
и результат взаимодействия и взаимовлияния людей, состоящих
в различных правоотношениях, образующих разного рода коллек-
тивные субъекты права.
Личность — биосоциальное явление. Уже на биологическом
уровне формируются гедонистические ценности (удовольствие,
наслаждение, удовлетворение), ценности охранительные (напри-
мер, самосохранение) и эстетические (привлекательность, красота
и т.п.). Но даже если какие-то ценности имеют в большей степени
биологическую природу, мы не сможем понять их роль без учета
социальных факторов. Социально-ценностная правовая ориента-
ция существует в форме правовых установок и оценок. Эти цен-
ностные ориентиры формируются на базе потребностей и знаний
об окружающей среде. Они являются первичными аналитически-
ми формами социально-психологических процессов.
146
Понятия о правовых ценностях вырабатываются на уровне
обыденного сознания в ходе соприкосновения с эмпирической
действительностью и в результате собственной практической де-
ятельности индивида. Роль чувственного здесь особенно велика.
Чувственное в значительной мере уступает рациональному, когда
развертывается специализированная деятельность идеологов, вы-
рабатывающих правовые понятия, устанавливающих правовые
ценности, исходя из исторического опыта с учетом шкалы цен-
ностей для общества, государства, гражданина.
Выдвижение специалистами правовых идей, выработка теоре-
тиками правовых концепций могут базироваться на ценностных
ориентирах правовой психологии, но могут и отвергать или кор-
ректировать их. В любом случае рациональное познание государ-
ственно-правовой действительности — высшая ступень постиже-
ния правовых реалий.
Правовая идеология отражает преимущественно результаты аб-
страктного мышления. Она включает в себя концептуально офор-
мленные идеи и понятия о необходимости и роли права, о его
обеспечении, совершенствовании, методах и формах проведения
в жизнь. Ведущими в правовой идеологии являются идеи:
неотъемлемых прав и свобод человека;
закона как акта высшей юридической силы;
законности;
охраны права государством и связанность самого государства
правом.
На протяжении веков правовая идеология развивалась в каче-
стве сугубо классового феномена. Соответствующие идеи и поня-
тия отражали и не могли не отражать интересы и потребности
определенных классов и властвующих элит. Однако цивилизован-
ные процессы в обществе и особенно очевидность неблагоприят-
ных последствий классовых битв для государства и граждан все
больше побуждают к выработке общечеловеческих ценностей и
основанных на них гуманных идей и понятий.
Правовая идеология способна освобождаться от заидеологизи-
рованности, что означает ее отказ от служения какой-либо пар-
тии, группе, вождю вопреки научному поиску и истине, основан-
ной на объективной оценке правовых реалий.
В своем движении к практике правосознание выступает одно-
временно и той, и другой своей составляющей. Содержащиеся в
правовой идеологии идеи и принципы являются одной из внеш-
них форм (способов) социального контроля за деятельностью
147
людей. Внутренними стимулами и регуляторами поведения чело-
века являются его чувства и убеждения. Высшими формами пси-
хологической регуляции выступают мотивы правового поведения
и воля.
§2	. Правовая культура: понятие, структура, уровень
Правовое сознание дает представление о духовных ценностях
индивида и общества. Но только с субъективной стороны, с той,
которая выражается в чувствах, представлениях, идеях, а не в
материализованном виде. Поэтому более глубоким и плодотвор-
ным в уяснении механизма правового воздействия на обществен-
ные отношения является освоение такой категории, как правовая
культура.
Само понятие правовой культуры многопланово. Правовая
культура предполагает:
определенный уровень правового мышления и чувственного
восприятия правовой действительности;
надлежащую степень знания населением законов;
высокий уровень уважения норм права, их авторитета;
качественное состояние процессов правотворчества и реали-
зации права;
специфические способы правовой деятельности (работа пра-
воохранительных органов, конституционный контроль и т.д.);
результаты правовой деятельности в виде духовных и матери-
ализованных благ, созданных людьми (законы, системы законо-
дательства, судебная практика и т.д.).
Каждый из названных срезов правовой культуры может рас-
сматриваться на личностном уровне, когда акценты смещаются в
сторону личностных свойств и качеств, и на уровне универсаль-
ных обобщений, когда обращается внимание на функционирова-
ние социального организма в его целостности. И в том, и в другом
случае принимается во внимание творческое начало, обеспечи-
вающее движение по пути прогресса и цивилизации. Такое по-
нимание отвечает широкому взгляду на культуру как на катего-
рию, охватывающую все ценности, созданные человечеством в
процессе его духовной и практической деятельности.
Основополагающей культурной ценностью является само
право. Правы те ученые, которые уподобляют "изобретение" за-
конов появлению, например, колеса. Закон как инструмент ор-
ганизации общественных отношений — пока непревзойденное и
148
всеобъемлющее средство социального регулирования и контроля.
Открытие права, конструирование правовых законов является
важнейшим завоеванием цивилизации. Рано или поздно, но в
идеале зрелая культура неизбежно порождает право. Право как
дитя культуры проявляет заботу о своей матери, упрочивая и
приумножая культурные завоевания.
В качестве примера ценностных завоеваний культуры в сред-
ствах (способах) и формах правовой деятельности можно указать
на законность и правосудие. Без них трудно было бы ожидать
надлежащего правопорядка.
Об уровне правовой культуры красноречиво свидетельствуют
такие процессы, как парламентские процедуры по принятию за-
конов и отправление правосудия по уголовным или гражданским
делам.
Если отвлечься от многообразных проявлений правовой куль-
туры, не давать их перечень, но попытаться классифицировать,
то можно выделить четыре разновидности: правовые идеи, пра-
вовые нормы и институты, правовые поступки, правовые учреж-
дения. Составные каждой из названных разновидностей могут
быть классифицированы по своим основаниям. Но так или иначе
все членения будут укладываться в четыре состояния культуры:
идеолог©-психическое; нормативное, фиксируемое срвокупностыо
норм права; поведенческое, указывающее на характер правовых
действий; объективированное, закрепляющее результаты правовой
деятельности.
Правовая культура, равно как и любая другая разновидность
культуры, подвержена оценкам. Поэтому представляется возмож-
ным говорить о высокой правовой культуре, низкой правовой
культуре и культуре среднего уровня. Разумеется, оценки эти
относительны. Для одного общества на определенном этапе раз-
вития по отношению к каким-либо правовым явлениям будут
употребляться одни определения, а по отношению к другому
обществу или другому времени оценки одного и того же института
или учреждения или поступка — другие. Разные люди, разные
общности людей, политические партии, лица, находящиеся у
власти, и оппозиционеры могут по-разному оценивать культурные
достижения в государственно-правовой сфере. Иными словами,
как с субъективной, так и с объективной стороны существуют
серьезные препятствия в достижении единства интерпретации
правовых явлений в качестве культурных завоеваний. Тем не
менее эти препятствия преодолимы. История выработала уже
149
некоторые общецивилизационные критерии в определении уров-
ня культуры, и на этой основе создается возможность для опре-
деления основных направлений повышения правовой культуры.
К их числу следует отнести:
формирование чувств права и законности;
освоение достижений логико-правового мышления;
совершенствование законодательства; -
повышение уровня законопроектных работ;
увеличение объема и качественное совершенствование право-
послушного поведения;
совершенствование юрисдикционной или иной правоприме-
нительной деятельности;
разделение полномочий законодательных, исполнительных и
судебных учреждений;
изучение памятников права и правоприменительной практики
как основы юридического образования.
Повышение уровня правовой культуры предполагает, с одной
стороны, работу с гражданами, а с другой — надлежащее кадровое
обеспечение юридических учреждений, законодательных, испол-
нительных и правоохранительных органов.
Было бы утопичным желание сделать каждого гражданина
юристом. Но преодолеть юридическую безграмотность и правовой
нигилизм — это одно из условий развития правовой культуры.
Отсюда вытекают задачи для тех, кто по роду своей деятельности
заинтересован в юридических знаниях или по занимаемой долж-
ности обязан иметь необходимый их минимум. Эти задачи сле-
дующие:
обеспечить надлежащую ориентацию в основных началах и
принципах государственно-правовой жизни;
создать базу для значительного расширения объема и повыше-
ния уровня правового поведения адресатов права;
обеспечить грамотную и эффективную борьбу носителей права
и обязанностей за свои законные интересы;
осуществлять работу по профилактике правонарушений в ас-
пекте реального действия принципа "незнание закона не осво-
бождает от ответственности";
активизировать правомерное поведение.
Поддержание и повышение правовой культуры требуют посто-
янных усилий на пропагандистском, просвещенческом и образо-
вательном уровнях. Формы такой работы известны: лекции среди
населения, пропаганда и просвещение средствами массовой ин-
150
формации; лектории правовых знаний; специальные циклы лек-
ций на предприятиях, в организациях и учреждениях в системе
политико-правовой учебы; преподавание в общеобразовательных
учебных заведениях, в техникумах и вузах; юридическое образо-
вание; занятия в системе повышения квалификации.
Особые требования в части повышения правовой культуры
предъявляются к должностным лицам. Это и понятно: они актив-
но участвуют в правотворческой деятельности, призваны к стро-
гому исполнению законов, обеспечивают действие права, форми-
руют и осуществляют правовую политику. Правовой нигилизм
представителей власти, злоупотребление правом, обход закона,
пренебрежение правами граждан пагубно сказываются на уровне
культуры в целом, включая и политическую, и нравственную.
Формирование подлинно государственного правосознания
должностных лиц связано с преодолением узковедомственных,
национальных и региональных интересов. В центр политики ста-
вится гражданин как духовно свободная, творческая личность,
которая нуждается в помощи и защите со стороны государства.
Однако в фокусе правовой деятельности должностных лиц оста-
ются вместе с тем общегосударственные интересы вопреки инте-
ресам индивидуальным, групповым, классовым, партийным, если
они стремятся к собственной выгоде, игнорируя при этом право
и правопорядок.
Глава X
НОРМЫ ПРАВА И ИХ ВИДЫ
§1	. Понятие и черты норм права
Правовая норма — это исходный элемент, первичная "клеточ-
ка" права. Поэтому в ней налицо многие основные признаки,
присущие праву в целом: она выражает волю социальных сил,
стоящих у власти, утверждается или санкционируется государст-
вом, формируется в нормативных актах или иных источниках
права, обязательна для исполнения, охраняется от нарушений
принудительной силой государства. В то же время ей присущи и
свои особые черты.
Назначение права состоит в регулировании отношений между
людьми, в закреплении порядка их движения и развития. Дости-
гается это с помощью властного воздействия на волю и сознание
индивидов путем выражаемого в категорической форме указания,
как возможно или необходимо вести себя в той или иной жиз-
ненной ситуации. Нормы права — это установленные и обеспе-
ченные государством правила поведения людей по отношению
друг к другу, указатель, какие поступки они должны или могут
совершать, а какие — нет, а также иные юридические правила,
определяющие общие организационные основы и принципы ре-
гулирования человеческого поведения.
Регулирующая роль нормы права выражается как в том, что
лицо (орган, учреждение) действует в соответствии с ее предпи-
саниями или требует от других лиц (органов, учреждений) соот-
ветствующего поведения, так и в том, что нарушение ее требова-
ний вызывает применение мер воздействия к правонарушителю.
Если в первом случае норма выступает как мера поведения, об-
разец определенных отношений, то во втором — это средство
оценки того или иного поступка в качестве правомерного либо
неправомерного, основа для привлечения правонарушителя к
юридической ответственности. Кроме того, правовая норма — это
предостережение потенциальным правонарушителям, что в случае
ее нарушения будут применены меры государственного воздейст-
вия.
Содержащаяся в нормативных актах норма права по сравне-
нию с другими источниками права наиболее точно формулирует
152
необходимые правила, выражается самым экономичным спосо-
бом, облегчает надзор за их исполнением, борьбу с правонаруше-
ниями и наиболее эффективно обеспечивает порядок и четкость
взаимоотношений людей и органов.
Норма права — не просто констатация факта или отражение
действительности, не рекомендация, пожелание либо призыв. Это
государственное повеление, имеющее категорический характер,
предписание, как люди должны или могут вести себя в конкрет-
ной жизненной ситуации. Любая правовая норма является веле-
нием в силу того, что она установлена либо санкционирована
властным органом, олицетворяет государственную волю, высту-
пает как общеобязательное предписание, охраняемое от наруше-
ний предусмотренными государством мерами принудительного
воздействия. За ней стоят сила и авторитет государства.
Правовая норма не только обязывает, но и предоставляет
права. Наделяя личность или иных субъектов права полномочия-
ми, она остается велением в том смысле, что такие правомочия
провозглашаются государством, охраняются и обеспечиваются
специальными мерами правового воздействия. Кроме того, любо-
му правомочию соответствует властное указание по отношению
к другим лицам и органам обеспечить своими действиями (или
наоборот, воздержанием от них) осуществление этого правомо-
чия.
Правовая норма является велением по своему социальному
назначению и содержанию. Это, однако, не исключает, что она
может быть выражена в различной форме. Кроме повелительной,
императивной формы норма может быть сформулирована в изъ-
явительном наклонении, в повествовательной форме. Это видно,
в частности, при законодательном установлении структуры того
или иного органа, формулировании общего законодательного
принципа либо определении применяемого в законе понятия
(например, определение сделки, юридического лица и т.д.).
Много формулировок подобного рода имеется, например, в Кон-
ституции Российской Федерации.
Правовая норма — правило общего характера. Она рассчитана
не на какой-либо конкретный случай или обстоятельство, а на
тот или иной вид случаев, обстоятельств и тем самым на опреде-
ленную категорию общественных отношений (правила вступле-
ния в брак, заключения договора, избирательная процедура, по-
рядок увольнения и т.д.). В ней даются общие, типичные вари-
анты поведения людей, которые наиболее полно и последователь-
153
но отвечают интересам социальных слоев, осуществляющих ру-
ководство в обществе.
Общий характер правовой нормы означает, во-первых, что она
рассчитана на свое осуществление всякий раз, когда налицо об-
стоятельства, предусмотренные данной нормой, что она не теряет
свою силу после однократного применения, а действует постоян-
но. Например, под действие норм Уголовного кодекса подпадают
как все уже совершенные преступления определенного вида, так
и возможные в будущем деяния, соответствующие признакам
конкретной уголовно-правовой нормы. Во-вторых, общий харак-
тер нормы означает персональную неконкретность ее адресатов
— она распространяет свое действие не на индивидуально опре-
деленных, а на любых лиц, которые вступают или могут вступать
в правоотношения на ее основе, адресована, как правило, кругу
лиц, определяемых общими признаками (граждане, депутаты пар-
ламента, пенсионеры, министерства и т.д.). Именно в силу ука-
занных свойств правовая норма выступает как мера человеческого
поведения.
В отличие от нормы права так называемый индивидуальный
правовой акт (например, приговор суда по конкретному делу,
договор дарения), основываясь на норме, имеет разовое значение,
касается индивидуально определенных лиц. Так, если установлен-
ный трудовым законодательством общий порядок приема на ра-
боту представляет собой норму, то приказ директора предприятия
либо учреждения о приеме на работу конкретного гражданине!
есть индивидуальный акт.
Кроме индивидуальных актов от норм права следует отличать
ненормативные акты общего характера. Они создают целую серию
правоотношений, в их исполнении участвуют многие субъекты
права, но они исчерпываются однократным исполнением (напри-
мер, решение органа власти об амнистии, приказ о проведении
профилактических прививок и т.п.).
По отношению к одному лицу правовая норма — правило
поведения обычно выступает в форме либо требования совершить
определенное положительное действие (позитивная обязанность),
либо запрещения тех или иных поступков (негативная обязан-
ность), либо, наконец, предоставления возможности вести себя
соответствующим образом (правомочие). Однако любая такая
норма касается по крайней мере двух субъектов в силу того, что
она регулирует общественное отношение, в котором предполага-
ется наличие как минимум двух сторон. При этом она устанав-
154
ливает для одной стороны должное поведение, охраняемое при-
нудительной силой государства, а для другой — гарантированное
государством возможное поведение, для одной стороны — обя-
занность, а для другой — правомочие. В этом заключается дву-
сторонний, предоставительно-обязывающий характер правовой
нормы. Так, праву гражданина на получение пенсии соответствует
обязанность пенсионного органа назначать и выплачивать пен-
сию, а обязанности гражданина давать свидетельские показания
на суде — право суда вызывать гражданина в качестве свидетеля.
Правовая обязанность не может существовать без соответст-
вующего ей правомочия, и наоборот. В то же время в интересах
краткости изложения правовая норма обычно формулируется в
виде указания либо правомочия одного участника правоотноше-
ния, либо обязанности другого. Очевидно, что иная соответст-
вующая часть подразумевается.
Правовые нормы всегда существуют в определенном, фор-
мально закрепленном виде, в законах, иных нормативных актах
и других официальных источниках права. Поэтому такие нормы,
будучи официальными, общеобязательными предписаниями госу-
дарственной власти, представляют собой формально определенные
правила. Этой формальной определенностью обусловлен тот факт,
что правовые нормы формулируются в официальных документах,
в виде точных и достаточно детализированных правил, чем обес-
печивается их правильное понимание и применение.
Правовые нормы своей определенностью и конкретностью
отличаются от моральных, которые, как правило, представляют
собой закрепленные в сознании людей общие принципы поведе-
ния, его основополагающие начала. Так, если мораль требует не
похищать чужое имущество, то правовые нормы конкретно опре-
деляют виды хищений и меры ответственности за них.
Регулирование правом общественных отношений —• весьма
сложное и многогранное явление. Оно включает помимо установ-
ления конкретных вариантов поведения в тех или иных жизнен-
ных условиях, четких прав и обязанностей (порядок приема на
работу, производство следственных действий) определение общих
принципов поведения, установление того, каков правовой режим
соответствующих материальных и духовных ценностей и благ,
какое юридическое значение имеют конкретные действия субъ-
ектов права, какие учреждения действуют в государстве и как они
устроены, что обозначает то или иное юридическое понятие и т.д.
Праву свойственна определенная специализация своих норм, их
155
функциональное обособление относительно друг друга. Но при
этом все они, будучи тесно связаны, представляют собой необхо-
димые компоненты регулирования общественных отношений.
К нормам права, непосредственно не регулирующим поведе-
ние индивидов, относятся, в частности, законодательные поло-
жения, которые формулируют общие принципы, отправные на-
чала правового регулирования. (Например, ст. 2 Конституции
Российской Федерации устанавливает, что человек, его права и
свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и
защита прав и свобод человека и гражданина — обязанность
государства.) Такие принципы служат упорядочению обществен-
ных отношений, обеспечивают общую направленность, единство
юридической системы, единые основы правового регулирования
и в этом смысле они являются нормами права. Такой же характер
носят и так называемые дефинитивные нормы, определяющие
юридические понятия (например, понятия "преступление", "то-
варный знак", "валютные ценности" и т.п.), нормы, определяю-
щие правовой статус органа, организации, учреждения, устанав-
ливающие систему органов государства, национально-государст-
венное устройство, административно-территориальное деление, а
также вспомогательные нормы о так называемом юридическом
движении нормативных актов, то есть об их принятии, измене-
нии, дополнении, отмене, распространении их действия.
§2	. Структура норм права.
Соотношение нормы и статьи (пункта) нормативного акта
Внутреннее строение правовых норм, деление на составные
части и связь этих частей между собой составляют их структуру.
Специализация норм, различие их характера и назначения в ре-
гулировании предопределяют тот факт, что отдельные нормы
имеют несовпадающие части, что нет единой универсальной мо-
дели структуры, свойственной всем правовым нормам.
Право направлено на выполнение двух основных задач: поло-
жительное регулирование отношений, регламентирование право-
мерных поступков, а также охрана правовых предписаний от
нарушений. Наличие указанных задач предопределяет разделение
всех норм — правил поведения на два основных вида: нормы
позитивного регулирования и правоохранительные нормы. Первые
устанавливают права и обязанности творческого, организующего
характера, направлены на регулирование правомерного поведе-
156
ния, формулируют положительные веления в праве (право на
предпринимательскую деятельность, на труд, на пенсионное обес-
печение, обязанность платить налоги, сборы и т.п.).
Правоохранительные нормы, будучи отрицательной реакцией
государства на неправомерное поведение, предусматривают меры
государственного принуждения к правонарушителям (нормы уго-
ловного права, меры наказания за дисциплинарные проступки и
т.п.). Правоохранительные нормы, предусматривающие юриди-
ческие санкции, обеспечивают исполнение предписаний положи-
тельного регулирования.
Указанные виды норм, выполняя разные функции в правовом
регулировании, имеют несовпадающую структуру. Так, нормы
положительного регулирования состоят из двух самостоятельных
частей — гипотезы и диспозиции. Гипотеза указывает на условия,
при наличии которых норма должна осуществляться, определяет
сферу ее действия. Диспозиция формулирует права и обязанности
участников общественных отношений (что’они могут или должны
делать) в условиях, предусмотренных гипотезой нормы. Так, ч. 1
ст. 55 КоБС Российской Федерации гласит: "Если родители вслед-
ствие расторжения брака или по другим причинам не проживают
совместно, то от их согласия зависит, при ком должны проживать
несовершеннолетние дети". Гипотезу данной нормы составляет
факт непроживания родителей вместе вследствие расторжения
брака или по другим причинам, диспозицию — их право самим
по согласию решить, при ком должны проживать их несовершен-
нолетние дети.
Правоохранительная норма также состоит из двух элементов:
диспозиции (указание на правонарушение, его признаки) и сан-
кции (меры юридической ответственности за правонарушение,
предусмотренное в диспозиции).
Можно наметить два самостоятельных вида правоохранитель-
ных норм. Во-первых, это те из них, которые устанавливают меры
ответственности за нарушение комплекса норм положительного
регулирования (меры дисциплинарной ответственности, предпи-
сания, предусматривающие отмену незаконного акта, и т.д.). Во-
вторых, это правоохранительные нормы, которые предусматрива-
ют ответственность за правонарушение, сформулированное в
самой норме (нормы Особенной части УК, Кодекса об админи-
стративных правонарушениях). В диспозиции норм второго вида
описывается состав правонарушения. В нормах же первого вида
диспозиция представляет собой общее указание на факт наруше-
157
ния соответствующего комплекса норм. Так сформулирована, на-
пример, норма ст. 135 КЗоТ Российской Федерации, определяю-
щая виды дисциплинарных взысканий за нарушение трудовой
дисциплины.
Санкции, сформулированные в правоохранительных нормах,
бывают различных видов. Одни из них предусматривают меры
"штрафного", карательного свойства. Они состоят в лишении пра-
вонарушителя каких-либо благ (лишение свободы и т.п.), в нало-
жении на него особых обязанностей (штраф и другие), во власт-
ном осуждении и порицании его противоправного поведения
(общественное порицание, выговор и т.п.). В зависимости от
видов правонарушений такие санкции делятся на уголовные, ад-
министративные, дисциплинарные и иные.
Другие санкции определяют меры, принимаемые органами
государства прежде всего в целях восстановления нарушенного
правопорядка. Таковы принудительное исполнение невыполнен-
ной обязанности (например, взыскание долга), возложение обя-
занности возместить причиненный имущественный ущерб, отме-
на незаконного акта, признание сделки недействительной и т.д.
Словесная формулировка нормативного акта не всегда содер-
жит все структурные элементы нормы. Внешнее изложение статей
(пунктов) нормативных актов может не совпадать со структурой
нормы, являющейся законодательно-логической категорией.
Иногда очевидные для понимания элементы нормы не формули-
руются, а лишь подразумеваются, логически вытекают из других
статей (пунктов) того же акта или из иных нормативных актов.
Более того, правила законодательной техники, требования про-
стоты, компактности и удобства изучения и применения закона
обусловливают объединение в одной статье (пункте) нескольких
норм либо, наоборот, формулирование частей одной и той же
нормы в разных статьях закона. При подготовке новых норматив-
ных актов важно, чтобы в проектируемых актах присутствовали
или логически подразумевались все структурные элементы буду-
щих норм, чтобы в них четко были видны условия их примене-
ния, круг лиц, на который будет распространяться проектируемое
регулирование, меры ответственности за их нарушение.
Тесная связь элементов правовой нормы нацеливает право-
применителя на тщательный анализ всего правового материала,
на учет и сопоставление тесно связанных между собой статей
(пунктов) нормативного акта.
158
§3	. Виды норм права
Виды правовых норм чрезвычайно разнообразны. Одно из
оснований классификации — это деление правовых норм по от-
раслям права (нормы государственного, гражданского, уголовного
права и т.д.). Такая классификация имеет важное значение для
отыскания, толкования и учета юридических норм, а также для
научно обоснованной кодификации законодательства, создания
разного рода собраний нормативных актов. Можно выделить
также нормы материального и процессуального права. Если нормы
материального права определяют содержание прав и обязаннос-
тей, то процессуальные регулируют порядок, процедуру исполне-
ния первого рода норм. Выше уже говорилось о наличии норм
положительного регулирования и правоохранительных норм.
В зависимости от степени абстрактности сформулированного
правила поведения нормы могут делиться на абстрактные и казу-
истические. Абстрактная норма регулирует конкретный вид отно-
шений в целом, казуистическая — вид отношений в какой-либо
конкретной части, и лишь совокупность таких норм способна
урегулировать тот или иной вид отношений в целом (например,
установление цен, разного рода сборов, налогов дифференциро-
ванно для различных регионов страны).
От того, насколько точно и определенно указаны в гипотезе
фактические обстоятельства случая, правовые нормы можно раз-
делить на определенные и относительно определенные. В норме с
определенной гипотезой условия ее реализации настолько ясны
и очевидны, что в каждом случае применения нормы достаточно
лишь констатировать их наличие. Такой является, например,
норма, сформулированная в ч. 1 ст. 22 Закона "О государственных
пенсиях в РСФСР", которая устанавливает, что работающим пен-
сионерам пенсия выплачивается в полной сумме (без надбавок на
иждивенцев). Факты наличия трудовых отношений у пенсионеров
— это определенная гипотеза.
В норме с относительно-определенной гипотезой наличие или
отсутствие условий реализации нормы не является для всех оче-
видным и определяется в каждом конкретном случае компетент-
ным органом. Здесь недостаточны только простая констатация и
проверка таких условий, а необходимо их официальное установ-
ление. Так, ст. 401 УПК. РСФСР гласит: "Суд, выслушав мнение
защитника и законного представителя подсудимого и заключение
прокурора, вправе своим определением удалить несовершенно-
159
летнего из зала судебного заседания на время исследования об-
стоятельств, могущих отрицательно повлиять на несовершенно-
летнего". Признание того, может ли исследование обстоятельств
отрицательно повлиять на несовершеннолетнего, не является для
всех очевидным и определяется судом в каждом конкретном случае.
По объему гипотез нормы права можно делить также, на про-
стые, ставящие их применение в зависимость от наличия одного
определенного условия, и сложные, когда применение нормы
зависит от двух или более условий. Имеются и нормы с так
называемыми альтернативными гипотезами, которые ставят при-
менение нормы в зависимость от наличия одного из двух или
более условий. Примером такой альтернативной гипотезы может
служить ч. 2 ст. 104 КоБС Российской Федерации, которая гласит:
"Согласие супруга на усыновление не требуется, если этот супруг
признан в установленном законом порядке недееспособным, а
также если супруги прекратили семейные отношения, не прожи-
вают совместно более года и местожительство другого супруга
неизвестно".
Весьма важно деление правовых норм по степени определен-
ности их диспозиций на абсолютно определенные, относительно
определенные и бланкетные.
Нормы с абсолютно определенной диспозицией исчерпываю-
ще определяют права и обязанности сторон. Например, ст. 9
Закона "О государственных пенсиях в РСФСР" устанавливает, что
пенсия налогом не облагается. Нормы с относительно определен-
ной диспозицией, устанавливая права и обязанности участников
общественных отношений, дают им возможность при этом уточ-
нять их в каждом конкретном случае, в пределах нормы проявлять
инициативу. Примером такого рода нормы может служить ст. 14
ГК Российской Федерации, которая гласит: "Допускается самоза-
щита гражданских прав. Способы самозащиты должны быть со-
размерны нарушению и не выходить за пределы действий, необ-
ходимых для его пресечения". Бланкетная норма называет в
общей форме, какие правила необходимо исполнять. Что касается
конкретного содержания этих правил, то они даются в специаль-
ных нормативных актах, отдельно от данной нормы. Такой нор-
мой является, например, ст. 165 УК, предусматривающая ответ-
ственность за производство лесосплава или взрывных работ с
нарушением правил, установленных в целях охраны рыбных за-
пасов, причем в самой статье эти правила не сформулированы.
Бланкетные нормы обычно содержат ссылки на правила техники
160
безопасности, ГОСТы, нормы естественной убыли и иные прави-
ла, подвергающиеся достаточно оперативному обновлению.
Правоохранительные нормы, содержащие юридические сан-
кции, могут делиться на виды в зависимости от степени опреде-
ленности их санкций.
Абсолютно определенные санкции точно указывают, какую
меру воздействия должен применить орган государства к право-
нарушителю. Таковы, в частности, многие правовосстановитель-
ные санкции, предусматривающие, как правило, восстановление
правопорядка в том самом объеме, в каком он нарушен (прину-
дительное взыскание долга и т.д.).
Относительно определенные санкции допускают применение
государственными органами различных видов или мер правового
воздействия с учетом тяжести совершенного проступка (преступ-
ления), личности правонарушителя и других обстоятельств дела.
Подавляющее большинство карательных санкций носит относи-
тельно определенный характер, что объясняется необходимостью
индивидуализировать наказание. Они либо содержат указание на
минимум и максимум наказания, взыскания (например, от трех
до пяти лет лишения свободы), либо (а также наряду с этим) на
несколько видов наказания, взыскания, одно из которых может
быть применено к правонарушителю (например, лишение свобо-
ды или исправительные работы без лишения свободы). Послед-
ний вид относительно определенной санкции нередко называют
альтернативной санкцией.
Наличие относительно определенных санкций позволяет при
назначении меры наказания учесть личность правонарушителя,
степень его вины, конкретные обстоятельства правонарушения и
его последствия.
Существуют также так называемые кумулятивные санкции, ко-
торые допускают (или обязывают) применение к правонарушите-
лям, помимо основного, дополнительного наказания, взыскания
(исправительные работы с возложением обязанности загладить
причиненный ущерб, штраф с конфискацией имущества и т.д.).
Следующий вид классификации норм права — это деление их
на основные (первоначальные), которые предусматривают общие
исходные положения регулирования того или иного отношения,
его принципиальную основу, и конкретизирующие (производные),
развивающие, уточняющие исходные положения, регулирующие
более крнкретные, частные вопросы на основе и в рамках основ-
ных норм. Основных норм больше всего в законах государства.
6—771	161
Конкретизирующие нормы формулируются, в частности, в пра-
вительственных постановлениях, изданных на основе и во испол-
нение законов, в актах министерств, государственных комитетов
и ведомств.
В правовой системе имеются нормы, которые устанавливают
новые самостоятельные правила и непосредственно направлены
на регулирование общественных отношений (нормы прямого ре-
гулирующего действия). Наряду с ними существуют также нормы,
предусматривающие отмену ранее действовавших, их изменение,
дополнение, распространение, утверждение нового акта (нормы
вспомогательного действия). Они носят дополнительный, при-
кладной характер и действуют в тесном сочетании с нормами
прямого регулирующего действия.
Правовые нормы различаются также в зависимости от органа,
их издавшего (нормы закона и нормы подзаконных актов; феде-
ральные нормы и нормы субъектов федерации; нормы, издавае-
мые органами общественного самоуправления; нормы, содержа-
щиеся в законах Российской Федерации, указах Президента Рос-
сийской Федерации, постановлениях правительства, актах адми-
нистрации предприятий и учреждений и т.д.).
В зависимости от действия в пространстве нормы делятся на
нормы общего действия, действующие на всей территории, на
которую распространяется компетенция органа, издавшего дан-
ную норму, и нормы местного действия, которые распространяют
свою силу на определенную, указанную в самом акте местность
(например, на районы Крайнего Севера, ца Нечерноземную зону
и Т.Д.).
По действию во времени различаются нормы постоянного дей-
ствия и временные, причем действие последних может быть огра-
ничено либо указанным в законе сроком (например, в течение
года), либо же конкретным событием (например, до окончания
военных действий); вступающие в действие автоматически или в
определенный указанный в акте срок; нормы, имеющие обратную
силу и не имеющие таковой.
По действию норм права по лицам они разделяются на общие
(касаются или всех граждан, или всех органов и организаций, всех
юридических лиц), специальные, распространяющие свое дейст-
вие на четко очерченный круг лиц, органов, организаций (напри-
мер, на работников милиции, пенсионеров, органы Министерства
финансов и т.п.), и нормы, касающиеся конкретного субъекта
162
права (например, Верховного суда Российской Федерации, Гене-
рального прокурора и т.д.).
Имеет большое значение деление правовых норм в зависимос-
ти от характера их воздействия на управомочивающие, обязываю-
щие и запрещающие. Управомочивающие нормы определяют
права граждан и других участников общественных отношений,
установленные в законе возможности действовать тем или иным
образом. Таковой является, например, ч. 5 ст. 32 Конституции
Российской Федерации, устанавливающая право гражданина уча-
ствовать в отправлении правосудия. Обязывающие нормы возла-
гают на субъектов права обязанности совершать какие-либо по-
ложительные действия. Это предусмотренная законом необходи-
мость активного поведения. В качестве примера можно привести
ст. 57 Конституции Российской Федерации, устанавливающую
обязанность каждого платить установленные налоги и сборы.
Запрещающие нормы устанавливают обязанность воздерживаться
от недозволенных действий, не совершать поступки, которые
вредны обществу. Например, в соответствии с ч. 4 ст. 254 УПК
не допускается изменение обвинения в суде на более тяжкое или
существенно отличающееся по фактическим обстоятельствам от
обвинения, по которому обвиняемый предан суду.
Выделяются в особый вид так называемые поощрительные
нормы (например, правила выплаты премий)^ используемые для
поощрения добросовестного и продуктивного труда, воспитания
граждан на положительных примерах, распространения передово-
го опыта.
Особо следует сказать о так называемых диспозитивных нор-
мах, под которыми обычно понимаются нормы, дающие сторонам
регулируемого отношения возможность самим определять права
и обязанности в отдельных случаях. Если же стороны не опреде-
лили их, то такая норма восполняет пробелы в волеизъявлении
сторон. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 15 ГК Российской Федера-
ции лицо, право которого нарушено, может требовать полного
возмещения причиненных ему убытков, если законом или дого-
вором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Обычно диспозитивные (восполнительные) нормы противопо-
ставляются императивным (категорическим) нормам —• повелитель-
ным, строго обязательным предписаниям.
163
Глава XI
ИСТОЧНИКИ ПРАВА
§1	. Понятие и виды источников права
Право как модель социальной организации для того, чтобы
стать регулятором общественных отношений, должно получить
внешнее выражение. В правовой доктрине формы, с помощью
которых государственная воля становится правовой нормой, обо-
значаются условным термином "источники права".
В мировом юридическом пространстве, где сосуществуют и
взаимно влияют друг на друга различные правовые системы (см.
гл. ХХШ), известны следующие виды источников права: право-
вой обычай; нормативный акт государственного органа; судебный
прецедент; договор нормативного содержания; общие принципы
права; идеи и доктрины; религиозные тексты.
Каждая система права признает обычно одновременно не-
сколько источников права. Однако их значение в каждый данный
момент может быть неодинаково. Ответ на вопрос об источниках
права применительно к конкретной стране может меняться в
зависимости от исторических этапов, от специфических черт той
или иной правовой системы, от особенностей национального
права в рамках единой правовой семьи и даже от отрасли права,
в отношении которой вопрос поставлен. В одни исторические
периоды и в одних странах преобладает в качестве источника
права закон (как вид нормативного акта), в другие периоды и в
иных странах — судебная практика в виде так называемого су-
дебного прецедента, в третьих странах — обычай и т.д.
Под правовым обычаем понимается правило поведения, сло-
жившееся вследствие его фактического применения в течение
длительного времени и признаваемое государством в качестве
общеобязательного правила.
Обычай был основным источником права на ранних этапах
развития рабовладельческого и феодального строя. Известны
были, например, такие перешедшие из родового строя обычаи,
как талион (причинение виновному такого же вреда, который
нанесен им), вира (штраф за убийство человека). Ряд юридичес-
ких источников того времени представлял собой главным образом
систематизированные записи наиболее важных правовых обыча-
ев. Иллюстрацией этому может служить Русская Правда.
164
По мере развития централизации и укрепления государствен-
ной власти сфера применения обычая сужается. Он начинает либо
совсем вытесняться как регулятор поведения, либо интегриро-
ваться в национальные системы права. Обычай, включенный в
нормативный акт либо положенный в основу судебного преце-
дента, становится частью законодательства или прецедентного
права и перестает быть юридическим источником права.
В современных условиях роль обычая невелика. Как источник
права он сохраняет значимость лишь в той мере, в какой полезен
для применения закона (в дополнение к закону) или в тех не-
многочисленных случаях, когда сам закон отсылает к обычаю,
отводя ему определенную сферу.
Нормативный акт. Во всех правовых системах под норматив-
ным актом понимается акт правотворчества, исходящий от ком-
петентного государственного органа и содержащий нормы права.
Он рассчитан на регулирование заранее неограниченного числа
случаев и действует непрерывно (см. гл. X). Этими признаками
нормативный акт отличается как от актов применения права (где
речь идет о приложении нормы к конкретному случаю, конкрет-
ному лицу), так и от актов толкования права (где речь идет о
разъяснении того, как нужно понимать уже действующую норму).
Нормативный акт имеет определенные преимущества перед
другими источниками права. Во-первых, государственные органы
имеют большие координационные возможности для выявления
общего интереса. Во-вторых, в силу определенных правил изло-
жения нормативный акт является лучшим способом оформления
устоявшихся норм. В-третьих, на него легко ссылаться при раз-
решении дела, вносить необходимые коррективы, осуществлять
контроль за его исполнением.
Нормативный акт является наиболее распространенным и,
более того, даже классическим и первостепенным источни-
ком права для всех стран, объединяемых в систему "писаного
права". В этих странах нормативные акты составляют определен-
ную иерархическую систему, на верхней ступени которой стоят
конституции и законы (конституционные и обыкновенные). В
современных условиях наблюдается тенденция повышения цен-
ности конституционных норм, усиления их верховенства над дру-
гими нормативными актами, особенно над актами исполнитель-
ной власти — декретами, ордонансами, указами, постановления-
ми, инструкциями и т.д.
165
Юридическая сила и сфера действия нормативного акта обу-
словлены местом издавшего его органа в системе органов госу-
дарства или в политической системе в целом. Поэтому становле-
ние системы нормативных актов каждой из стран отражает общие
закономерности развития ее политико-государственных структур.
Нормативный акт является источником права и в странах
общего права. Но акценты применительно к значимости источ-
ников здесь смещены в сторону судебной практики, в процессе
которой создается единообразное решение аналогичных дел судами.
Судебный прецедент. Под судебным прецедентом понимается
судебное решение, фактически используемое в качестве образца
при аналогичных обстоятельствах. В странах, где судебный пре-
цедент признан обязательным, он является источником права.
Судебный прецедент — один из источников права в Англии,
США, Канаде, Австралии, то есть там, где воспринята система
общего права. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты
(law reports), из которых можно получить информацию о преце-
дентах (см. гл. ХХШ).
Следует, однако, подчеркнуть, что в разных странах даже
одной правовой семьи судебный прецедент применяется по-раз-
ному. Правило прецедента в Англии, например, связано следую-
щими положениями: 1) решения, вынесенные палатой лордов,
обязательны для всех судов; 2) решения, принятые апелляцион-
ным судом, обязательны как для всех нижестоящих судов, так и
для самого этого суда (кроме уголовного права). В США правило
прецедента не действует так жестко в силу особенностей федера-
тивного устройства страны. Во-первых, Верховный суд США и
верховные суды штатов не обязаны следовать собственным реше-
ниям и могут таким образом изменить свою практику. Во-вторых,
штаты независимы, и правило прецедента относится к компетен-
ции штатов лишь в пределах судебной системы конкретного
штата1.
Признание прецедента источником права дает возможность
суду выполнять правотворческие функции как в случае отсутствия
соответствующего закона, так и при его наличии. Этот постулат
характерен для всей системы общего права.
В странах романо-германской и примыкающих к ней систем
права судебные решения обладают известным авторитетом. Одна-
1 См.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М.: Прогресс. 1988.
С. 366.
166
ко, кроме чрезвычайных случаев, они не рассматриваются как
фиксация норм права.
Договор нормативного содержания. В некоторых случаях спо-
собом установления норм права может быть договор. Он пред-
ставляет собой содержащее правовые нормы соглашение между
различными субъектами права. Такие договоры не только уста-
навливают права и обязанности сторон, но могут быть направле-
ны и на установление норм права, которым обязуются на будущее
время подчиняться их участники.
Нормоустанавливающее значение договоров признается во
всех системах права. Особо важна роль договора как источника
права в таких отраслях права, как международное и конституци-
онное.
Общие принципы права. В некоторых странах своеобразным
источником права признаются общие принципы, то есть отправ-
ные, исходные начала правовой системы. Например, юристы
стран как континентального, так и общего права при отсутствии
законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая
могут ссылаться на принципы справедливости, доброй совести,
социальной направленности права. Гражданским кодексом Гре-
ции, например, осуществление какого-либо права запрещается,
если оно "превышает пределы, установленные доброй совестью
или добрыми нравами или социальной и экономической целью
права". В Афганистане в случае пробела в законе суд может
разрешить дело в соответствии с принципами шариата, являюще-
гося основным источником права в ряде стран Востока
(см. гл. ХХШ).
Указание на возможность апеллировать к общим принципам
права как к его источнику иногда закрепляется в законодательном
порядке. Гражданский кодекс Испании, например, среди источ-
ников права прямо называет общие принципы, вытекающие из
испанских кодексов и законов.
Общие принципы права отнесены к числу источников между-
народного права статьей 38 Статута Международного суда. Эта
статья гласит: "Суд, который обязан решать переданные ему
споры на основании международного права, применяет... общие
принципы права, признанные цивилизованными нациями". К
общим принципам в праве относятся, например, такие положе-
ния, как "специальный закон отменяет действие общего закона",
"позднейшим законом отменяется более ранний" и т.д.
167
Идеи и доктрины. Мнения ведущих ученых-юристов в боль-
шинстве правовых систем не образуют право в собственном смыс-
ле слова. Однако в формировании модели правового регулирова-
ния значение научных работ в области права всегда было доволь-
но велико. Законодатель часто учитывал те тенденции, которые
фиксировались в доктрине. В романо-германской правовой семье
основные принципы права были выработаны именно в универ-
ситетских стенах. Роль доктрины в современных условиях чрез-
вычайно важна в совершенствовании законодательства, в созда-
нии правовых понятий и в методологии толкования законов.
В то же время истории развития права известны случаи, когда
юридическая доктрина воспринимается как непосредственный
источник права. Так, в англоязычных странах судьи нередко обо-
сновывают свои решения ссылками на труды английских ученых.
Мусульманское право, вообще основано на принципе авторитета,
в связи с чем заключения древних юристов, знатоков ислама,
имеют официальное юридическое значение. Обширные своды
правил общеобязательного поведения, почерпнутых из трудов
видных юристов, известны индусскому праву (см. гл. XXIII).
Религиозные тексты. Такие источники права наиболее харак-
терны для мусульманского права, в целом имеющего религиозную
основу. В первую очередь следует назвать Коран и Сунну. Коран
— это священная книга, представляющая собой собрание поуче-
ний, речей и заповедей Аллаха; Сунна — сборник жизнеописания
пророка Мухаммеда (см. гл. XXIII).
§2	. Источники права в Российской Федерации
Выявление круга источников в различных правовых системах
имеет важное значение для раскрытия многих явлений правовой
действительности. В частности, от формы права зависят такие
факторы, как способы правового регулирования, нормативность,
общеобязательность, степень юридической силы различных пра-
вовых актов и т.д.
Из всех известных истории источников (форм) права приме-
нительно к Российской Федерации можно говорить о трех ее
видах: о правовом обычае, нормативном договоре и нормативном
акте. Каждый из этих видов источников отличается по своему
значению и имеет разную сферу применения.
В российском праве санкционирование обычая как способа
регулирования общественных отношений занимает незначитель-
168
ное место. Можно даже сказать, что обычай в качестве источника
права действует лишь в порядке исключения и только в тех
случаях, когда возможность его применения оговаривается дейст-
вующим законодательством. Так, ссылка на применение между-
народного обычая имеется в Консульском уставе; Кодекс торго-
вого мореплавания (на территории России пока действуют Кон-
сульский устав СССР и КТМ СССР) предлагает руководствовать-
ся портовыми обычаями для определения продолжительности по-
грузки и разгрузки судов и размера платы за их простой.
В Российской Федерации источниками права признаются до-
говоры нормативного содержания, среди которых важное место
занимают международные договоры.
Международный договор — это определенно выраженное со-
глашение между двумя или несколькими государствами относи-
тельно установления, изменения или прекращения их прав и
обязанностей. Договоры могут быть нормоустанавливающими
(например, Договор о нераспространении ядерного оружия; До-
говор по космосу) или учредительными (например, Договор о
Содружестве Независимых Государств).
Нормоустанавливающее значение имеет включенный в Кон-
ституцию Российской Федерации Федеративный договор. Он был
подписан 31 марта 1992 г. полномочными представителями Рос-
сийской Федерации и ее субъектов — республик в составе России,
автономной области, автономных округов, краев, областей, горо-
дов Москвы и Санкт-Петербурга. Этим договором были разгра-
ничены предметы ведения и полномочия федерации в целом и ее
субъектов. Тем самым был сделан шаг от фактически унитарного
государства к федерации.
Источниками права могут являться различные соглашения как
разновидности договора. В Российской Федерации в современных
условиях значительно возрастает роль соглашений в регламента-
ции различных сторон общественной и государственной жизни.
Так, многие сферы отношений между краями, областями и вхо-
дящими в них автономиями регулируются именно соглашениями.
Известны соглашения и между государственными органами Фе-
дерации и ее субъектов. Например, в соответствии с Законом
Правительство Российской Федерации вправе передавать на ос-
новании соглашений администрации автономной области, авто-
номных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Пе-
тербурга осуществление части своих полномочий. На основании
169
соглашений возможно и обратное перераспределение полномо-
чий.
Договоры устанавливают нормы права и в российском трудо-
вом праве. Так, нормоустанавливающее значение имеет коллек-
тивный договор — правовой акт, регулирующий трудовые, соци-
ально-экономические и профессиональные отношения между ра-
ботодателем и работниками на предприятии, в учреждении, ор-
ганизации (ст. 2 Закона Российской Федерации "О коллективных
договорах и соглашениях"). В коллективный договор могут вклю-
чаться взаимные обязательства работодателя и работников по
таким вопросам, как механизм регулирования оплаты труда с
учетом роста цен, уровня инфляции, выполнения показателей,
перечисленных в договоре, а также по вопросам занятости, пере-
обучения, условий высвобождения работников, соблюдения их
интересов при приватизации предприятий и ведомственного
жилья. Условия коллективных договоров, заключенных в соответ-
ствии с законодательством, являются обязательными для пред-
приятий, на которые они распространяются. Иными словами,
коллективный договор представляет собой специфическую ло-
кальную правовую норму.
Наиболее характерным для Российской Федерации источни-
ком права является нормативный акт. Правом на издание норма-
тивных актов обладают не все государственные органы. В Рос-
сийской Федерации такие акты могут издаваться лишь предста-
вительными и исполнительными органами власти. При этом каж-
дый орган вправе издавать акты только определенного вида
(закон, указ, постановление, распоряжение и т.д.) и только по
вопросам, входящим в его компетенцию.
Юридическая сила нормативных актов зависит от места орга-
на, издавшего акт, в государственном механизме. Все норматив-
ные акты государственных органов принято делить на законы и
подзаконные акты. Ведущее место в системе нормативных актов
занимают законы. Акты остальных видов издаются на основе и
во исполнение законов и потому называются подзаконными.
Высшей юридической силой среди нормативных актов обла-
дает Конституция Российской Федерации, которая определяет
организацию государственной власти, закрепляет основы консти-
туционного строя, федеративных отношений, основные права и
обязанности граждан.
Конституция Российской Федерации представляет собой юри-
дическую базу для всего действующего законодательства. Осно-
170
вополагающие установления Конституции развиваются и детали-
зируются в других нормативных актах. Причем все они, от какого
бы органа ни исходили, должны соответствовать Конституции. В
противном случае любой акт (или его часть) признается недейст-
вующим.
Вторыми по значимости нормативными актами являются за-
коны. В юридическом смысле закон — это нормативный акт,
принимаемый в особом порядке, обладающий после Конституции
наибольшей юридической силой и направленный на регулирова-
ние наиболее важных общественных отношений.
Законы в Российской Федерации принимаются высшими
представительными органами как самой Федерации, ее субъектов,
так и соответственно народным голосованием (референдумом).
Этим обусловлено верховенство закона и придание ему наиболь-
шей юридической силы по отношению к нормативным актам всех
других государственных органов, которые, как уже говорилось,
считаются подзаконными и не могут противоречить закону. При-
нятие нового закона обычно влечет за собой необходимость от-
мены или внесения изменений во все другие акты по урегулиро-
ванному новым законом вопросу. Сам же закон может быть
отменен лишь той инстанцией, которая этот закон приняла.
Закон, принятый на референдуме, обладает высшей юридической
силой и в каком-либо утверждении не нуждается.
Важной отличительной чертой закона является то, что в нем
всегда содержатся юридические нормы, то есть он всегда норма-
тивен. Этим он отличается как от актов других органов, так и от
иных видов актов высшего представительного органа — постанов-
лений, деклараций, посланий, обращений.
Законом обычно регулируются наиболее важные отношения в
обществе, устанавливаются отправные начала правового регули-
рования. Нормы, содержащиеся в актах других видов, основыва-
ются на нормах законов, являются производными от них.
Законы, наконец, издаются в определенном порядке. Для их
принятия характерна особая законотворческая процедура.
Каждый закон проходит обязательные стадии, которые нашли
законодательное оформление в регламентах высших представи-
тельных органов.
Будучи едиными по способу формирования, положению в
правовой системе государства и роли в регулировании обществен-
ных отношений, законы делятся на определенные виды. В част-
171
ности, по значимости содержащихся в них норм они делятся на
конституционные и обыкновенные.
К числу конституционных законов относятся прежде всего
законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию, а
также законы, необходимость издания которых предусмотрена
непосредственно конституцией. В Конституции РФ 1993 г. назва-
но четырнадцать таких конституционных законов. Примером пос-
ледних могут быть законы о Правительстве Российской Федера-
ции (ст. 114), о Конституционном Суде Российской Федерации
(ст. 128), об изменении конституционно-правового статуса субъ-
екта Российской Федерации (ст. 137 Конституции РФ). Для кон-
ституционных законов установлена более сложная по сравнению
с обычными законами процедура их прохождения и принятия в
Федеральном Собрании. На принятый конституционный закон
не может быть наложено вето Президента (ст. 108 Конституции
РФ).
Обыкновенные законы, в свою очередь, делятся на кодифи-
кационные и текущие. К кодификационным относятся Основы
(Основные начала) законодательства Российской Федерации и
кодексы. Основы — это федеральный закон, который устанавли-
вает принципы и определяет общие положения регулирования
определенных отраслей права или сфер общественной жизни.
Кодекс — это закон кодификационного характера, в котором
объединены на основе единых принципов нормы, достаточно
детально регулирующие определенную область общественных от-
ношений. Кодекс чаще всего относится к какой-либо одной от-
расли права (например, Уголовный кодекс, Гражданский процессу-
альный кодекс, Кодекс об административных правонарушениях).
В федеративном государстве, каким является Россия, разли-
чаются законы федеральные и законы субъектов Федерации. Так,
кроме федерального Закона "О языках народов РСФСР" в ряде
республик (Карелия, Калмыкия и др.), входящих в Российскую
Федерацию, приняты свои законы о языках. Федеральные законы
действуют, как правило, на территории всей Федерации. В случае
расхождения закона субъекта Федерации с законом Российской
Федерации действует федеральный закон.
Издание законов — не единственная форма правотворчества
высших представительных органов. Так, палаты Федерального
собрания — Государственная Дума и Совет Федерации — полно-
мочны принимать постановления, которые тоже могут содержать
нормы права и потому быть источниками права. Примером таких
172
постановлений являются постановление Совета Федерации об
утверждении изменения границ между субъектами Федерации,
постановления палат об утверждении Регламентов их деятельности.
Среди нормативных актов Российской Федерации особое
место занимают указы Президента Российской Федерации. По
своему правовому статусу, определенному Конституцией, Прези-
дент Российской Федерации является главой государства, издаю-
щим распоряжения и указы.
Распоряжения издаются Президентом обычно по текущим во-
просам оперативного характера и не должны содержать нормы
права. Указы Президента могут иметь нормативный характер. Об
этом прямо сказано в ст. 115 Конституции РФ 1993 г. (в отличие
от прежней Конституции, где такой характеристики указов Пре-
зидента не было). Нормативными являются, например, указы
Президента от 6 марта 1995 г. "Об основных принципах осущест-
вления внешнеторговой деятельности в Российской Федерации",
от 23 февраля 1995 г. "О компенсационных выплатах семьям с
детьми, обучающимся и другим категориям лиц".
В соответствии с законом о Правительстве Российской Феде-
рации Президенту дано право утверждать своими указами поло-
жения о министерствах, государственных комитетах и других под-
ведомственных Правительству органах. Эти нормативные указы в
случае их издания также будут являться источниками права.
Указы Президента Российской Федерации как подзаконные
акты не могут противоречить Конституции и законам Российской
Федерации. В противном случае действует норма Конституции и
закона Российской Федерации.
Нормативные акты Правительства. Правительство Российской
Федерации издает постановления и распоряжения. Распоряжения
обычно содержат конкретные предписания, то есть являются ак-
тами индивидуального характера. Постановления издаются по
наиболее важным вопросам хозяйственного и культурного стро-
ительства. Они, как правило, имеют общий характер, содержат
нормы права и потому относятся к источникам права (например,
постановление Правительства Российской Федерации от 15 марта
1993 г. "Об утверждении условий выпуска внутреннего государст-
венного валютного облигационного займа"), от 6 апреля 1995 г.
"Об учреждении специальных государственных стипендий Прави-
тельства Российской Федерации для аспирантов и студентов го-
сударственных образовательных учреждений высшего и среднего
профессионального образования".
173
Постановления Правительства Российской Федерации, если
они противоречат Конституции, законам Российской Федерации
и указам Президента, могут быть отменены Президентом Россий-
ской Федерации.
Акты центральных органов исполнительной власти. Централь-
ными органами исполнительной власти согласно Закону Россий-
ской Федерации о Правительстве Российской Федерации являют-
ся министерства, государственные комитеты и ведомства. Их акты
обычно регулируют отношения, складывающиеся внутри систем
этих органов. Но в ряде случаев им предоставляется право изда-
вать акты, действие которых распространяется и на неподчинен-
ные им объекты управления, а также и на граждан. Такие пол-
номочия особенно значительны у Министерства финансов, Ми-
нистерства транспорта, Центрального банка, Санэпиднадзора и
т.д. К нормативным по своему содержанию относятся, например,
инструкция Министерства финансов Российской Федерации "О
правилах выпуска и регистрации ценных бумаг на территории
Российской Федерации", утвержденные Минжилкомхозом "Пра-
вила пользования системами коммунального водоснабжения".
Конституция Российской Федерации не определяет виды
актов, издаваемых центральными органами исполнительной влас-
ти, в силу чего единых форм правовых актов у них нет. На
практике министерства чаще всего издают приказы и инструкции,
государственные комитеты — приказы и постановления. Норма-
тивными обычно являются инструкции и постановления.
С 15 мая 1992 г. введена государственная регистрация норма-
тивных актов министерств и ведомств, затрагивающих права и
законные интересы граждан или носящих межведомственный ха-
рактер. Государственная регистрация этих актов возложена на
Министерство юстиции Российской Федерации.
Акты министерств, государственных комитетов и ведомств
Российской Федерации могут быть отменены Правительством
Российской Федерации.
Кроме актов федеральных органов представительной и испол-
нительной ветвей власти источником права являются норматив-
ные акты, принимаемые на уровне субъектов федерации. В рес-
публиках в составе Российской Федерации источниками права
могут быть республиканские законы, акты президентов (в тех
республиках, где учрежден институт президентства), постановле-
ния Советов Министров (Правительств) республик, а также нор-
174
мативные акты республиканских центральных органов исполни-
тельной власти.
Нормативные акты органов власти края, области, автономной
области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербур-
га. В соответствии с Конституцией России органы власти нахо-
дящихся в составе Российской Федерации краев, областей, авто-
номной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-
Петербурга наделены широкими полномочиями в сфере право-
творчества. Достаточно сказать, например, что все края и области
получили право принимать уставы края и области, которыми
определяется правовой статус этих субъектов федерации.
Кроме того, многие отрасли законодательства (администра-
тивное, жилищное, земельное, водное, законодательство об охра-
не окружающей среды и т.д.) отнесены Конституцией РФ к сфере
совместного ведения федерации и ее субъектов. По этим вопро-
сам органы государственной власти субъектов федерации осу-
ществляют в соответствии с федеральным законодательством соб-
ственное правовое регулирование, принимая нормативные право-
вые акты. Такими актами являются решения краевых, областных,
автономной области, автономных округов, городов Москвы и
Санкт-Петербурга представительных органов и решения глав со-
ответствующих администраций. Как уже отмечалось, все субъекты
Федерации получили право принимать законы.
Источниками права могут быть нормативные акты органов
местного самоуправления и соответствующих местных администра-
ций.
§3	. Действие нормативных актов во времени, в пространстве и
по кругу лиц
Действие нормативных актов во времени продолжается от мо-
мента вступления их в силу до момента ее утраты. Акты вступают
в силу: 1) либо с момента их принятия; 2) либо со времени,
указанного в самом нормативном акте или в специальном акте о
введении его в действие (например, с момента опубликования);
3) либо по истечении определенного срока после их опубликова-
ния (обнародования).
В зависимости от вида нормативного акта в российском зако-
нодательстве установлены разные сроки вступления нормативных
актов в силу после их опубликования. Так, законы Российской
Федерации вступают в силу на всей территории Российской Фе-
175
дерации по истечении десяти дней со дня их официального опуб-
ликования. Акты Президента Российской Федерации и Прави-
тельства Российской Федерации, имеющие нормативный' харак-
тер, вступают в силу на территории России по истечении семи
дней после их опубликования в официальном источнике; ведом-
ственные нормативные акты вступают в силу со дня присвоения
им порядкового номера государственной регистрации, если в
самом акте не установлен более поздний срок вступления в силу.
Нормативные акты теряют юридическую силу в результате
различных обстоятельств. Если акт был издан на определенный
срок, он перестает действовать по истечении этого срока. Напри-
мер, в тексте постановления V Съезда народных депутатов Рос-
сийской Федерации от 1 ноября 1991 г. "Об организации испол-
нительной власти в период радикальной экономической рефор-
мы" было сказано, что постановление вступает в силу с момента
принятия и прекращает действие 1 декабря 1992 г. В других
случаях нормативный акт утрачивает силу в результате его отме-
ны. Об отмене прежнего нормативного акта указывается в новом
акте, заменяющем старый, либо в специальном перечне актов,
отменяемых в связи с принятием новых актов. Можно назвать и
третью ситуацию, когда нормативный акт фактически теряет силу
вследствие издания нового акта, устанавливающего другой поря-
док правового регулирования.
По общему правилу нормативные акты не имеют обратной
силы. На практике это означает следующее: при возникновении,
например, имущественного спора или совершении преступления
во время, когда действовал еще не отмененный закон, дело долж-
но решаться по действовавшему ранее закону, хотя на момент
рассмотрения дела закон отменен или изменен. Исключения из
общего правила допускаются в редких случаях, когда в самом
нормативном акте предусмотрено, что он может применяться к
событиям и действиям, имевшим место до его издания.
В праве Российской Федерации обратную силу имеют законы,
устраняющие или смягчающие уголовную и административную
ответственность. В некоторых случаях обратная сила признается
и за гражданским законом. Например, Законом Российской Фе-
дерации от 24 декабря 1992 г. "Об основах федеральной жилищной
политики" установлено, что Подлежат отмене противоречащие
этому закону договоры купли-продажи и аренды жилья, даже если
они совершены до вступления этого закона в силу.
176
По действию в пространстве нормативные акты различаются в
зависимости от того, распространяется ли их действие на всю
территорию страны или же на какую-либо точно определенную
часть ее либо предназначены для действия за пределами страны.
Акты федеральных органов распространяются, как правило,
на всю территорию Российской Федерации. Под государственной
территорией Российской Федерации понимается находящаяся под
ее суверенитетом часть земного шара. К ней относятся суша,
внутренние и территориальные воды, воздушное пространство
над ними, земные недра в пределах государственной границы.
Объектами, приравненными к государственной территории, явля-
ются морские и воздушные суда, космические корабли и станции,
несущие российский флаг, подводные кабели, трубопроводы и
другие объекты, принадлежащие России и находящиеся в откры-
том море или космосе.
Акты субъектов Российской Федерации действуют на терри-
тории соответственно республик, краев, областей, автономных
округов. А нормативные акты местных органов имеют силу лишь
на подведомственной территории. Таким образом, действие нор-
мативных актов в пространстве находится в прямой зависимости
от того, органом какого уровня этот акт принят.
Но и нормативные акты, издаваемые высшими органами го-
сударственной власти Российской Федерации, могут распростра-
нять свое действие только на определенную часть страны, если
соответствующий орган это прямо оговорит при принятии кон-
кретного нормативного акта. Так, введение особого режима дея-
тельности государственных органов, предусмотренного Законом
РСФСР от 17 мая 1991 г. "О чрезвычайном положении", возможно
только на тех территориях, где в установленном порядке объяв-
лено чрезвычайное положение. Правотворческий орган довольно
часто в самом акте указывает местность (край, область, районы
Крайнего Севера, зону чернобыльской аварии), за пределами ко-
торых акт теряет силу.
Нормы, содержащиеся в федеральных законах, могут иметь
также и экстерриториальное действие, то есть применяться и за
пределами Российской Федерации. Например, в отношении за-
щиты граждан Российской Федерации, находящихся за пределами
России, действуют нормы, предусмотренные Законом РСФСР от
28 ноября 1991 г. "О гражданстве РСФСР". В то же время граж-
дане Российской Федерации, совершившие преступления за гра-
ницей, в случае предания их суду несут ответственность не по
177
законам места совершения преступления, а по УК Российской
Федерации.
Действие нормативных актов по кругу лиц. Выяснить действие
того или иного нормативного акта по кругу лиц — значит опре-
делить, кому адресованы выраженные в нормах предписания.
В ряде случаев различия в действии норм права по лицам
предопределены различиями действия норм в пространстве.
Обычно нормативные акты обязательны для всех субъектов (граж-
дан, юридических лиц, государственных органов, предприятий,
учреждений и организаций), находящихся на данной территории.
Однако сферы действия нормативных актов в пространстве и по
кругу лиц могут и не совпадать. Так, нормы обязательного на всей
территории России избирательного закона в части активного из-
бирательного права не распространяются на несовершеннолет-
них, а также на психически больных, признанных судом недее-
способными, и лиц, на день голосования отбывающих наказание
в местах лишения свободы по приговору суда.
Спецификой различных отраслей хозяйства обусловлено по-
явление норм, действие которых распространяется лишь на ра-
ботников данной отрасли. Известны, например, установленные
законом льготы в пенсионном обеспечении для работников уголь-
ной и металлургической промышленности. Нормативные акты
могут распространять свое действие не на всех граждан, а лишь
на тех из них, которые занимают определенное должностное
положение. Так, административную ответственность за расточи-
тельное расходование электрической и тепловой энергии несут
руководители предприятий, учреждений и организаций, их глав-
ные инженеры, главные энергетики (ст. 90 Кодекса об админи-
стративных правонарушениях).
Общим принципом российского законодательства является то,
что под его действие подпадают как граждане Российской Феде-
рации, так и иностранные граждане и лица без гражданства.
Однако из этого правила есть исключения. Во-первых, существу-
ют такие сферы правового регулирования, где субъектом право-
отношения может выступать только гражданин России. Так,
служба в Вооруженных силах России — это обязанность исклю-
чительно ее граждан. Поэтому предписания российского Закона
"О воинской обязанности и военной службе" адресованы только
гражданам Российской Федерации. Согласно Закону РСФСР "О
референдуме", иностранные граждане не могут прнимать участие
во всенародном голосовании. Во-вторых, исключение делается
178
для тех иностранных граждан, которые, согласно действующим
законам и международным договорам, заключенным Россией,
пользуются дипломатическим иммунитетом. На таких лиц (а это
— послы, посланники, поверенные в делах, члены семей дипло-
матического персонала и т.д.) в случае совершения ими правона-
рушений не распространяется Уголовный кодекс Российской Фе-
дерации и Кодекс об административных правонарушениях.
Глава XII
СИСТЕМА ПРАВА
§1. Понятие системы права. Правовой институт, отрасль права
Отношения, в которые вступают люди, объединения граждан,
государство и общество, находятся между собой в тесной взаимо-
связи, образуя единое целое. Соответственно и право, отражая,
опосредуя общественные отношения, их устойчивые признаки,
свойства, представляет собой целостное образование, систему.
Все ее элементы — нормы права — находятся в такой же посто-
янной, устойчивой зависимости, которая характеризует взаимо-
действие регулируемых ими общественных отношений.
С позиций системного подхода любое целостное образование,
состоящее из двух и более взаимосвязанных компонентов, пред-
ставляет собой систему. Каждый компонент системы в свою оче-
редь может быть расчленен на ряд составляющих. Таким образом,
система, как правило, является многоуровневой, включает в себя
в качестве компонентов хотя и менее сложные, но относительно
самостоятельные предметы и явления.
Названные свойства в полной мере присущи и системе права.
Как целостное образование она охватывает все нормы, действую-
щие в той или иной стране, и представляет собой сложный
многоуровневый комплекс, состоящий из норм права, правовых
институтов и отраслей права. В системе права действуют связи
четырех уровней: 1) между элементами нормы права; 2) между
нормами, объединенными в правовые институты; 3) между ин-
ститутами соответствующей отрасли права; 4) между отдельными
отраслями права.
Правовой институт — это система взаимосвязанных норм,
регулирующих относительно самостоятельную совокупность об-
щественных отношений или какие-либо их компоненты, свойства.
Например, в сфере трудовых отношений выделяются, в част-
ности, отношения, связанные с заключением трудового договора,
установлением и выплатой заработной платы, привлечением на-
рушителей трудовой и производственной дисциплины к ответст-
венности. Соответственно в трудовом праве образуются институ-
ты трудового договора, заработной платы, трудовой дисциплины.
Подобным образом выделяются и другие правовые институты.
180
Именно некоторая специфичность одной группы общественных
отношений по сравнению с другими служит причиной возникно-
вения соответствующих нормативно-правовых институтов.
Вместе с тем есть и такие институты, которые регулируют
лишь какое-либо одно специфическое общественное отношение
или даже один из его элементов. Так, в уголовно-процессуальном
праве известны институты потерпевшего, подозреваемого, обви-
няемого, гражданского истца, гражданского ответчика, опреде-
ляющие правовой статус одного из субъектов уголовно-процессу-
альных отношений. В гражданском праве имеется ряд институтов,
которыми регламентируется какая-либо общая для всех граждан-
ско-правовых отношений отдельная сторона. Это, в частности,
институты представительства, исковой давности, защиты чести и
достоинства гражданина, регламентирующие такие принципиаль-
но важные моменты всех гражданско-правовых отношений, как
порядок назначения и права представителей субъектов правоот-
ношения, определение сроков исковой давности, порядок и спо-
собы защиты чести и достоинства гражданина от любых пороча-
щих его слухов и домыслов.
Все такие обособленные нормы в полной мере обладают свой-
ствами правовых институтов, регламентирующих отдельную груп-
пу общественных отношений: обособленностью предмета и кор-
респондирующей ей специфичностью (по своему назначению,
содержанию, а иногда и форме) предписаний, регулирующих дан-
ный предмет, а также тесной взаимосвязью между предписания-
ми, регулирующими отдельное отношение или какую-либо его
часть.
Юридическим критерием обособления той или иной совокуп-
ности норм в конкретный правовой институт служат три признака:
1)	юридическое единство правовых норм. Как целостное об-
разование юридический институт характеризуется единством со-
держания, которое выражается в общих положениях, правовых
принципах или совокупности используемых правовых понятий,
единстве правового режима регулируемых отношений либо иным
способом;
2)	полнота регулирования определенной совокупности обще-
ственных отношений. Правовой институт включает в себя раз-
личные виды правовых норм. Это могут быть дефинитивные,
управомочивающие, обязывающие, запрещающие и иные нормы
права, которые в комплексе содержат все аспекты .правового
регулирования соответствующей группы общественных отноше-
181
ний. Вследствие этого каждый правовой институт является уни-
кальным, выполняет только ему присущие функции и не дубли-
руется другими структурными компонентами системы права;
3)	обособление норм, образующих правовой институт, в гла-
вах, разделах, частях и иных структурных единицах законов, дру-
гих нормативно-правовых актов. Логическая последовательность
и совершенство закона предполагают такую дифференциацию его
содержания, которая определяется качественной обособленнос-
тью той или иной совокупности норм. А эта качественная обо-
собленность как раз и охватывается понятием правового инсти-
тута.
Обычно правовой институт — это сравнительно небольшая
общность норм, специфика и автономность которой не выходят
за рамки одной отрасли права. В то же время отдельные так
называемые смешанные институты могут содержать нормы, ха-
рактерные для разных отраслей права. Например, институт, уста-
навливающий ответственность за совершение дисциплинарных
проступков, относится к сфере трудового права. В основе инсти-
тута лежат властные полномочия администрации предприятия, ее
право налагать дисциплинарные взыскания на виновных работ-
ников. Однако трудовые споры по поводу наложения подобных
взысканий могут рассматриваться в судебном органе по правилам
гражданско-процессуального законодательства, то есть другой от-
расли права.
Наличие смешанных институтов объясняется тем, что одно-
родность регулируемых отраслью права отношений является от-
нюдь не стерильной. В ней всегда (в одних случаях больше, в
других — меньше) присутствует некоторое количество иных от-
ношений, отличных по форме, но тесно связанных с остальными
по своему назначению. Так, в гражданском праве неизбежно
присутствуют нормы конституционного, административного,’ фи-
нансового и иных отраслей законодательства. В трудовом праве
— нормы конституционного, административного, гражданского и
гражданско-процессуального законодательства.
Правовые институты, находясь в тесной взаимосвязи, образу-
ют качественно новый компонент системы права — отрасль права.
Под отраслью права понимается совокупность взаимосвязан-
ных правовых институтов, регулирующих относительно самосто-
ятельную обширную область, сферу общественных отношений.
Отрасль права не представляет собой механическое объедине-
ние норм из нескольких институтов. Это целостное образование,
182
характеризующееся рядом свойств, признаков, не присущих пра-
вовым институтам. В частности, отрасль права регулирует обще-
ственные отношения, связанные с осуществлением какой-либо
широкой сферы предметной деятельности общества, государства,
граждан и иных субъектов права. Например, гражданское право
регулирует все имущественные и связанные с ними личные не-
имущественные отношения, семейное право — отношения, свя-
занные с браком и принадлежностью человека к семье. Трудовое
право регулирует отношения, в которые вступают рабочие и слу-
жащие в процессе осуществления трудовой деятельности в сфере
производства.
Способность осуществлять правовое регулирование обширной
сферы общественных отношений отличает отрасль права от лю-
бого правового института, регулятивные функции которого огра-
ничиваются какой-либо сравнительно узкой совокупностью отно-
шений. Кроме того, в отличие от института отрасль права содер-
жит исчерпывающий набор юридических средств, методов право-
вого воздействия, устанавливаемых государством в процессе ре-
гулирования отношений соответствующей сферы. .
Каждая отрасль права имеет основной институт, который за-
крепляет общеотраслевые принципы права, определяет предмет и
задачи отрасли, содержит иные общие положения. Нормативные
установления такого института как бы цементируют, объединяют
в целостное образование нормы права и институты отрасли, оп-
ределяют их необходимые свойства как компонентов данной, а
не иной отрасли права.
В пределах отрасли определяется также своеобразный юриди-
ческий режим, регламентирующий правовое положение субъектов
права, устанавливающий законные способы реализации прав и
исполнения юридических обязанностей, государственно-право-
вые меры, направленные на неукоснительную реализацию право-
вых норм в конкретных отношениях. Отрасль права содержит
полный набор юридических средств, призванных обеспечить эф-
фективное действие как отрасли в целом, так и каждого ее ком-
понента на уровне правовых институтов и конкретных норм
права. При этом для каждой отрасли характерен специфический,
только ей присущий набор юридических средств правового регу-
лирования, что позволяет не только объединять нормы права в
единое целое, придавать им упорядоченный, системный характер,
но и отличать одну отрасль права от другой.
183
В крупных и сложных по составу отраслях права имеется еще
один компонент — подотрасль права — целостное образование,
которым регламентируется специфический вид отношений в пре-
делах сферы правового регулирования соответствующей отрасли
права. Так, в гражданском праве в качестве подотраслей выделяют
жилищное, транспортное, авторское, наследственное право. Име-
ются подотрасли в трудовом, уголовном и других отраслях права.
В отличие от правового института подотрасль не является обяза-
тельным элементом каждой отрасли права. В небольших и тесно
консолидированных отраслях (например, в уголовно-процессу-
альном, гражданско-процессуальном праве) подотраслей вообще
нет.
Таким образом, система права представляет собой совокуп-
ность действующих норм права, объединенных по институтам,
подотраслям и отраслям в соответствии с характером и специфи-
кой регулируемых ими общественных отношений.
§2	. Предмет и метод правового регулирования
Проблема расположения правовых норм по институтам и от-
раслям права имеет важное теоретическое и практическое значе-
ние. С ее решением создаются предпосылки для создания строй-
ной, логически непротиворечивой системы нормативно-правовых
регуляторов в обществе, а также для систематизации законов и
иных нормативно-правовых актов, приведения их в состояние,
позволяющее оперативно находить необходимые нормативные ус-
тановления.
Имеются два критерия выделения отраслей права: предмет и
метод правового регулирования.
Предмет правового регулирования, понимаемый как совокуп-
ность регулируемых правом общественных отношений, является
объективным, лежащим вне права критерием. Правовые нормы
группируются по отраслям права в силу объективных (не завися-
щих от усмотрения правотворческих органов) причин, сообразно
специфике и существующим связям между общественными отно-
шениями. Ибо главным основанием, по которому одна отрасль
права отличается от другой, служит предметное своеобразие ре-
гулируемых этими отраслями общественных отношений.
Такие отношения весьма своеобразны и отличаются друг от
друга прежде всего своей целенаправленностью, содержанием и
формой. Так, в процессе государственного управления складыва-
184
ются отношения власти и подчинения: граждане, должностные
лица и органы обязаны выполнять законные распоряжения и
указания вышестоящих должностных лиц и органов. Своеобразие
этих отношений заключается в том, что они имеют "вертикаль-
ную" форму: управляющее должностное лицо (или орган) распо-
лагается как бы сверху, а исполнители его воли — как бы внизу.
Качественная обособленность таких отношений определяет и
своеобразие регулирующих их правовых норм: по своему содер-
жанию эти нормы предназначены для регулирования управлен-
ческой деятельности, а их юридической форме свойствен обязы-
вающий, императивный характер. В силу этого нормы, регули-
рующие отношения, которые возникают в процессе государствен-
ного управления, образуют самостоятельную отрасль права, отли-
чающуюся от других отраслей.
Таким образом, выделение отраслей права обусловлено объ-
ективно существующей спецификой, качественным своеобразием
регулируемых ими общественных отношений, предметом право-
вого регулирования.
Вторым, вспомогательным основанием для распределения
норм права по отраслям служит метод правового регулирования.
Под ним понимаются способы воздействия норм данной отрасли
права на поведение людей, на регулируемые этой отраслью об-
щественные отношения.
Метод правового регулирования состоит из следующих эле-
ментов:
специфического способа взаимосвязи прав и обязанностей
между участниками урегулированных отраслью правоотношений.
Так, главной чертой административно-правового метода является
"вертикальный" характер взаимного расположения субъектов от-
ношений, которые находятся в состоянии власти и подчинения.
В гражданском праве субъекты правоотношений имеют равные,
однопорядковые позиции;
той или иной совокупности юридических фактов, служащих
основанием возникновения, изменения или прекращения право-
отношений. В административном, финансовом праве правоотно-
шения возникают на основе актов применения норм права, при-
нимаемых компетентными органами государства, в гражданском
праве — из договора, в гражданско-процессуальном праве — по
заявлению (иску) лица, которому причинен моральный или ма-
териальный ущерб неправомерными действиями других физичес-
ких или юридических лиц либо государственных органов;
185
особых способов формирования содержания прав и обязан-
ностей субъектов права. Такие права могут возникать, в частнос-
ти, из норм права, либо из соглашений сторон, либо из админи-
стративно-правовых актов и иными способами;
санкций, способов и процедур их применения. Каждая отрасль
права имеет достаточно широкий спектр мер государственного
принуждения, которые могут быть применены к нарушителям
соответствующих нормативно-правовых установлений. Особенно
ярко это проявляется на примере уголовного, административного,
гражданского и трудового права, санкции которых могут приме-
няться только в пределах названных отраслей права. Система мер
государственного принуждения в остальных отраслях права также
носит специфический характер и сводится к той или иной ком-
бинации из административно-правовых и гражданско-правовых
санкций.
Из названных компонентов формируется метод правового ре-
гулирования конкретной отрасли права. При этом различное со-
четание способов, приемов правов’ого воздействия на обществен-
ные отношения образует специфику отраслевого метода, опреде-
ляет его особый юридический режим, который последовательно
проводится через все институты и нормы отрасли и с помощью
которого осуществляется регулирование соответствующей сферы
общественных отношений.
В то же время было бы неверным полагать, что метод форми-
руется законодателем произвольно, по его усмотрению. В конеч-
ном итоге своеобразие метода определяется предметом правового
регулирования. Так, в приводившихся выше примерах метод за-
крепления "вертикального'' взаиморасположения участников от-
ношений, урегулированных административным правом, явно про-
изводен от характера существующих отношений в сфере государ-
ственного управления, то есть от предмета административного
права. Зависимость метода от предмета регулирования можно
продемонстрировать и на примере уголовного права: крайняя
опасность преступного поведения, необходимость охраны право-
порядка диктуют такие своеобразные черты метода уголовного
права, как его строго обязывающий (императивный) характер,
ответственность преступника перед государством.
Предмет и метод правового регулирования позволяют диффе-
ренцировать большинство правовых норм по отраслям и инсти-
тутам права. Однако этот процесс достаточно сложен и требует
специальных научных исследований. Отдельные отрасли права не
186
всегда можно разграничить как из-за трудностей в классификации
смежных институтов, так и из-за отсутствия четких критериев
обособления отдельных подотраслей права в самостоятельную
отрасль. И по настоящее время в юридической литературе ведутся
дискуссии о том, можно ли считать авторское, лесное, жилищное,
исправительное право самостоятельными отраслями.
Процесс изменения, совершенствования системы права про-
исходит не только за счет уточнения и конкретизации имеющихся
о ней научных выводов и представлений, но и по объективным
причинам, вследствие изменений, которые претерпевают сами
общественные отношения. Одни отрасли и институты утрачивают
значение, поскольку устаревают регулируемые ими отношения. И
наоборот, появление новой сферы общественных отношений или
усиление их значимости неизбежно влечет за собой создание
новых структурных частей системы права. Так, в современных
условиях колхозное право утратило статус отрасли в связи с
утратой колхозами доминирующего положения в сельскохозяйст-
венном производстве и возникновением новых форм ведения
сельского хозяйства. Природоохранительное право, наоборот, из
подотрасли земельного права превратилось в основной компонент
системы права Российской Федерации, поскольку общественные
отношения, связанные с сохранностью окружающей природной
среды, выделились в самостоятельную сферу производственных и
социальных отношений и потребовали специфического метода
правового регулирования.
§3	. Отрасли права Российской Федерации
Система права Российской Федерации включает одиннадцать
отраслей: государственное право, административное, финансовое,
земельное, гражданское, трудовое, природоохранительное, семей-
ное, уголовное, уголовно-процессуальное и гражданско-процессу-
альное.
Ведущей отраслью является государственное право. Оно объ-
единяет нормы,, закрепляющие основы общественного строя и
политики Российской Федерации, основные права, свободы и
обязанности граждан, национально-государственное устройство,
избирательную систему, порядок создания и компетенцию феде-
ральных органов государственной власти и управления и субъек-
тов федерации — республик в составе Российской Федерации,
краев, областей, автономных образований, — а также органов
187
местного самоуправления. Нормы государственного права сфор-
мулированы в Конституции Российской Федерации, принятой
народом России в ходе референдума 12 декабря 1993 г., консти-
туциях республик, уставах краев, областей и иных субъектов Фе-
дерации, а также некоторых других актах.
Административное право регулирует отношения, складываю-
щиеся в процессе государственного управления. Оно (в отличие
от государственного) в основном регулирует деятельность Прави-
тельства Российской Федерации и иных исполнительных органов
Федерации и ее субъектов, порядок прохождения государственной
службы, а также устанавливает систему административных про-
ступков и порядок применения административной ответственнос-
ти к виновным лицам.
Нормы административного права содержатся в Конституции
Российской Федерации, в Кодексе об административных право-
нарушениях, иных федеральных законах, а также в указах Прези-
дента Российской Федерации, в постановлениях Правительства
России, в приказах и инструкциях федеральных министерств и
ведомств, актах органов субъектов Российской Федерации, ре-
шениях органов местного самоуправления.
Финансовое право представляет собой совокупность норм, ре-
гулирующих отношения по накоплению и распределению финан-
сов. Его составной частью служат нормы, предусматривающие
формирование государственного бюджета, бюджетные права фе-
деральных органов государственной власти Российской Федера-
ции, органов субъектов федерации и местного самоуправления,
порядок составления и утверждения бюджета, контроль за его
выполнением.
Значительную часть финансового права составляют нормы,
которыми устанавливаются обязательные платежи и налоги, по-
рядок их взимания, кредитование, имущественное и личное стра-
хование, а также регулируются отношения в сфере государствен-
ного финансирования капитального строительства, социально-
культурных мероприятий, расходов на управление и оборону.
Финансовое право содержит и нормы, закрепляющие правовые
основы денежного обращения и порядок осуществления валют-
ных операций на территории Российской Федерации и за рубе-
жом.
Нормы финансового права содержатся в Конституции Россий-
ской Федерации, законах о государственном бюджете, налогах и
188
сборах, в указах Президента Российской Федерации, постановле-
ниях Правительства России и в других источниках.
Земельное право — это совокупность норм, регулирующих
отношения, складывающиеся по поводу распоряжения и управ-
ления земельными ресурсами, находящимися в собственности
государства или в частном владении, в связи с их использованием
и охраной. В них устанавливаются компетенция федеральных
органов исполнительной власти, исполнительных органов субъ-
ектов Российской Федерации и органов местного самоуправления
в сфере регулирования земельных отношений, порядок предо-
ставления, использования и изъятия земельных участков, особен-
ности использования земель сельскохозяйственного, городского,
промышленного и иного назначения, земель водного и лесного
фонда, порядок разрешения земельных споров.
Земельные отношения регулируются Земельным кодексом,
иными федеральными законодательными актами, указами Прези-
дента Российской Федерации, нормативными решениями Прави-
тельства России, а также законами субъектов Российской Феде-
рации и решениями органов местного самоуправления.
Гражданское право объединяет нормы, которые определяют
правовое положение участников гражданского оборота, основа-
ния возникновения и порядок осуществления права собственнос-
ти и других вещных прав, регулирует договорные, другие имуще-
ственные и связанные с ними личные неимущественные отноше-
ния. Участниками гражданских правоотношений выступают чаще
всего граждане и юридические лица.
В Российской Федерации имущественные отношения регули-
руются не только гражданским, но и административным, финан-
совым и другими отраслями права. В отличие от этих отраслей
права предмет гражданского права специфичен в силу того, что
участники гражданских отношений занимают равноправное по-
ложение, они сами (в установленных законом рамках) определяют
свое поведение по отношению друг к другу. Это, так сказать,
"горизонтальные" отношения, в которых участники не подчинены
друг другу.
Гражданское право закрепляет правовое положение государст-
венной, частной и иной собственности (на основе и в развитие
норм государственного права), регулирует различные имущест-
венные сделки, вопросы наследования, авторства, изобретатель-
ства и др.
189
Отношения в сфере гражданского права регулируются частью
первой Гражданского кодекса Российской Федерации, принятой
Государственной Думой 21 октября 1994 г., Гражданским кодек-
сом РСФСР (Особенная часть), Жилищным кодексом, федераль-
ными законами о залоге, о товарных биржах и биржевой торговле,
о товарных знаках, знаках обслуживания и наименования мест
происхождения товаров и другими актами.
Трудовое право объединяет систему норм, которые регулируют
трудовые отношения рабочих и служащих (работников) с пред-
приятиями, организациями, учреждениями. Трудовое право регу-
лирует такие вопросы, как порядок заключения и расторжения
трудового договора, рабочее время и время отдыха, заработная
плата, трудовая дисциплина и материальная ответственность, раз-
решение трудовых споров.
В трудовом праве имеется подотрасль — право социального
обеспечения, которым регулируются пенсионные отношения
граждан по возрасту, в случае утраты трудоспособности, потери
кормильца и в иных установленных законом случаях.
Основным актом трудового права является Кодекс законов о
труде, законы, регулирующие пенсионные отношения, и другие
акты.
Природоохранительное право регулирует общественные отно-
шения в сфере освоения, использования и охраны обществом,
государством, предприятиями, гражданами окружающей природ-
ной среды. Основная задача данной отрасли сводится к сохране-
нию природных богатств и естественной среды обитания челове-
ка, предотвращению экологически вредного воздействия хозяйст-
венной и иной деятельности, оздоровлению и улучшению каче-
ства окружающей природной среды.
Нормы природоохранительного права закрепляют права граж-
дан на здоровую и благоприятную природную среду, устанавли-
вают экологический и юридический механизм ее охраны, порядок
проведения государственной экологической экспертизы и осу-
ществления экологического контроля за соблюдением требований
природоохранительного законодательства и нормативов качества
окружающей природной среды.
Основным актом природоохранительного права является
Закон РСФСР "Об охране окружающей природной среды".
Семейное право представляет собой совокупность норм, регу-
лирующих отношения, связанные с браком и принадлежностью
человека к семье: порядок вступления в брак, основания его
190
прекращения, взаимные права и обязанности супругов, родителей
и детей, а также других членов семьи, условия и порядок усынов-
ления, установления опеки и попечительства.
В основе семейного права Российской Федерации лежит Ко-
декс о браке и семье.
Уголовное право объединяет нормы, которыми устанавливают-
ся основания уголовной ответственности и освобождения от нее,
формулируются понятие преступления и цели наказания, виды
уголовных санкций и порядок их применения, определяется круг
общественно опасных деяний, которые признаются преступными.
Источником уголовного права Российской Федерации являет-
ся Уголовный кодекс.
Уголовно-процессуальное право составляют нормы, регламен-
тирующие порядок производства по уголовным делам. Данная
отрасль права регулирует деятельность органов дознания, предва-
рительного следствия, прокуратуры и суда при расследовании и
разрешении уголовных дел. Нормы уголовно-процессуального
права определяют цели и задачи уголовного судопроизводства,
правовое положение участников уголовного процесса, права и
обязанности правоохранительных органов в этом процессе, рег-
ламентируют порядок проведения дознания и предварительного
следствия, сбора и оценки доказательств, разрешения уголовных
дел судебными органами, обжалования и опротестования судеб-
ных приговоров, их исполнения.
В основе уголовно-процессуального права Российской Феде-
рации лежит Уголовно-процессуальный кодекс.
Нормы гражданского процессуального права определяют цели
и задачи гражданского судопроизводства, подведомственности и
подсудности рассматриваемых споров, устанавливают круг и пра-
вовое положение участников процесса, порядок сбора и оценки
доказательств по гражданским делам, регламентируют порядок
судебного разбирательства общими и арбитражными судами, по-
рядок вынесения и обжалования решений по гражданским делам,
а также исполнения вынесенных и вступивших в законную силу
решений.
Источником процессуального права являются Гражданский
процессуальный кодекс и Арбитражный процессуальный кодекс.
В системе права Российской Федерации обособленное поло-
жение занимает международное право. Оно не входит в систему
какого-либо внутригосударственного права, поскольку устанавли-
вается не отдельным государством, а соглашениями разных госу-
191
дарств и регулирует взаимоотношения этих государств и иных
субъектов международного права.
Международное право подразделяется на международное пуб-
личное право, которым регулируются отношения между государ-
ствами, и международное частное право, регулирующее граждан-
ско-правовые отношения с участием иностранных физических
или юридических лиц либо по поводу имущества, находящегося
за границей. Нормы международного права содержатся в конвен-
циях, актах, уставах международных организаций, международ-
ных договорах и обычаях.
§4	. Основные связи между отраслями права
Российской Федерации
Характеристика основных отраслей права Российской Феде-
рации, приведенная в предыдущем параграфе, раскрывает лишь
одну сторону системы права — совокупность составляющих ее
компонентов. Между тем, как известно, элементы любого сис-
темного образования находятся во взаимосвязи, постоянном вза-
имодействии. Там, где такой связи не существует, нет и системы.
Имеется лишь простая механическая совокупность, сумма одно-
родных или разнородных предметов или явлений. Следовательно,
чтобы раскрыть систему права во всей полноте ее системных
свойств, необходимо выявить и рассмотреть связи, которые су-
ществуют между отраслями права.
Из совокупности постоянных, устойчивых связей между ком-
понентами системы права Российской Федерации наиболее важ-
ное значение имеют следующие: 1) взаимодействие государствен-
ного и остальных компонентов системы права; 2) связи между
отраслями публичного и частного права; 3) соотношение матери-
альных и процессуальных отраслей; 4) связи уголовного и иных
отраслей права.
1.	Государственное право выступает в качестве основы, исход-
ной нормативной базы системы права Российской Федерации.
Подобное значение данной отрасли проявляется двояким обра-
зом.
Во-первых, закрепленные Конституцией Российской Федера-
ции принципы выступают ведущим правовым началом остальных
отраслей права. Так, все нормы трудового права последовательно
развивают и конкретизируют конституционные положения о том,
что всем работникам гарантируются справедливые условия найма,
192
увольнения, оплаты и охраны труда, равная оплата за равный
труд, что полностью запрещен принудительный труд. Равным
образом в основе остальных отраслей права лежит та или иная
совокупность конституционных принципов, которая воплощается
в конкретных нормативных установлениях отрасли и служит кон-
ституционным ориентиром направленности и пределов правового
регулирования соответствующей сферы общественных отноше-
ний.
Во-вторых, установленные Конституцией Российской Федера-
ции права, свободы и обязанности граждан, их объединений,
компетенция государственных органов и должностных лиц со-
ставляют ядро, исходное начало отраслевого статуса субъектов
права.
Конституционные права, свободы и обязанности личности
определяют меру ее свободы во всех сферах общества — политике,
экономике, культуре — и тем самым закрепляют юридическое
положение граждан в соответствующих отраслях права. Правовой
статус граждан в трудовом, семейном, гражданском, администра-
тивном и других отраслях права соответствует провозглашенным
и гарантированным Конституцией РФ правам на труд, отдых,
социальное обеспечение, образование, праву быть собственником
имущества и заниматься предпринимательской деятельностью,
праву защищать свои права, свободы и законные интересы всеми
способами, не противоречащими закону.
Компетенция органов законодательной власти, управления и
правосудия, закрепленная Конституцией Российской Федерации,
выступает основой их правового статуса в области администра-
тивного, финансового, земельного, уголовно-процессуального,
гражданско-процессуального права и других его отраслей, обес-
печивает единство и согласованность правового положения этих
органов в конкретных отраслях права.
Таким образом, связь государственного права с остальными
компонентами системы права состоит в том, что конституцион-
ные нормы как бы пронизывают все отрасли права и тем самым
обеспечивают их согласованность и единство по всем общим,
принципиальным вопросам правового регулирования. Более того,
Конституция РФ содержит и действенные механизмы разрешения
коллизий между конституционными и отраслевыми нормами. Все
законы и иные нормативные акты государственных органов Рос-
сийской Федерации могут издаваться только на основе и в соот-
7—771
193
ветствии с Конституцией. Акты, противоречащие Конституции,
подлежат отмене Конституционным судом.
2.	Имеется тесная устойчивая связь между отраслями публич-
ного и частного права, которую впервые обосновал древнеримский
юрист Ульпиан (170—228 гг.). По его мнению, публичным правом
является все то, что относится к положению государства. В част-
ное право входит все то, что составляет пользу отдельных лиц.
В современной юридической литературе к публичному праву
относят государственное, административное, финансовое, земель-
ное, природоохранительное, уголовное, уголовно-процессуальное
и гражданское процессуальное право. Систему частного права
составляют гражданское, семейное и трудовое право.
Критерий различения публичного и частного права видится в
том, что публичное право регулирует отношения государства, его
органов с гражданами и иными субъектами права. При этом
государственные органы выступают в качестве носителей государ-
ственно-властных (публичных) полномочий, реализация которых
осуществляется в интересах и во благо общества, государства, тех
или иных социальных слоев, групп.
Гражданин выступает равноправным субъектом публичных от-
ношений в процессе формирования представительных органов
власти, в ходе референдума, участвуя в иных формах проявления
непосредственной демократии. В остальных правоотношениях —
а их большинство — он занимает подчиненное, зависимое поло-
жение.
Государственные органы могут предписывать определенные
варианты поведения гражданам и иным субъектам права, требо-
вать от них неукоснительного исполнения и соблюдения дейст-
вующего законодательства, применять к нарушителям меры госу-
дарственного принуждения, выносить решения о признании тех
или иных субъективных прав граждан. Гражданин вправе обжа-
ловать решения, принимаемые государственными органами, но
если они вступили в законную силу, то ему не остается ничего
иного, как подчиниться и выполнить такие решения.
В сфере частного права безраздельно господствуют законные
личные интересы граждан, их объединений. Государство и его
органы могут также выступать субъектами гражданско-правовых,
трудовых, сельскохозяйственных отношений. Однако в этом слу-
чае государственные органы, равно как и государство, не имеют
никаких преимуществ перед остальными субъектами, выступают
в качестве юридического лица, имеющего те же права и обязан-
194
ности, что и иные участники правоотношений. Все отношения в
сфере частного права строятся на принципах равноправия субъ-
ектов права, возникают, изменяются и прекращаются по их сво-
бодному волеизъявлению. Любые, в том числе и государственно-
правовые формы принуждения к вступлению в правоотношения,
ограничению правоспособности и дееспособности граждан запре-
щаются законом под угрозой наступления уголовной, админи-
стративно-правовой и иной юридической ответственности.
Таким образом, различение публичного и частного права яв-
ляется необходимой предпосылкой для установления пределов
вторжения государственных интересов в сферу частного права,
личных имущественных и иных интересов, для установления на-
дежных способов защиты прав и законных интересов граждан и
их объединений. Примат публичного права над интересами граж-
дан, который бытовал в теории социалистического права, на
практике привел к неправомерному сужению частного права и
грубейшему нарушению прав личности в области гражданского и
трудового права, к подмене гражданско-правовых способов защи-
ты субъективных прав административно-правовыми мерами.
3.	Система права состоит из материальных и процессуальных
отраслей права. К первой группе относятся государственное, ад-
министративное, финансовое, гражданское, трудовое и иные от-
расли права. Процессуальные отрасли — уголовно-процессуаль-
ное и гражданско-процессуальное право — устанавливают поря-
док рассмотрения уголовных и гражданских дел.
Связь материальных и процессуальных отраслей является вза-
имной и двусторонней. Материальные отрасли определяют пра-
вовой статус субъектов процессуальных отношений, а также ус-
танавливают условия и основания возникновения процессуаль-
ных отношений. В свою очередь, процессуальные отрасли закреп-
ляют порядок разрешения конфликтных спорных ситуаций, воз-
никающих при реализации норм материальных отраслей права.
В форме уголовного процесса применяются нормы уголовного
права. Гражданский процесс тесно связан с другими материаль-
ными отраслями. В системе права Российской Федерации специ-
ализация материальных и процессуальных отраслей приобрела
всеобщий характер. Государственное право, которое долгое время
оставалось автономным, содержало и материальные, и процессу-
альные нормы, в настоящее время не может обходиться без со-
трудничества с гражданско-процессуальным законодательством.
Так, решения и действия органов государственной власти и мест-
195
ного самоуправления, согласно ст. 46 Конституции Российской
Федерации, могут быть обжалованы в суде в порядке, установ-
ленном гражданско-процессуальным правом.
Конкретные связи между гражданско-процессуальным правом
и отдельными материальными отраслями весьма различны в за-
висимости от того, какая часть их норм может применяться в
форме гражданского процесса. В гражданском, трудовом, семей-
ном и некоторых других отраслях гражданский процесс, безуслов-
но, доминирует над иными формами разрешения конфликтов,
возникающих в конкретных отношениях. Государственное, адми-
нистративное, финансовое право, наоборот, допускает использо-
вание гражданского процесса в достаточно ограниченных преде-
лах. Однако по мере становления и упрочения правового государ-
ства судебный контроль за законностью решений государствен-
ных органов власти и управления будет существенно расширяться.
Соответственно будет усиливаться и значимость гражданско-про-
цессуального права в реализации норм публичного права.
4.	Связь уголовного права и иных отраслей права проявляется
в сфере действия охранительных норм, устанавливающих запре-
ты, основания применения, виды и объем правовых санкций.
Каждая отрасль права устанавливает санкции за совершение ад-
министративных, гражданско-правовых и иных проступков. Од-
нако совокупность деяний, которые представляют повышенную
общественную опасность и признаются преступлениями, состав-
ляет самостоятельную отрасль — уголовное право.
Уголовное право запрещает преступные посягательства на ос-
новы государственного и общественного строя, урегулированные
государственным правом (особо опасные государственные пре-
ступления), государственную и личную собственность, честь и
достоинство граждан и иные отношения, урегулированные граж-
данским правом (статьи Уголовного кодекса, предусматривающие
ответственность за кражу, грабеж, мошенничество, клевету и ос-
корбление личности). Общественно-опасные посягательства на
порядок, закрепленный нормами административного права, в УК
образуют составы преступлений против порядка управления и
общественной безопасности.
Таким образом, уголовное право представляет собой как бы
вынесенную за скобки совокупность общественно опасных дея-
ний, совершаемых в сфере государственного, гражданского, ад-
министративного и иных отраслей права. И с этих позиций каж-
дая отрасль права связана с уголовным правом как особым ком-
196
понентом системы права, который охраняет конкретные отрасли
и систему права в целом от наиболее грубых общественно-опас-
ных посягательств.
§5	. Соотношения системы права, системы законодательства и
системы юридических наук
Взаимосвязь отраслей права отражается в законодательстве.
Например, чтобы привести отношения в области народного об-
разования в соответствие с современными требованиями, нужно
улучшить правовое регулирование не отдельного вида таких от-
ношений, а всего их комплекса. Поэтому в Законе РФ "Об обра-
зовании" помещены нормы, относящиеся к разным отраслям
права: административному, финансовому, трудовому, граждан-
скому и некоторым другим. Все эти разноотраслевые нормы рас-
полагаются в одном законодательном акте, поскольку тесно вза-
имосвязаны друг с другом, имеют общий предмет правового ре-
гулирования — отношения в сфере образования.
В итоге система права не полностью совпадает с системой
законодательства, то есть с системой нормативных актов опреде-
ленного государства. Нормы отраслей права — это строительный
материал, из которого складывается та или иная конкретная от-
расль законодательства. Но при построении каждой законодатель-
ной отрасли этот строительный материал может употребляться в
разном наборе и в разном сочетании. Вот почему отрасли зако-
нодательства не всегда совпадают с отраслями права.
Главное различие между системой права и системой законо-
дательства заключается в следующем. Каждая отрасль права имеет
единый предмет и метод регулирования, поэтому нормы отрасли
права отличаются высокой степенью однородности. Отрасли же
законодательства, регулируя определенные сферы государствен-
ной, экономической, социальной жизни, выделяются только по
предмету регулирования и не имеют единого метода. Кроме того,
предмет отрасли законодательства не является столь однородным,
как у отрасли права. Он может включать в себя весьма различные
отношения. В силу этого отрасль законодательства не является
столь однородной, как отрасль права.
В настоящее время система отраслей законодательства выгля-
дит следующим образом. В ней имеется группа отраслей законо-
дательства, в основном совпадающих с одноименными отраслями
права. Это, например, уголовное, гражданское, трудовое, семей-
197
ное законодательство. Другая группа отраслей законодательства
сложилась на базе подотраслей крупных отраслей права с добав-
лением некоторого, количества норм из других отраслей права.
Это горное, водное, лесное законодательство (оно выделилось из
земельного права) и некоторые другие. По происхождению они
являются подотраслями "материнских" отраслей права, но по
объему, значению, кодифицированности и степени развития рас-
сматриваются как отдельные отрасли законодательства.
В то же время в системе отраслей законодательства имеются
так называемые комплексные отрасли, которые возникли из со-
четания норм административного, гражданского и некоторых дру-
гих отраслей права. Например, законодательство об образовании,
науке, культуре, здравоохранении.
Несовпадение (или неполное совпадение) системы права и
системы законодательства имеет важные практические последст-
вия. Так, при подготовке новых крупных законодательных актов,
систематизированных сборников законодательства нормативные
материалы (с целью удобства пользования ими) располагаются
обычно применительно к существующей системе законодательст-
ва. Однако деление норм по отраслям права также имеет важное
значение. Обе эти системы тесно связаны и взаимно дополняют
друг друга.
Система права оказывает существенное влияние на систему
юридических наук и учебных дисциплин. Каждой отрасли права
соответствует своя отраслевая наука, исследующая соответствую-
щую отрасль права. Кроме того, каждой отрасли права соответ-
ствует одноименная учебная дисциплина, то есть предмет препо-
давания знаний об этой отрасли права в юридических и некото-
рых других учебных заведениях.
Например, трудовое право как совокупность норм, регулиру-
ющих труд рабочих и служащих, образует одну из отраслей права.
Имеется и отрасль юридической науки, называемая трудовым
правом. Она исследует различные нормы, регулирующие труд
работников, многочисленные проблемы, возникающие в процессе
этого регулирования (например, пути и способы дальнейшего
совершенствования законодательства в сфере трудовых отноше-
ний). Кроме того, есть еще учебная дисциплина, тоже называемая
трудовым правом. Это один из предметов, с помощью которого
студенты юридических и некоторых других учебных заведений
получают необходимые знания о трудовом праве как одной из
этраслей права и законодательства Российской Федерации.
198
Внутренняя система отраслей юридической науки и учебных
дисциплин строится с учетом внутренней системы соответствую-
щей отрасли права. Так, многим подотраслям, институтам, суще-
ствующим внутри отрасли права, в одноименной отрасли юриди-
ческой науки и в учебной дисциплине соответствуют разделы или
другие структурные подразделения, изучающие эти подотрасли и
институты. Однако полного тождества между системой отрасли
права и системой одноименной юридической науки, а также
системой учебной дисциплины нет. Например, в учебных дисцип-
линах дается материал не только о структурных подразделениях
изучаемой отрасли права, но и об истории ее развития, предмете,
методе регулирования и т.д.
Система законодательства оказывает влияние на систему от-
раслей юридической науки и учебных дисциплин. Ученые и пре-
подаватели не ограничиваются изучением только данной отрасли
права, но изучают и связанные с ней некоторые другие нормы,
то есть одноименную отрасль законодательства. Например, наука
уголовного права (а также уголовное право как учебная дисцип-
лина) изучает не только уголовное наказание, но и медицинские
меры, которые применяются в отношении душевнобольных, ал-
коголиков, наркоманов в случае совершения ими общественно
опасных деяний, что относится к административному праву.
Некоторые отрасли юридической науки и учебные дисципли-
ны имеют своим объектом не отрасль права, а отдельную ком-
плексную отрасль законодательства. Так, уголовное исполнитель-
ское право является не отраслью права, а объектом научного
изучения и преподавания.
Таким образом, система права, система законодательства, сис-
тема юридической науки и система учебных дисциплин имеют
между собой много общего, но совпадают не полностью. Однако
система права и система законодательства оказывают все же ре-
шающее влияние на систему юридической науки и учебных дис-
циплин.
Глава XIII
ПРАВОТВОРЧЕСТВО
Постоянное совершенствование законодательства — законо-
мерность развития современного цивилизованного государства,
необходимое условие своевременного и эффективного учета в
нормативных актах потребностей общественного развития, соче-
тания интересов общества, отдельных его социальных слоев и
индивидов, важная предпосылка возрастания авторитета законо-
дательства, укрепления законности.
§1. Понятие правотворчества и его принципы.
Правотворчество и формирование права
Правотворчество есть форма государственной деятельности,
направленной на создание правовых норм, а также на их даль-
нейшее совершенствование, изменение или отмену. Это процесс
создания и развития действующего права как единой и внутренне
согласованной системы общеобязательных норм, регулирующих
общественные отношения, специальная, имеющая официальное
значение деятельность по установлению правового регулирова-
ния. Главное назначение правотворчества — выработка и утверж-
дение новых правовых норм. Другие проявления правотворчества
(отмена и изменение действующих норм, совершенствование их
редакции) имеют подчиненное, вспомогательное значение для
образования развернутой, четко выраженной и внутренне согла-
сованной системы юридических норм.
По своей сущности правотворчество есть возведение государ-
ственной воли в закон, в имеющие общеобязательное значение
юридические предписания. На современном этапе развития пра-
вотворчество проявляется в первую очередь как принятие норма-
тивного акта непосредственно населением страны путем референ-
дума либо как издание актов, содержащих правовые нормы, го-
сударственными и иными правомочными органами. В некоторых
современных странах одной из форм правотворчества является
издание судебного прецедента (см. гл. XXIII).
Демократизм правотворческой процедуры предполагает актив-
ное участие партий, массовых движений, предпринимательских
200
структур, объединений граждан в создании права, их инициативу,
свободное широкое и деловое обсуждение проектируемых зако-
нодательных решений. Однако это не исключает того, что право-
творчество, в какой бы форме оно ни осуществлялось, есть дея-
тельность государства, форма государственного руководства об-
ществом. Государство в лице своих органов создает основную
массу правовых норм. Если же таковые издаются какими-либо
иными структурами помимо государственных, то их правотвор-
ческие полномочия определяются государством.
Правотворческая деятельность современных цивилизованных
государств осуществляется на базе перечисленных ниже семи
основополагающих принципов, представляющих собой организа-
ционные начала, которые определяют существо, характерные
черты и общее направление этой деятельности.
1.	Демократизм. Этот принцип проявляется в установлении и
неуклонном осуществлении свободного, подлинно демократичес-
кого порядка подготовки и утверждения нормативных актов и в
первую очередь законов, что обеспечивает активное и эффектив-
ное участие депутатов, широкой общественности в правотворче-
стве, максимальный учет в новых нормативных решениях обще-
ственного мнения, потребностей социально-экономического раз-
вития страны и интересов различных слоев населения.
2.	Законность. Нормативные акты должны приниматься строго
в пределах компетенции соответствующего правотворческого ор-
гана и соответствовать конституции страны, ее законам и иным
актам вышестоящей юридической силы. В федеративном государ-
стве необходимо неукоснительно соблюдать распределение ком-
петенции между федерацией и субъектами, входящими в ее со-
став. Принцип законности означает также строгое соблюдение
установленного порядка подготовки, принятия и опубликования
новых нормативно-правовых решений, правотворческой процеду-
ры, формы принимаемых актов.
3.	Гуманизм. Этот принцип предполагает направленность пра-
вотворческого акта на обеспечение и защиту прав и свобод лич-
ности, на максимально полное удовлетворение ее духовных и
материальных потребностей. Человек, его интересы должны быть
в центре законодательной деятельности.
4.	Научный характер. Правотворчество призвано максимально
полно соответствовать назревшим потребностям общественного
развития, его объективным закономерностям, быть научно обо-
снованным, учитывать и использовать достижения науки и тех-
201
ники, основываться на теоретических разработках проблем, тре-
бующих нового нормативного решения. К подготовке проектов
должны привлекаться научные учреждения, отдельные представи-
тели соответствующих отраслей науки, а также ученые-юристы.
5.	Профессионализм, то есть участие в разработке новых пра-
вотворческих решений квалифицированных специалистов соот-
ветствующих отраслей общественной жизни, имеющих профессио-
нальную подготовку, большой опыт работы и достаточные знания.
6.	Тщательность, скрупулезность подготовки проектов. В пра-
воподготовительной деятельности важно максимально использо-
вать зарубежный и отечественный опыт, результаты социологи-
ческих и иных исследований, разного рода справки, докладные
'записки и иные материалы. Следует избегать спешки в работе,
принятия скороспелых, непродуманных решений.
7.	Техническое совершенство принимаемых актов предполагает
широкое использование выработанных юридической наукой и
апробированных правотворческой практикой способов и приемов
подготовки и оформления нормативных текстов, правил законо-
дательной техники, которые должны быть обязательными уста-
новлениями для законодателя.
Учитывая государственный характер правотворческой деятель-
ности, необходимо различать правотворчество в собственном
смысле слова и более широкое и многоаспектное понятие —
формирование права, правообразование. Нормы права создаются
на основе государственных велений, но этому процессу предше-
ствуют обнаружение потребности в урегулировании определенной
сферы отношений, выработка правовых взглядов. Правообразова-
ние включает в себя научный анализ, оценку действительности,
выработку взглядов и концепций о будущем правовом регулиро-
вании, максимальный учет предложений и замечаний партий,
общественных движений, отдельных граждан и их объединений,
специалистов-практиков и ученых, общественного мнения, сфор-
мулированного средствами массовой информации, в научной ли-
тературе, публичных выступлениях, докладных записках, письмах
и заявлениях граждан и т.д. Правообразование — это процесс
формирования государственной воли в законе, правотворчество
же охватывает деятельность компетентных органов и организаций
по выработке и принятию нормативных актов. Правотворчество
представляет собой основной, решающий этап формирования
права, его логическое завершение.
202
Основными факторами, определяющими формирование
права, являются материальные условия жизни общества, обуслов-
ленные равноправным существованием различных форм собст-
венности, свободой предпринимательства (экономические факто-
ры). Большое влияние на формирование права оказывают поли-
тическая обстановка в стране, характер взаимодействия различ-
ных слоев общества и групп населения, уровень активности по-
литических партий, движений и общественных объединений (по-
литические факторы). Принципиальное значение при создании
новых юридических норм имеет также степень заботы общества
и государства о личности, ее интересах и потребностях, об охране
и обеспечении ее прав и свобод (социальные факторы). В много-
национальном государстве процесс формирования права во
многом определяется взаимоотношениями, формами сотрудниче-
ства между нациями и народностями, населяющими страну, за-
ботой об их равноправии и свободном развитии, государственно-
правовыми формами оформления их юридического статуса (на-
циональные факторы). Международное положение государства,
уровень и характер взаимоотношений с другими государствами и
международными организациями также оказывает существенное
влияние на правотворчество (внешнеполитические факто-
ры). Идеологическая база права, правосознание граждан и обще-
ства в целом, степень его внедрения в общественное созна-
ние, правовые идеи, направленные на дальнейшее развитие зако-
нодательства (идеологические факторы) также имеют существен-
ное значение для правотворчества. Наконец, государство, возво-
дя сформировавшиеся правовые идеи в закон, непосредственно
создавая нормы права, осуществляет юридическое оформление
государственной воли через деятельность органов, правомочных
издавать нормативные акты (организационно-волевые факторы).
Совокупность перечисленных факторов формирует основу для
оптимального и эффективного осуществления правотворческой
деятельности, активно-творческого, опережающего влияния
права на динамику общественного развития.
§2. Виды правотворческой деятельности в
Российской Федерации
В Российской Федерации существуют три основных формы
правотворчества: принятие нормативных актов органами государ-
ства, непосредственно народом путем референдума, заключение
203
различного рода соглашений, содержащих нормы права (между
Российской Федерацией и субъектами, входящими в ее состав,
между субъектами федерации, между государственными органами
и общественными объединениями, между работодателями и ра-
ботниками предприятий, учреждений, объединений и т.д.).
До недавнего времени в бывшем СССР и союзных республи-
ках, входивших в его состав, активно использовался такой вид
правотворчества, как принятие нормативных актов общественны-
ми организациями, специально уполномоченными на то государ-
ством (например, высшим профсоюзным органом страны —
ВЦСПС, Центросоюзом), а также принятие совместных актов
государственными органами и общественными организациями. В
настоящее время это явно нецелесообразная и теоретически труд-
нообъяснимая практика, свидетельствующая о придании общест-
венным организациям не свойственных им функций, прекратила
свое существование.
Принятие нормативных актов органами государства. Эта форма
правотворчества является наиболее распространенной в Россий-
ской Федерации. Правом принятия нормативных актов обладают
Государственная Дума, представительные органы республик, вхо-
дящих в состав Российской Федерации, краевых, областных, авто-
номной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-
Петербурга органов власти, а также органы местного самоуправ-
ления — районные, городские, районные в городах, поселковые
и сельские.
К числу правотворческих органов относятся также Президент
Российской Федерации, Правительство Российской Федерации,
министерства, государственные комитеты и ведомства Россий-
ской Федерации, президенты, правительства, министерства, госу-
дарственные комитеты и ведомства республик, входящих в состав
федерации, главы администраций соответствующих национально-
государственных и административно-территориальных образова-
ний. Правотворческими полномочиями обладает в пределах своей
компетенции администрация объединений, комбинатов, предпри-
ятий и учреждений (локальное правотворчество). Полномочия на
издание нормативных актов каждого органа определяются Кон-
ституцией Российской Федерации и иными законами в зависи-
мости от места, занимаемого каждым из них в системе органов
Российского государства.
204
Государственная Дума принимает законы и постановления по
вопросам, отнесенным к ее ведению Конституцией Российской
Федерации.
Законы и постановления издаются как по вопросам, отнесен-
ным Конституцией к исключительному ведению федеральных
органов власти, так и по вопросам совместного ведения федераль-
ных органов власти Российской Федерации и органов власти
субъектов федерации. Они принимаются с соблюдением особой
процедуры, предусмотренной регламентами.
Президент Российской Федерации, будучи главой государства,
на основе Конституции и законов Российской Федерации издает
указы, причем они могут быть и нормативного, и индивидуаль-
ного, оперативного характера. Правительство, как орган испол-
нительной власти, правомочно решать вопросы государственного
управления, отнесенные к ведению федерации, постольку, по-
скольку они не входят согласно Конституции и законодательству
в компетенцию Федерального Собрания и Президента Россий-
ской Федерации. Свои акты нормативного характера Правитель-
ство обычно издает в форме постановлений.
Министерства, государственные комитеты, ведомства, будучи
центральными органами государственного управления, руководят
порученными им сферами управления. Их полномочия в области
издания нормативных актов определены законами, актами Пре-
зидента и Правительства. Обычно министерства, будучи органами
единоличного руководства, издают приказы и инструкции, госу-
дарственные комитеты как коллегиальные органы —• постановле-
ния. Нормативный характер носят, как правило, инструкции и
постановления (см. гл. XI).
В пределах своих полномочий издают нормативные акты
также органы законодательной и исполнительной ветвей власти
субъектов Российской Федерации — республик в составе федера-
ции, краев, областей, автономной области, автономных округов,
городов Москвы и Санкт-Петербурга.
Следующий вид органов, осуществляющих правотворческую
деятельность, — это органы местного самоуправления: районные,
городские, районные в городах, поселковые и сельские предста-
вительные органы власти и соответствующие им местные адми-
нистрации.
205
Издавая нормативные акты (обычно они именуются решения-
ми), органы местного самоуправления обеспечивают самостоя-
тельное решение гражданами всех вопросов местного значения
через избираемые ими органы или непосредственно, исходя из
интересов населения, на основе закрепленных за органами само-
управления материальных и финансовых ресурсов.
Наконец, администрация объединений, предприятий, учреж-
дений в пределах своих полномочий издает так называемые ло-
кальные нормативные акты, регулирующие отношения внутри
соответствующих подразделений (например, принятие правил
внутреннего трудового распорядка).
Референдум как ввд правотворчества. За последнее время во
многих государствах все большее распространение получает
форма непосредственного участия народа в правотворчестве —-
референдум, то есть принятие законов путем всенародного голо-
сования. Это один из путей расширения демократии, привлечения
граждан к решению важнейших вопросов государственной жизни.
В данном случае народ непосредственно осуществляет определен-
ный акт законодательной власти, принимает правотворческое ре-
шение.
В соответствии с Законом "О референдуме РСФСР" решения,
принятые всероссийским референдумом, обладают высшей юри-
дической силой, в каком-либо утверждении не нуждаются и обя-
зательны для применения на всей территории Российской Фе-
дерации (ст. 1). На всенародное голосование может быть постав-
лен текст законопроекта, по которому гражданам предлагается
высказать свое мнение (см. гл. XI).
Нормативные соглашения. Заключение соглашений, содержа-
щих обязательные для исполнения правовые предписания, все
шире используется в правотворческой практике российского го-
сударства, причем такие соглашения заключаются между различ-
ными субъектами права и их юридическая сила неодинакова.
Примером такого рода соглашений может служить, в частности,
Федеративный договор, явившийся правовой базой создания Рос-
сийской Федерации на новой основе. Он содержит нормы о
распределении компетенции между государственными образова-
ниями Российской Федерации, о предметах исключительного ве-
дения федерации и ее субъектов, а также их совместного ведения.
Практикуется заключение соглашений и по экономическим, по-
литическим и иным вопросам между федерацией и отдельными
206
ее членами (республиками, краями, областями и т.д.), между
субъектами федерации.
Характерной особенностью современных взаимоотношений
между общественными объединениями и государственными
структурами является (вместо издания ими совместных актов, что
активно применялось ранее) заключение разного рода соглаше-
ний, содержащих нормативные предписания. В первую очередь
это касается регулирования трудовых отношений. Так, в соответ-
ствии с Законом Российской Федерации от 11 марта 1992 г. "О
коллективных договорах и соглашениях"1 может быть заключен
коллективный договор — правовой акт, регулирующий трудовые,
социально-экономические и профессиональные отношения
между работодателем и работниками на предприятии, в учрежде-
нии, организации. Он заключается, с одной стороны, работника-
ми в лице одного или нескольких профсоюзов, иных уполномо-
ченных работниками представительных органов, с другой сторо-
ны, работодателем непосредственно или уполномоченными им
представителями. Коллективный договор заключается на пред-
приятиях, в их структурных единицах, наделенных правами юри-
дического лица, независимо от формы собственности, ведомст-
венной принадлежности и численности работников.
Наряду с коллективным договором законом предусматривает-
ся также заключение разного рода соглашений — правовых актов,
содержащих обязательства по установлению условий труда, заня-
тости и социальных гарантий для работников определенной про-
фессии, отрасли, территории. В зависимости от сферы регулиру-
емых отношений заключаются соглашения генеральные, устанав-
ливающие общие принципы согласованного проведения социаль-
но-экономической политики, отраслевые (тарифные), которые
определяют направления социально-экономического развития,
условия труда и оплаты труда, социальные гарантии для работни-
ков отрасли (профессиональных групп), и, наконец, специальные,
устанавливающие условия решения определенных социально-
экономических проблем, связанных с территориальными особен-
ностями.
Такие соглашения могут заключаться на разном уровне:
на федеральном — между общероссийскими объединениями
профсоюзов, иных уполномоченных работниками представитель-
1 Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федера-
ции. 1992. № 17. Ст. 890.
207
ных органов; общероссийскими объединениями работодателей;
Правительством Российской Федерации;
на республиканском (республики в составе федерации) —
между республиканскими объединениями профсоюзов, иных
уполномоченных работниками представительных органов; рес-
публиканскими объединениями работодателей; правительством
республики в составе Российской Федерации;
на отраслевом или профессиональном — между соответству-
ющими профсоюзами, иными уполномоченными работниками
представительными органами; работодателями (объединениями
работодателей); Министерством труда и занятости населения;
на территориальном — между соответствующими профсоюза-
ми (объединениями профсоюзов), иными уполномоченными ра-
ботниками представительными органами; работодателями (объ-
единениями работодателей); органами исполнительной власти.
§3. Основные стадии правотворческого процесса
Процесс создания нормативного акта складывается из отдель-
ных стадий его подготовки, рассмотрения, утверждения и обна-
родования (оглашения). Характерными чертами такого процесса
в Российской Федерации являются дальнейшее укрепление демо-
кратических основ создания правовых норм, гласности и профес-
сионализма, учет общественного мнения, повышение внимания
к качеству и теоретической обоснованности принимаемых зако-
нодательных решений, широкое привлечение научной обществен-
ности к их выработке и обсуждению.
Предварительное формирование государственной воли (подго-
товка проекта). Это первый этап правотворческого процесса. Он
начинается с принятия решения о подготовке проекта. Оно прежде
всего находит воплощение в утвержденных планах правоподгото-
вительных работ, принятие которых осуществляется в правотвор-
ческой практике Российской Федерации и ряда других государств.
Кроме того, относительно законопроектов такое решение может
исходить от высшего законодательного органа страны в форме
поручения своим постоянным комитетам, Правительству или ка-
кому-либо иному органу или их совокупности разработать проект
конкретного акта. Законопроект может быть подготовлен и по
инициативе Президента, Правительства Российской Федерации,
постоянных комитетов Государственной Думы, других органов и
организаций, обладающих правом законодательной инициативы.
208
Наконец, инициативу в подготовке законопроекта могут проявить
субъекты, входящие в Российскую Федерацию, через их высшие
органы государственной власти.
Проекты указов Президента, постановлений Правительства
обычно готовятся соответствующими министерствами и ведомст-
вами либо на основании плана правотворческих работ, либо по
разовому поручению Президента, руководства Правительства,
либо по собственной инициативе. Такие проекты могут быть
подготовлены также в аппарате соответственно Президента и
Правительства.
При подготовке проектов обычно применяется ведомствен-
ный, отраслевой принцип, предусматривающий составление пер-
воначальных проектов теми органами и организациями, профилю
деятельности которых они соответствуют. Такой принцип обес-
печивает квалифицированное составление проекта, участие спе-
циалистов. Во многих случаях дается поручение составить перво-
начальный текст проекта нескольким ведомствам, включая и
юридический орган (Министерство юстиции, Верховный суд,
Высший арбитражный суд, Прокуратура).
В правотворческой практике используется в зависимости от
содержания проекта и другой принцип, когда законопроекты го-
товятся постоянными комитетами высшего представительного ор-
гана страны (законопроекты о выборах, о статусе народных депу-
татов и др.). Однако ведомственный принцип подготовки проек-
тов все же преобладает в современной правотворческой практике.
Активная роль в подготовке проектов принадлежит общест-
венным объединениям. В одних случаях они готовят проекты по
собственной инициативе, в других — привлекаются к подготовке
совместно с государственными органами. Большинство крупных
законодательных актов, в первую очередь тех, которые касаются
граждан и их организаций, готовятся с участием партий, профсо-
юзов и других общественных объединений.
Следующая стадия правотворческого процесса — предвари-
тельные работы, предшествующие составлению текста проекта. До
начала подготовки проекта важно выявить общественную потреб-
ность в нормативном регулировании соответствующей сферы об-
щественных отношений. Прежде всего определяется, каково фак-
тическое состояние той области жизнедеятельности общества
(экономики, политики, социальной сферы), к которой относится
предлагаемый акт, существо вопроса, который должен быть решен
в проекте, а также общая цель предлагаемого правового регули-
209
рования. При этом следует помнить, что проекты нормативных
актов готовятся как с целью решения новых вопросов, возникших
на практике и требующих правового регулирования, так и для
устранения имеющихся в законодательстве пробелов, устаревших
предписаний и противоречий, множественности актов по одним
и тем же вопросам.
На данном этапе весьма важно получить информацию о дей-
ствующем законодательстве по затрагиваемому вопросу, проана-
лизировать его состояние, практику применения. Желательно,
чтобы разработчики проекта ответили на вопросы: принимались
ли раньше акты по теме предлагаемого проекта; если принима-
лись, то каковы их эффективность и недостатки, каким образом
они будут связаны с разрабатываемым проектом; как предлагае-
мый акт впишется в действующее правовое регулирование, на-
сколько хорошо он будет взаимодействовать с системой имею-
щихся или намеченных к разработке нормативных актов и т.п.
Разработка проектов без увязки с действующими актами усу-
губляет и без того уже довольно значительную разбалансирован-
ность и внутреннюю противоречивость законодательства. Вот по-
чему по каждому проекту перед началом его разработки целесо-
образно подготовить справку о действующем нормативном регу-
лировании по соответствующему вопросу. Уместно также состав-
ление справки о зарубежном законодательстве по теме проекта.
Анализ состояния законодательства по вопросам, относящим-
ся к теме проекта, помогает ответить и на вопрос, можно ли
ограничиться внесением изменений и дополнений в ранее при-
нятые акты или действительно необходимо подготовить новый
акт. Заранее должны быть определены возможные последствия
действия акта: экономические, социальные, юридические, эколо-
гические и другие, а также "просчитаны" возможные затраты
материальных, финансовых и иных ресурсов, необходимых для
решения вопроса, доходы, издержки и т.д.
На начальной стадии работы над проектом вырабатываются
основные положения будущего акта, которые должны обеспечить
решение поставленных задач, достижение требуемых результатов,
а также устранение недостатков действующего по данному вопро-
су законодательства. Для законопроекта и проекта другого важ-
ного акта в ряде случаев необходима и разработка его научной
концепции.
Следующая стадия — подготовка первоначального текста про-
екта. Для выработки важных и сложных проектов обычно обра-
210
зуются комиссии, включающие представителей основных заинте-
ресованных органов, общественных организаций, ученых-юрис-
тов и других специалистов. В случае необходимости комиссии
создают подкомиссии, рабочие и редакционные группы.
К работе подготовительных комиссий, разрабатывающих про-
ект того или иного акта, привлекаются заинтересованные ведом-
ства, научные и практические учреждения, отдельные ученые,
представители делового мира, предприниматели, квалифициро-
ванные юристы. Целесообразно также привлекать к работе депу-
татов, не включенных в состав таких комиссий. Главное при этом
— обеспечить работоспособный и компетентный состав комис-
сии. Она должна сочетать в своей работе демократизм, профес-
сионализм и деловитость. Важно поэтому, чтобы в подготовитель-
ные комиссии включались именно специалисты — люди, имею-
щие большой опыт и знания.
В подготовке проектов обязательно участие юридических под-
разделений органов и организаций, разрабатывающих проект.
Такое участие обеспечивает высокую юридическую культуру про-
екта, правильное его оформление и соблюдение правил законо-
дательной техники, стыковку с действующим регулированием по
теме проекта.
Правотворческий орган может поручать подготовку альтерна-
тивных проектов нескольким органам, организациям, творческим
коллективам или отдельным лицам либо заключать с ними дого-
воры, а также объявлять конкурсы на лучший проект. Это дает
возможность получить неординарные решения, отразить плюра-
лизм мнений и позиций, выработать оптимальное решение того
или иного вопроса.
После того как первоначальный проект разработан, переходят
к предварительному обсуждению проекта. Оно обычно осущест-
вляется с привлечением большого круга заинтересованных орга-
нов, организаций, общественности. Формы такого обсуждения
разнообразны: это широкое обсуждение на местах (в республиках,
областях и т.д.) с привлечением целого ряда учреждений, обще-
ственных организаций; парламентские чтения; обсуждение на со-
вещаниях непосредственно при правотворческом органе с учас-
тием научной общественности и заинтересованных министерств,
ведомств и иных организаций; расширенные заседания подгото-
вительных комиссий; обсуждение в печати и на телевидении;
рецензирование проекта научно-исследовательскими учреждения-
ми; отзывы и заключения на проект со стороны министерств,
211
ведомств, иных учреждений и организаций, не участвующих в его
разработке, и т.д. Разнообразные формы обсуждения позволяют
лучше учесть общественное мнение, дают составителям проекта
достаточно четкие ориентиры в работе.
Все законопроекты обычно предварительно рассматриваются
на заседаниях комитетов законодательного органа, которые по
профилю своей деятельности заинтересованы в его принятии.
Такое рассмотрение — залог делового и организованного прохож-
дения проекта, гарантия более углубленной проработки вопросов.
Важно создать условия, обеспечивающие конструктивное,
творческое рассмотрение и обсуждение различных вариантов ре-
шений, а также имеющихся альтернативных проектов. В этом
одна из важных предпосылок подготовки обоснованного, качест-
венного решения.
Подготовленные проекты должны быть подвергнуты всесто-
ронней правовой, финансовой, экологической и иной специали-
зированной экспертизе. Такая экспертиза, будучи постоянной и
обязательной, призвана способствовать повышению качества под-
готавливаемых нормативных решений, эффективности право-
творческой работы.
Важнейшие законопроекты могут быть вынесены на всенарод-
ное обсуждение. В процессе всенародного обсуждения законопро-
ект публикуется в центральных и местных газетах и журналах,
рассматривается на заседаниях представительных органов различ-
ных звеньев, в трудовых коллективах предприятий и учреждений,
в воинских частях, общественных объединениях, на собраниях
граждан по месту жительства.
Всенародные обсуждения в нашей стране пока еще не превра-
тились в эффективный инструмент учета общественного мнения
в законодательной работе, повышения качества законопроектов.
Они проводятся при явно недостаточной активности граждан и
их объединений. Повысить действенность всенародных обсужде-
ний могла бы, в частности, публикация в печати не только самого
проекта, но и комментариев к нему, интервью по наиболее акту-
альным и острым вопросам, затрагиваемым в проекте. Уместно
расширить формы обсуждения: заполнение анкет, выборочные
опросы населения, конференции, встречи и беседы депутатов с
избирателями и др. Очень важно также обеспечить максимальный
учет предложений, высказываемых в ходе обсуждения. Обобщен-
ные сводки предложений следует публиковать, комментировать
по радио и телевидению. Наряду с этим должен быть отлажен
212
механизм изучения и анализа этих предложений.. В частности,
уместно использовать современные научные методы обработки и
обобщения предложений.
После учета замечаний и предложений проект окончательно
отрабатывается и редактируется. Как правило, это делает та ра-
бочая комиссия, которая составляла первоначальный текст про-
екта.
Затем наступает второй этап правотворческой процедуры,
когда работа над проектом вступает в официальную фазу и осу-
ществляется самим правотворческим органом.
Возведение государственной воли в закон (деятельность право-
творческого органа по рассмотрению и принятию нормативного
акта). Этот этап начинается с внесения проекта в официальном
порядке в соответствующий правотворческий орган от имени орга-
на или организации, готовивших его. Правом официального вне-
сения законопроектов в высший представительный орган страны
(право законодательной инициативы) пользуются определенные
полномочные органы, организации и лица, обычно предусмот-
ренные в Конституции.
Проект закона представляется вместе с объяснительной запис-
кой, содержащей обоснование необходимости его принятия, раз-
вернутую характеристику целей, задач и основных положений
будущего закона и его места в системе действующего законода-
тельства, а также ожидаемых последствий его применения. При
представлении проекта, реализация которого потребует дополни-
тельных материальных и иных затрат, прилагается финансово-
экономическое обоснование.
Все официально внесенные законопроекты рассматриваются
и принимаются, как правило, после обсуждения соответствующи-
ми комитетами палат законодательного органа по профилю про-
екта, а также комитетом по законодательству.
Следующая стадия правотворческого процесса, свойственная
коллегиальному правотворческому органу, — внесение рассмотре-
ния проекта в повестку дня заседания. Затем идет обсуждение и
официальное принятие проекта.
Эти стадии применительно к деятельности высшего предста-
вительного органа страны обычно детально регламентируются.
Рассмотрение законопроектов осуществляется в двух или трех
чтениях, если законодательным органом применительно к кон-
кретному проекту не будет принято иное решение. Практика
проведения нескольких чтений законопроекта позволяет более
213
детально, внимательно и всесторонне рассмотреть проект, внести
в него необходимые поправки и обеспечить тем самым принятие
более продуманного законодательного решения.
При первом чтении законопроекта заслушиваются доклад
инициатора законопроекта и содоклад головного комитета. Затем
депутаты обсуждают основные положения законопроекта и вы-
сказывают предложения и замечания в форме поправок, рассмат-
ривают предложения об опубликовании при необходимости зако-
нопроекта для обсуждения. По результатам обсуждения законо-
дательный орган одобряет основные положения законопроекта
или отклоняет его. В случае одобрения обычно устанавливается
срок его представления для второго чтения.
Рассмотрение внесенных поправок к проекту и подготовка его
ко второму чтению осуществляются головным комитетом или
другим органом, которому поручена доработка проекта.
При втором чтении с докладом выступает председатель или
его заместитель головного по данному законопроекту комитета
либо руководитель органа, дорабатывающего проект. Обсуждение
проводится постатейно, по разделам или в целом.
В результате второго чтения законодательный орган либо при-
нимает закон, либо отклоняет его, либо возвращает на доработку.
На голосование ставятся отдельно каждая статья либо раздел
или глава проекта. Статья (раздел или глава) принимается за
основу, затем на голосование ставятся все поступившие в пись-
менном виде поправки. Если предложено внести несколько по-
правок в одну и ту же статью проекта, то вначале обсуждаются и
голосуются те из них, принятие или отклонение которых позволит
решить вопрос о других поправках.
Когда обсуждены все поправки, статья (раздел или глава)
утверждается в целом с принятыми поправками. Затем проект
утверждается в целом. Порядок подсчета голосов обычно четко
устанавливается регламентами законодательного органа.
В деятельности законодательных органов ряда стран (в част-
ности, в Российской Федерации) существует практика принятия
законов в трех чтениях. Так, в соответствии с Регламентом Госу-
дарственной Думы принятый во втором чтении законопроект
направляется в ответственный комитет Государственной Думы
для устранения возможных внутренних противоречий, установле-
ния правильных взаимоотношений статей и редакционной правки
ввиду изменения текста законопроекта при втором чтении. При
третьем чтении законопроекта не допускается внесение в него
214
поправок и возвращение к его обсуждению в целом либо по
отдельным статьям, главам, разделам.
В Регламенте Государственной Думы установлен также поря-
док повторного рассмотрения федеральных законов, отклоненных
Советом Федерации, а также повторного рассмотрения тех из них,
которые отклонены Президентом Российской Федерации.
Коллегиальные правотворческие органы (Правительство, госу-
дарственные комитеты и др.) принимают нормативные акты про-
стым большинством голосов. Президент государства, министры и
другие органы единоличного руководства утверждают свои акты
(указы, приказы, инструкции и т.д.) в персональном порядке.
Официальное оглашение принятого нормативного акта. Заклю-
чительной стадией правотворческого процесса является офици-
альное опубликование принятого нормативного (жта в особых,
предусмотренных законом печатных органах (специальные изда-
ния, газеты), а также его официальное оглашение в иной форме
(по радио, телевидению, телеграфу, путем рассылки официальных
текстов в заинтересованные органы и организации).
Таким образом обычно обнародуются законодательные акты,
нормативные решения Президента и Правительства. Во многих
странах установлено правило, согласно которому не опубликован-
ный в официальном издании акт (кроме актов, содержащих го-
сударственную или военную тайну) не влечет правовых последст-
вий и лицо (орган) не несет юридической ответственности за
нарушение его предписаний.
Так, в соответствии с ч. 3 ст. 15 Конституции Российской
Федерации неопубликованные законы не применяются. Любые
нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и
обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если
они не опубликованы официально для всеобщего сведения.
Ведомственные акты, издаваемые министерствами, государст-
венными комитетами и иными учреждениями, публикуются в
издаваемых этими органами бюллетенях (если таковые имеются),
а также в официальном порядке рассылаются в подчиненные
органы, учреждения, организации. Акты местных органов само-
управления публикуются в соответствующих бюллетенях, а также
развешиваются на видных местах.
215
§4. Законодательная техника
Под законодательной техникой понимается система правил и
приемов подготовки наиболее совершенных по форме и структуре
проектов нормативных актов, обеспечивающих максимально пол-
ное и точное соответствие формы нормативных предписаний их
содержанию, доступность, простоту и обозримость нормативного
материала, исчерпывающий охват регулируемых вопросов. От со-
блюдения правил законодательной техники во многом зависит
степень совершенства законодательства, доходчивость норматив-
ных актов, высокий уровень учета и систематизация законода-
тельства.
К форме готовящихся проектов предъявляются следующие
требования:
логическая последовательность изложения, взаимосвязь нор-
мативных предписаний, помещаемых в'акте;
отсутствие противоречий внутри нормативного акта, в системе
законодательства;
максимальная компактность изложения норм права при глу-
бине и всесторонности отражения их содержания;
ясность и доступность языка нормативных актов;
точность и определенность формулировок и терминов, упот-
ребляемых в законодательстве;
сокращение до минимума количества актов по одному и тому
же вопросу в интересах лучшей обозримости нормативного мате-
риала, облегчения пользования им, укрупнение правовых актов.
Необходимой предпосылкой высокой культуры правотворче-
ства является выявление и тщательное изучение предшествующе-
го законодательства по вопросам, составляющим содержание про-
ектируемого акта. Новый акт вливается в систему права и оказы-
вает на предшествующее законодательство существенное влияние.
Установление нового нормативного регулирования, его упорядо-
чение невозможны без официального определения судьбы актов,
которые по-иному регулируют тот же вопрос, без отмены уста-
ревших, утративших свое значение актов.
Если в действующих актах имеются повторения, несогласо-
ванности, противоречия с предполагаемым регулированием, то
должны быть подготовлены в качестве самостоятельных статей
(пунктов) проекта либо пунктов постановления о введении его в
действие предложения о внесении в действующие акты измене-
ний в связи с принятием нового нормативного решения, о при-
216
знании актов, их частей утратившими силу, а также поручение
нижестоящим органам привести свои акты в соответствие с
новым актом.
Самая удачная форма внесения изменений в нормативные
акты — оформление новой редакции изменяемого предписания
и помещение ее непосредственно в текст акта вместо старой
формулировки. Дополнения также должны вноситься в текст из-
меняемого акта.
Для нормативных актов характерны единые унифицированные
стереотипы, формальные реквизиты, заранее установленные
структурные части. Без таких официальных атрибутов, как указа-
ние места издания, даты, наименования (вида) нормативного акта
(Закон Российской Федерации, Основы законодательства и т.д.),
его заголовка, подписей официальных лиц, а для ряда актов — и
порядкового номера издания, не может быть нормативного акта
как официального документа.
Законодательные акты обычно делятся на статьи, президент-
ские, правительственные и ведомственные акты, а также акты
местных представительных органов и их исполнительных структур
— на пункты. К статьям закона, как правило, даются заголовки,
в которых обозначается предмет регулирования соответствующей
статьи. Значительные по объему акты делятся на главы, разделы,
части. Некоторые из них снабжаются преамбулами, приложения-
ми.
Не следует включать в текст нормативного акта (за исключе-
нием преамбулы, которая помещается, как правило, в проектах
наиболее важных актов) общие рассуждения, научные положения,
призывы, декларации и т.п. Для того чтобы нормативный акт был
действительно юридическим документом, он должен излагаться
простым, ясным языком, по возможности короткими фразами. В
нем не должны употребляться образные сравнения, эпитеты, ме-
тафоры, а также устаревшие и многозначные слова и выражения,
термины, не являющиеся общеупотребительными.
Точность, лаконичность и строгость стиля — характерные
черты языка нормативных актов. Законодательному тексту не
свойственны эмоциональная окрашенность, вольная литератур-
ная обработка. Очень важно единство употребления терминов.
Один и тот же термин должен последовательно использоваться в
тексте акта при обозначении одного и того же понятия. Это
правило необходимо соблюдать и при внесении в нормативные
акты изменений и дополнений.
217
В проекте целесообразно давать определения имеющих прин-
ципиальное значение терминов (законодательные дефиниции), а
также расшифровку малоизвестных юридических, технических и
других специальных терминов, особенно если будущий акт рас-
считан на широкое применение и касается большого круга долж-
ностных лиц или многих граждан.
В качестве обязательного компонента в нормативном акте
должны быть предусмотрены специальные правовые средства,
обеспечивающие его соблюдение: меры поощрения, контроля,
порядок разрешения споров и т.д.
В проекте, содержащем предписания, которые устанавливают
обязанности государственных и общественных органов, предпри-
ятий, учреждений и организаций, должностных лиц и граждан,
меры ответственности за их нарушение формулируются в том
случае, если они отсутствуют в действующем законодательстве.
Если же такие меры уже предусмотрены, то следует дать отсылку
к устанавливающим их действующим актам.
В случае необходимости одновременно с проектом закона
готовится проект постановления о порядке введения закона в
действие. В проекте такого постановления регламентируются во-
просы отмены или изменения ранее принятых законов либо их
отдельных частей, начала действия закона, формулируются пра-
вила, которые-должны распространяться на отношения, возник-
шие до вступления закона в силу, решаются другие вопросы,
касающиеся порядка его реализации.
Глава XIV
СИСТЕМАТИЗАЦИЯ НОРМАТИВНЫХ АКТОВ
§1	. Понятие систематизации
Система действующих нормативных актов в современном ци-
вилизованном государстве является весьма сложной вследствие
как значительного числа органов, принимающих такие акты, так
и множественности актов, издающихся правотворческими орга-
нами. Кроме того, система нормативных актов подвержена бы-
стрым изменениям. Вновь принятый закон, акт президента и
иной источник права нередко вносит коррективы в действующие
акты. Одни из них дополняются новыми предписаниями, другие
изменяются, а третьи признаются утратившими силу полностью
или частично.
Чтобы в массе действующих и изменяющихся источников
российского права оперативно находить нужные нормы, государ-
ственные органы, предприятия, да и работники, имеющие дело с
нормативными актами, вынуждены постоянно заниматься рабо-
той по приведению их в упорядоченную совокупность, систему.
Подобного рода деятельность охватывается понятием системати-
зации нормативных актов.
Систематизация прежде всего используется в качестве эффек-
тивного способа обеспечения субъектов права необходимой нор-
мативно-правовой информацией. Достаточно широко системати-
зация применяется и в процессе правотворческой деятельности.
Современная правовая практика знает и использует четыре
способа систематизации нормативных актов: сбор государствен-
ными органами, юридическими лицами нормативных актов, не-
обходимых для их деятельности; издание различного рода сбор-
ников законов и иных нормативных актов; объединение совокуп-
ности мелких актов, изданных по одному или нескольким взаи-
мосвязанным вопросам, в один укрупненный акт; создание ново-
го акта — кодекса или иного акта, приближающегося по своим
юридическим качествам к кодексу, — путем переработки дейст-
вующих норм права, а также дополнения их новыми норматив-
ными установлениями.
Сообразно названным способам систематизации нормативных
актов выделяются ее четыре вида: учет, инкорпорация, консоли-
дация и кодификация.
219
§2	. Учет нормативных актов
Как разновидность систематизации, учет законодательства и
иных нормативных актов представляет собой деятельность по их
сбору, хранению и поддержанию в контрольном состоянии, а
также по созданию поисковой системы, обеспечивающей нахож-
дение необходимой правовой информации в массиве актов, взя-
тых на учет.
Учет осуществляется практически всеми государственными
органами и юридическими лицами для удовлетворения собствен-
ных потребностей в правовой информации либо в коммерческих
целях, для обеспечения правовой информацией иных субъектов.
Основной задачей учета является сбор и поддержание норма-
тивных актов в состоянии, позволяющем оперативно находить
нужную правовую информацию. Как правило, государственные
органы и юридические лица нуждаются в знании действующих
норм по определенной теме. Но вполне возможны ситуации,
когда требуются сведения только об официальных реквизитах
нормативных актов (их наименовании, дате принятия, номере
акта и др.) либо тексты актов, утративших силу.
С учетом собственных информационных потребностей госу-
дарственные органы, юридические лица осуществляют сбор зако-
нов Российской Федерации, актов Президента России, постанов-
лений Правительства, нормативных актов министерств и ведомств
Российской Федерации и других актов.
Сбор подлежащих учету актов осуществляется различными
способами. Значительную их часть можно получить из официаль-
но публикуемых сборников нормативных актов.
Совокупность нормативных актов, взятых на учет, составляет
информационный фонд, в котором нормативные акты хранятся
в определенном порядке. Фонд, состоящий из нескольких сотен
или тысяч актов, расчленяется на разделы, как правило, по пра-
вотворческим органам. Внутри раздела акты размещаются в хро-
нологическом порядке.
Чтобы знать, какие нормативные акты действуют, какие в них
внесены изменения, дополнения, в тексты актов, взятых на учет,
заносятся сведения обо всех их последующих изменениях и до-
полнениях, иначе говоря, они поддерживаются в контрольном
состоянии.
Для быстрого нахождения нормативно-правового предписа-
ния, принятого по тому или иному вопросу (теме), создаются
220
информационно-поисковые системы. Они могут создаваться без
какой-либо современной техники, с ручным поиском. Процесс
разработки такой системы включает в себя следующие этапы:
а)	определение совокупности тематических вопросов, по ко-
торым должны осуществляться поиск и выдача необходимой ин-
формации. Перечень таких вопросов фиксируется в специальном
документе (алфавитно-предметном словнике или рубрикаторе от-
раслей законодательства). В алфавитно-предметном словнике те-
матические вопросы обозначаются отдельными терминами либо
сочетаниями терминов, которые располагаются в алфавитном по-,
рядке (например, "Аванс. Автомобильный транспорт. Авторский
договор" и др.). Рубрикатор отраслей законодательства строится
по иному принципу: тематические вопросы формулируются в нем
в виде перечня отраслей, институтов и иных частей, на которые
подразделяется система законодательства;
б)	анализ поступивших на учет нормативных актов с целью
выявления в них тематических вопросов, предусмотренных алфа-
витно-предметным словником либо рубрикатором отраслей зако-
нодательства;
в)	фиксация выявленных в актах тематических вопросов в
специальном журнале либо на карточках. Журнальный учет имеет
весьма ограниченные возможности. Его применение целесообраз-
но там, где имеется небольшой массив нормативных актов, а круг
информационных потребностей организации, учреждения являет-
ся постоянным в рамках достаточно узкой тематики. При созда-
нии картотеки в специальных карточках фиксируются реквизиты
акта (наименование органа, принявшего акт, вид, номер акта и
др.), а иногда помещается и текст акта. Заполненные карточки
размещаются по рубрикам в соответствии с используемым в сис-
теме словником или рубрикатором.
Поиск осуществляется следующим образом:
возникшая потребность в правовой информации формулиру-
ется в виде запроса, по какой теме или какие конкретно акты
надлежит найти;
по алфавитно-предметному словнику или рубрикатору отрас-
лей законодательства определяется перечень тем, которые соот-
ветствуют поступившему запросу;
по разделам журнала или рубрикам картотеки выявляются
нормативные акты, содержащие нормы, соответствующие теме
запроса;
221
путем прочтения текстов актов осуществляется отбор соответ-
ствующих запросу норм.
В настоящее время, когда в сфере управления все шире при-
меняется современная техника, в том числе и высокопроизводи-
тельные компьютерные машины, открываются большие возмож-
ности для создания автоматизированных информационно-поис-
ковых систем. В отличие от систем с ручным поиском автомати-
зированные поисковые системы позволяют значительно усовер-
шенствовать поиск правовой информации и обеспечить наиболее
полное удовлетворение в ней потребности государственных орга-
нов и юридических лиц.
Для автоматизированных информационно-поисковых систем
по законодательству характерны: большой информационный
фонд, состоящий из нескольких тысяч и десятков тысяч норма-
тивных актов; высокая скорость поиска; качественно иной, более
прогрессивный способ обработки нормативных актов, позволяю-
щий осуществлять поиск по любой теме. Если в системах с
ручным поиском информации поиск ограничивается совокупнос-
тью тех вопросов, которые отражены в словнике или рубрикаторе
системы, то в автоматизированной системе это ограничение
снято.
В государственных органах учетом и поиском нормативной
информации обычно занимается специальная служба, именуемая
кодификационным бюро, в составе одного или нескольких, чело-
век. В связи с тем, что для отдельной организации такой учет
достаточно трудоемок, сложен и чреват многими ошибками при
поиске, создаются разного рода коммерческие организации, ко-
торые осуществляют централизованный сбор и поддержание в
контрольном состоянии нормативных актов федеральных органов
государственной власти Российской Федерации и обеспечивают
заинтересованных лиц необходимой им правовой информацией.
С мая 1992 г. в Российской Федерации введена государствен-
ная регистрация ведомственных нормативных актов. Государст-
венной регистрации в Министерстве юстиции подлежат норма-
тивные акты министерств и ведомств Российской Федерации,
затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или
носящие межведомственный характер независимо от срока их
действия и характера содержащихся в них сведений. По представ-
ленному на государственную регистрацию нормативному акту
проводится правовой анализ соответствия его законодательству
Российской Федерации.
222
В настоящее время в Государственно-правовом управлении
Президента Российской Федерации создается единый эталонный
банк данных правовой информации, включающий в себя наряду
с актами федеральных органов законодательной и исполнитель-
ной ветвей власти нормативные акты всех субъектов Федерации.
§3	. Понятие и виды инкорпорации
Систематизация нормативных правовых актов в форме инкор-
порации выражается в подготовке и издании разного рода сбор-
ников (собраний) таких актов. В отличие от учета, осуществляе-
мого государственными органами и юридическими лицами для
собственных потребностей, инкорпорация проводится с целью
обеспечения самого широкого круга субъектов текстами законов
и иных нормативных правовых актов.
Инкорпорация нормативных правовых актов непосредственно
связана с их учетом, поскольку базируется на определенном,
максимально полном фонде соответствующих актов и поисковой
системе, способной обеспечить нахождение всех необходимых
актов, ибо первой задачей инкорпорации является подготовка
перечня актов, из которых должен состоять подготавливаемый
сборник. Так, при издании сборника законов по отдельным от-
раслям права нужно выявить все законодательные акты в пределах
предмета соответствующей отрасли. В случае подготовки сборни-
ка актов, принятых одним или несколькими правотворческими
органами, отбору подлежат принятые ими нормативные акты за
весь период их деятельности или за какой-то определенный срок.
Нормативные акты могут инкорпорироваться в том виде, в каком
они были приняты правотворческим органом.
Подобный принцип помещения актов в сборник применяется
в случаях, когда акт состоит только из нормативных предписаний
и в процессе действия не претерпел изменений или дополнений,
либо при подготовке исторических источников права. В сборни-
ках действующих нормативных правовых актов их тексты обычно
публикуются не в той редакции, в какой они были приняты
первоначально правотворческим органом, а с учетом последую-
щих изменений и дополнений.
В процессе действия нормативный правовой акт, как правило,
претерпевает определенные изменения, дополнения: часть его
предписаний утрачивает силу, акт дополняется новыми норматив-
ными предписаниями либо вносятся какие-либо коррективы в его
223
первоначальные нормы. Поэтому нецелесообразно включать в
сборник нормативный акт в первоначальном виде, не отразив его
последующих изменений, дополнений. Такой акт будет неудобен
в пользовании. Чтобы установить норму, которой следует руко-
водствоваться в том или ином случае, нужно будет всякий раз
просматривать всю совокупность дополняющих и изменяющих ее
актов.
Следовательно, прежде чем поместить нормативный акт в
сборник, нужно осуществить его обработку:
удалить из текста отдельные статьи, пункты, абзацы, утратив-
шие силу, и, наоборот, включить все последующие изменения,
дополнения с указанием реквизитов актов, внесших такие изме-
нения или дополнения;
исключить из акта те его части, которые не содержат норма-
тивных предписаний, сделав отметки о причинах отсутствия в
тексте таких частей;
убрать сведения о лицах, подписавших нормативный акт.
Такая внешняя обработка нормативных актов не затрагивает
их нормативного содержания. Сами нормы права не претерпевают
никаких изменений и инкорпорируются в том виде, в каком они
действуют на момент систематизации. При этом полностью со-
храняются и реквизиты нормативных актов, нумерация пунктов,
абзацев и т.д.
Именно этот признак — сохранение неизменным норматив-
ного содержания акта — составляет основное отличие инкорпо-
рации от консолидации и кодификации как более совершенных
видов систематизации. Результаты инкорпорации могут выра-
жаться в издании сборника законов, иных нормативных актов,
собрания законодательства или свода законов.
Сборниками называются инкорпорированные издания зако-
нов или иных нормативных правовых актов, принятых одним или
несколькими правотворческими органами, а также тематические
издания законов и иных нормативных актов. Например, сборник
законодательных актов о труде может состоять из законов Рос-
сийской Федерации, указов Президента, постановлений Прави-
тельства Российской Федерации.
Сборники нормативных актов могут готовиться и издаваться
как самим правотворческим органом, так и государственными,
коммерческими издательствами, юридическими учреждениями.
Сборник нормативных актов, подготовленный правотворческим
органом, имеет статус источника официального опубликования,
224
и на такой сборник можно ссылаться при разрешении споров и
иных юридических вопросов.
Собраниями обычно называют инкорпорированные издания
нормативных актов высших органов законодательной и исполни-
тельной власти страны. Например, первое в России Полное Со-
брание законов, изданное в 1830 г., состояло из законодательных
актов, исходящих от царя, нормативных актов, принятых высши-
ми органами подчиненного управления — Сенатом, министерст-
вами, а также Святейшим Правительствующим Синодом. Все
30920 нормативных актов, вошедших в Собрание, размещались в
хронологическом порядке. К Собранию был дан достаточно об-
стоятельный алфавитно-предметный указатель, позволяющий
осуществлять тематический поиск правовой информации.
Собрания общесоюзного и республиканского законодательст-
ва неоднократно издавались и в советское время. Наиболее фун-
даментальным из них было пятидесятитомное Собрание действу-
ющего законодательства Союза ССР, издание которого было за-
вершено в 1977 г. В Собрание были включены все действующие
законодательные акты и нормативные решения Правительства
Союза ССР, принятые с момента образования СССР. По спосо-
бам расположения материала Собрание относится к числу систе-
матических инкорпоративных изданий. Вошедшие в него норма-
тивные акты были распределены по тридцати двум разделам —
отраслям законодательства.
В подготовке и издании собраний может принимать участие
достаточно широкий круг органов, организаций, учреждений. В
зависимости от того, кто осуществлял инкорпорацию законода-
тельства, в юридической литературе выделяют три вида собраний:
официальные, официозные (полуофициальные) и неофициальные.
Официальным собрание признается в двух случаях: когда пра-
вотворческий орган сам подготовил и издал его либо утвердил
или иным образом официально одобрил собрание, подготовлен-
ное иным органом.
Официозными признаются собрания, которые готовятся по
поручению правотворческого органа, но издаются без его офици-
ально выраженного одобрения, утверждения. Отсутствие такого
утверждения означает, что ответственность за полноту собрания
и соответствие текстов актов их официальному тексту несет со-
ставитель собрания, например Министерство юстиции, а не пра-
вотворческий орган.
8—771	225
К неофициальным относятся те собрания законодательства,
которые издаются научными учреждениями, издательствами по
собственной инициативе, без специальных полномочий со сторо-
ны правотворческих органов.
Официальные собрания законодательства являются соответст-
венно и источниками официального опубликования, тогда как
официозные и неофициальные рассматриваются лишь в качестве
обычного издания, на текст которого нельзя ссылаться при обра-
щении в правоохранительные и иные органы государства.
Собрания законодательства могут быть систематическими и
хронологическими. В систематических собраниях акты располага-
ются по предметному признаку, в зависимости от их содержания,
в хронологических — последовательно, в зависимости от даты
(времени) издания актов. Хронологические сборники уступают
систематическим сборникам, которые являются более удобными
для пользования нормативным материалом и более эффективны-
ми с точки зрения перспектив Систематизации законодательства.
Кроме того, собрания законодательства бывают полными, вклю-
чающими все действующие акты (определенного уровня или
типа), и частичными, включающими лишь часть, определенный
массив актов.
Разновидностью собрания законодательства является свод за-
конов — инкорпорированное издание нормативных актов высших
органов законодательной и исполнительной ветвей власти. Поме-
щенные в своде акты, как правило, систематизируются по пред-
метному принципу, то есть по отраслям и институтам законода-
тельства.
От собрания свод отличается тремя признаками:
свод — источник официального опубликования нормативных
актов, поскольку издается от имени и по поручению правотвор-
ческих органов, с последующим одобрением подготовленного из-
дания в целом либо каждого из его томов в отдельности. При
этом свод имеет приоритет перед всеми ранними официальными
публикациями нормативных актов, поскольку содержит их дей-
ствующую редакцию. В случаях расхождения текстов норматив-
ных актов, опубликованных в своде и иных, более ранних изда-
ниях, аутентичной официальному тексту акта признается его ре-
дакция, опубликованная в своде;
подготовка свода всегда сопровождается большой законотвор-
ческой работой. В период его составления выявляются и призна-
ются утратившими силу устаревшие, фактически не действующие
226
нормативные акты. Множественность актов, принятых по одному
и тому же вопросу, устраняется подготовкой нового укрупненного
акта. Имеющиеся пробелы в законодательстве преодолеваются
принятием новых законов и иных нормативных актов;
свод представляет собой собрание всего действующего зако-
нодательства без какого-либо исключения. Еще М. Сперанский
признавал, что свод может быть только "общим составом законов
и обнимать все части законодательства во всей их совокупности".
Первый Свод законов в России был подготовлен и издан в
1832 г. и состоял из пятнадцати томов. В него вошло около
36 тыс. нормативных актов и извлечений из них. Нормативный
материал в своде располагался по предметному принципу и под-
разделялся на восемь главных отделов. Но фактическое деление
нормативных актов было проведено по томам. Внутри тома при-
менялась единая нумерация статей, под которой помещались либо
нормативный акт, либо извлечения из него.
Подготовка свода осуществлялась на основе Полного Собра-
ния законов. Отбирались только действующие нормативные акты.
При этом проводилась как внешняя, так и содержательная обра-
ботка актов: из них устранялись повторы, ненормативные, казу-
истические установления, а "слишком обширные и многослов-
ные" законы излагались в новой, сокращенной редакции.
Последний свод российских законов —* Свод законов РСФСР
— был издан в 1986—1988 гг. и состоял из восьми томов действу-
ющих законодательных актов и важнейших постановлений Пра-
вительства Российской Федерации общенормативного характера.
В Своде нормативные акты систематизировались по предметному
признаку и группировались в пяти разделах, которые в свою
очередь делились на главы, параграфы, пункты и подпункты.
Свод был снабжен хронологическим и алфавитно-предметным
указателями. Основная примечательность Свода состояла в том,
что он был издан на съемных листах, позволяющих оперативно
заменять текст акта, утратившего силу или претерпевшего какие-
либо иные изменения, текстом акта в новой редакции.
Сегодня, в условиях своеобразного "бума" законотворческих
решений, назрела необходимость упорядочения и систематизации
российского законодательства. Весьма актуальна задача подготов-
ки и издания нового Свода законов Российской Федерации. Под-
готовительная работа по созданию Свода законов, по существу,
уже началась. В соответствии с Указом Президента Российской
Федерации от 6 февраля 1995 г. № 94 "О подготовке к изданию
227
Свода законов Российской Федерации" ведется подготовка к со-
ставлению и изданию Свода законов как официального система-
тизированного полного собрания действующих нормативных
актов Российской Федерации.
Для формирования нормативного корпуса Свода законов
предстоит в качестве первого этапа подготовки к его изданию
осуществить инвентаризацию всех действующих, формально не
отмененных нормативных актов Российской Федерации, а также
нормативных актов Со.юза ССР, продолжающих действовать на
территории России. Результатом этой работы должно стать хро-
нологическое собрание действующих нормативных актов на ма-
шиночитаемых носителях. Кроме того, предстоит разработать
предложения о принципах формирования и структуре Свода.
§4	. Консолидация законодательства
Учет и инкорпорация нормативных правовых актов, ограни-
ченные их внешней обработкой, не решают всех проблем, кото-
рые могут возникать в процессе систематизации нормативно-пра-
вового материала. В частности, с помощью этих методов нельзя
устранить множественности нормативных актов, принятых в раз-
ное время по одному или нескольким взаимосвязанным вопро-
сам.
Множественность нормативных актов преодолевается путем
их сведения в один укрупненный акт. Такой прием систематиза-
ции называется консолидацией. Новый укрупненный акт полнос-
тью заменяет вошедшие в него нормативные акты, поскольку
заново принимается компетентным правотворческим органом и
имеет собственные официальные реквизиты: наименование, дату
принятия, номер и подпись должностного лица. Иными словами,
консолидация представляет собой разновидность правотворчес-
кой деятельности государственных органов.
И тем не менее это своеобразный правотворческий прием. Его
главная особенность состоит в том, что при консолидации не
меняется содержание правового регулирования общественных от-
ношений. Все нормативные установления ранее принятых актов
объединяются в новом акте без изменений. В лучшем случае
проводится их редакционная правка: устраняются противоречия,
повторы, длинноты, объединяются в один пункт тождественные
по содержанию нормативные предписания и др.
228
Именно эта особенность консолидации позволила некоторым
ученым-юристам рассматривать ее в качестве наиболее совершен-
ной разновидности инкорпорации. Однако, по нашему мнению,
инкорпорация и консолидация представляют собой качественно
различные приемы систематизации нормативных актов.
Во-первых, они относятся к различным сторонам правовой
деятельности государства. Инкорпорация — это один из приемов
организационно-методической деятельности государственных ор-
ганов, призванной обеспечить реализацию норм права в конкрет-
ных отношениях. Консолидация же входит в арсенал правотвор-
ческих методов.
Во-вторых, инкорпорация и консолидация различаются по
кругу применяющих их субъектов. Инкорпорация проводится не
только и не столько правотворческими органами, сколько иными
государственными органами, научными учреждениями и юриди-
ческими издательствами, тогда как консолидация может быть
использована только правотворческими органами и лишь в отно-
шении принятых ими нормативных актов.
В-третьих, инкорпорация и консолидация отличаются конеч-
ными результатами. Инкорпорация сводится к подготовке сбор-
ника нормативных актов, вошедшие в него нормативные акты не
утрачивают самостоятельного значения. При консолидации объ-
единенные акты утрачивают силу, а вместо них действует вновь
созданный нормативный акт.
Таким образом, консолидация представляет собой самостоя-
тельный вид систематизации нормативных правовых актов.
Консолидация достаточно широко используется в правотвор-
ческой деятельности с целью упорядочения нормативных актов
по вопросам налогообложения, административной ответственнос-
ти, словом, везде, где можно свести воедино десятки, а то и сотни
разрозненных нормативных предписаний без изменения их со-
держания. Как известно, консолидация получилр большое рас-
пространение во многих зарубежных странах. Во Франции, на-
пример, широко используется практика издания консолидирован-
ных законодательных актов, именуемых кодексами, по отдельным
достаточно крупным отраслям правового регулирования — о
труде, дорожный, сельскохозяйственный, налоговый, таможен-
ный и др.
229
§5	. Кодификация. Виды кодификационных актов
Отмеченный недостаток консолидации — ее неспособность
менять содержание правового регулирования — в правотворчестве
успешно преодолевается с помощью кодификации, то есть дея-
тельности, направленной на систематизацию и коренную перера-
ботку действующего законодательства путем подготовки и приня-
тия нового кодификационного акта (основ, кодекса, устава, по-
ложения и др.).
Подобно другим способам систематизации, кодификация об-
ладает способностью упорядочивать действующее законодательст-
во, делать его более компактным, согласованным, освобождать от
фактически утративших силу и недействующих нормативных пра-
вовых актов. В процессе кодификации происходит поглощение
значительной части актов действующего законодательства новы-
ми, крупными актами сводного характера. Тем самым решается
проблема "расчистки" законодательства от устаревших и малоэф-
фективных актов. Например, в связи с принятием Кодекса об
административных правонарушениях были признаны утративши-
ми силу полностью или частично около тысячи ранее принятых
нормативных актов.
Будучи подведением известных "итогов" правового регулиро-
вания, кодификация вместе с тем направлена на установление
норм, имеющих целью удовлетворение новых потребностей об-
щественной практики в правовом регулировании общественных
отношений. Иными словами кодификация — это не только за-
крепление определенных, действующих норм и их систематиза-
ция, но и одновременно выработка новых правовых установле-
ний, совершенствование законодательства по существу. Именно
это свойство кодификации позволяет рассматривать ее в качестве
одного из наиболее совершенных видов правотворческой деятель-
ности.
Творческая роль кодификации выражается в укреплении сис-
темности законодательства, усилении его юридического единства
и согласованности.
Кодификация способствует формированию в системе законо-
дательства своеобразных укрупненных блоков, образуемых коди-
фикационными и группирующимися вокруг них консолидирован-
ными актами. Такого рода блоки усиливают в законодательстве
элемент устойчивости, обеспечивают более четкое построение его
системы.
230
Кодификация традиционно связывается с систематизацией и
совершенствованием, главным образом, законодательных актов.
Поэтому ее результаты выражаются в форме основного, облада-
ющего наибольшей юридической силой кодификационного акта,
который характеризуется совокупностью специфических, только
ему присущих черт.
Кодификационный акт регулирует важную, значительную и
достаточно обширную область общественных отношений, юриди-
чески оформляет и закрепляет наиболее существенные и устой-
чивые отношения в обществе. Из этого следует, что кодифика-
ционный акт должен содержать стабильные нормы, рассчитанные
на достаточно продолжительный период времени (на определен-
ную перспективу). Эффективность действия кодификационного
акта во многом будет зависеть от того, насколько точно законо-
датель учтет тенденции развития данных общественных отноше-
ний, их динамику.
Более подвижные области общественных отношений регули-
руются нормативными актами, создаваемыми в процессе текуще-
го правотворчества.
Кодификационным считается нормативный правовой акт
сводного характера. Он объединяет в единую юридическую кон-
струкцию действующие и не утратившие своего значения норма-
тивные предписания по определенной теме. Будучи включенными
в кодификационный акт, такие предписания могут приобретать
новые для себя "оттенки”, поскольку начинают подчиняться ло-
гике внутреннего строения этого акта (его структуре, стилю, со-
держанию и характеру других его предписаний и т.д.). Без такого
объединения действующих нормативных предписаний в новом
сводном акте не была бы обеспечена необходимая преемствен-
ность в правовом регулировании тех или иных общественных
отношений.
Кодификационный акт, как правило, значителен по объему и
имеет сложную структуру. Обычно он охватывает большое число
статей и разбивается на части, разделы, главы. Например, приня-
тый Государственной Думой Гражданский кодекс Российской Фе-
дерации (часть первая) имеет три раздела. Разделы I и III делятся
на подразделы, а те в свою очередь — на главы. Главы состоят
из параграфов, объединяющих ряд статей, либо непосредственно
из статей. Так, раздел I "Общие положения" имеет пять подраз-
делов и 12 глав. Глава 4 "Юридические лица" включает пять
параграфов: §1 "Основные положения", §2 "Хозяйственные това-
231
рищества и общества", §3 "Производственные кооперативы", §4
"Государственные и муниципальные унитарные предприятия" и
§5 "Некоммерческие организации". Всего в первой части ГК 453
статьи.
Кодификационный акт, объединяя в стройную систему отно-
сительно однородные нормативные предписания, как правило,
существенно обновляет регулирование определенной сферы об-
щественных отношений. Он содержит в себе обязательный эле-
мент новизны, поскольку при кодификации вносятся новые эле-
менты в правовое регулирование определенного круга обществен-
ных отношений, восполняются пробелы в законодательстве.
Этим, в частности, кодификационный акт отличается от укруп-
ненного (консолидированного) акта.
Таким образом, кодификационный акт представляет собой
упорядоченную совокупность (систему) связанных между собой
нормативных предписаний, регулирующих на основе единых
принципов определенную сферу относительно однородных и до-
статочно устойчивых общественных отношений. Это юридичес-
кий документ, объединяющий в определенную систему действую-
щие нормативные предписания, вносящий существенную новиз-
ну в правовое регулирование и отличающийся большим объемом,
сложной структурой и достаточно высокой степенью стабильнос-
ти нормативного материала.
Кодификационные акты, как правило, имеют определенную,
присущую именно данной категории актов форму. Это — основы
законодательства, кодексы, уставы, положения и др.
Правовая система Российской Федерации выработала модель
кодификационного акта типа основ законодательства. Характер-
ным для нее является деление на крупные структурно-обособлен-
ные части (подразделения). В основах содержатся определения,
указываются цели законодательства, единые для субъектов прин-
ципы правового регулирования, формулируются законоположе-
ния, дающие основные ориентиры правовой регламентации дан-
ных общественных отношений. По своей природе это обычно
нормы-принципы, нормы-дефиниции.
Конституция Российской Федерации 1993 г. непосредственно
не предусматривает издание такого рода актов. Вместе с тем
основы законодательства, являясь особой специфической формой
основополагающего кодификационного закона с присущей имен-
но им формой внутренней организации нормативного материала
могли бы достаточно эффективно использоваться в законотвор-
232
ческой практике как разновидность федерального закона в неко-
торых сферах совместного ведения Российской Федерации и ее
субъектов.
Кодекс — традиционно устоявшаяся форма кодификационно-
го акта. Кодекс представляет собой крупный сводный акт, позво-
ляющий детально регулировать определенную сферу однохарак-
терных общественных отношений. Нормы кодекса, как правило,
исчерпывающе регулируют соответствующие отношения и не
нуждаются в конкретизирующих эти нормы актах. Отсюда —
определенная специфика кодексов, выражающаяся в меньшей, по
сравнению с основами, степени абстрактности правовых предпи-
саний, а также в том, что наряду с нормами-принципами, нор-
мами-дефинициями в них содержится больше конкретных норм.
Кодекс дает возможность обобщать и систематизировать
многочисленные нормы действующего законодательства по опре-
деленной теме. Создание кодексов — один их эффективных путей
решения проблемы ликвидации множественности актов, действу-
ющих по одним и тем же вопросам.
Кодификационные акты могут приниматься в форме уставов,
положений, правил.
Устав — это нормативный правовой акт, регулирующий ту или
иную сферу государственной деятельности (например, работу же-
лезнодорожного транспорта, внутреннего водного транспорта и
т.д.). Уставы регулируют деятельность определенных органов, ор-
ганизаций и учреждений, их права и обязанности, основы их
взаимоотношений с другими органами, организациями, учрежде-
ниями и гражданами.
Под положением обычно понимается нормативный правовой
акт, достаточно детально регламентирующий какую-либо группу
вопросов, касающихся статуса либо организации деятельности
определенных субъектов права (государственного органа, органи-
зации, учреждения).
Правила — нормативный правовой акт, определяющий поря-
док организации какого-либо рода деятельности.
В форму положений, уставов и правил преимущественно об-
лекаются нормативные правовые акты, принимаемые по вопро-
сам, требующим подробной регламентации. Таково, например,
"Положение о службе в органах внутренних дел Российской Фе-
дерации", которым регулируются порядок и условия прохождения
службы сотрудниками органов внутренних дел России.
233
Кодификационные акты, принимаемые правотворческими ор-
ганами Российской Федерации, составляют основу действующего
законодательства, но не устраняют практики подготовки и при-
нятия самого широкого круга текущих, незначительных по объему
законов и иных нормативных правовых актов. И это состояние
действующего законодательства не в полной мере удовлетворяет
ученых-юристов и практических работников. Их идеал законода-
тельства видится в существовании кодифицированных актов, све-
денных в единый свод законов как "кодекс кодексов".
Однако этот оптимальный вариант законодательства в совре-
менных условиях, когда Россия встала на путь реформирования
всех сторон жизни и деятельности общества, пока можно рас-
сматривать лишь как перспективный. И поэтому по-прежнему
является актуальной проблема творческого использования всех
способов систематизации нормативных правовых актов в процес-
се правотворческой, правоприменительной деятельности государ-
ственных органов и реализации действующих норм в конкретных
правоотношениях.
Глава XV
ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
§1. Понятие правовых отношений и их основные вады
Понятие правового отношения является одним из основных в
юридической науке. Понятие права как системы норм, установ-
ленных или санкционированных государством, раскрывает одну
из сторон правовой действительности. Эти нормы регулируют
общественные отношения между людьми. Поскольку такие регу-
ляторы выступают по отношению к каждому отдельному лицу или
организации как некий внешний фактор, то термин "право” в
этом смысле носит объективный характер, то есть не принадлежит
какому-либо субъекту, не составляет его личного, хотя бы и
социального свойства. Поэтому нормы права, или право как сис-
тему норм, называют объективным правом.
Нормы права, однако, существуют не сами по себе, а для
людей и их организаций, в том числе и для государства. Они
(право в объективном смысле) призваны регулировать их дейст-
вия, предоставляя им свободу действий, возможность поведения
и использования материальных и духовных благ, а также связывая
их свободу и поведение определенными рамками, предписания-
ми, ограничениями и т.п.
Предоставленная нормами права свобода, возможность пове-
дения носит (в русском языке) то же название — право. Но это
уже не норма, лежащая за рамками возможностей, лично принад-
лежащих субъекту — человеку или организации. Наоборот, это
то, что по объективному праву (закону) принадлежит субъекту,
составляет его личную свободу или возможность поведения, поль-
зования его вещами, способностями, знаниями и многими
иными, в том числе и общественными, благами. Такая свобода и
возможность поведения, установленная законом (объективным
правом), носит название субъективное право.
В то же время рамки, ограничения свободы и предписания
поведения также обращены к отдельным людям и организациям:
они устанавливают то должное поведение, которому каждый субъ-
ект обязан следовать, соблюдая свободу и интересы других лиц
или общества в целом. Подобное должное поведение называется
юридической обязанностью субъекта, или субъективной юридичес-
кой обязанностью.
235
Такова в своей основе позитивно-правовая концепция юри-
дических субъективных прав и обязанностей, в основе которых
лежит связь прав и обязанностей с правовыми нормами. Согласно
этой концепции1 правопонимания правовые отношения есть отно-
шения между людьми и их организациями, урегулированные нор-
мами права и состоящие во взаимной (либо односторонней — для
простейших отношений) связи субъективных прав и юридических
обязанностей, предусмотренных нормами права.
Чем отличаются правовые отношения от экономических, по-
литических, социально-культурных, организационно-управлен-
ческих, семейных и иных отношений между людьми И1 организа-
циями людей?
В советской юридической науке правовые отношения рассмат-
ривались как надстроечные, в отличие от производственных, ко-
торые, согласно К. Марксу, составляют экономический базис
общества и складываются независимо от воли и сознания людей .
Этому соотношению посвящены многие страницы научных и
учебных трудов. Тот факт, что экономика лежит в основе обще-
ственного развития, следует считать, по крайней мере, реальным
выводом, хотя далеко не абсолютным, о чем писали основопо-
ложники марксизма. Поэтому и типы правовых отношений, не-
сомненно, зависят от уровня развития производства и обмена
товаров, определяются ими в значительной мере. Кроме того,
правовые отношения находятся в зависимости от политики, сло-
жившихся в обществе форм семьи, от уровня развития различных
идей, взглядов людей, прежде всего от общественной нравствен-
ности. Во всех этих "надстроечных", или "идеологичеких", отно-
шениях есть свои закономерности, свойственные каждой ступени
развития общества, а также выражающие индивидуальные формы
взаимосвязей, осознаваемые людьми и создаваемые по воле и
сознанию людей. Об этом очень точно писал Ф. Энгельс: люди
сами делают свою историю, но в обусловливающей их среде, в
которой из миллионов воль и действия складывается некоторый
результат, не совпадающий с индивидуальными намерениями и
результатами. Этот результат и есть история2. В историческом
процессе развитие экономики в наименьшей мере осознано и
подчинено воле ее участников, наиболее стихийно. Экономика —
главное, материально-необходимое условие жизни. Поэтому про-
1 См.: Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 13. С. 6—7.
2 См.: там же. Т. 21. С. 306-308.
236
изводственные отношения определяют все другие, но только в
самом общем, в конечном счете.
Применительно к правовым отношениям и их месту среди
других отношений речь должна идти не о том, как соотносятся
результаты и движущие силы исторического развития, а каковы
те индивидуальные связи и отношения между отдельными людь-
ми и организациями, которые в философском их понимании и в
реальной действительности являются волевыми, то есть возника-
ют по воле и сознанию людей. Такие индивидуально-волевые
отношения имеют место в сфере экономики, например, в про-
цессе обмена товаров, реализации изобретений, вложения капи-
талов (инвестирования) и т.д. Они характерны для социальных
отношений (лечение больных, санаторный отдых и т.п.), для
сферы культуры (образование, посещение концерта, театрального
спектакля и т.п.) и для всех других сфер жизни людей. То же
наблюдается и в процессе деятельности предприятий, организа-
ций, где общий результат — производство продукции, оказание
услуг и получение прибыли — складывается из множества инди-
видуально-волевых трудовых, производственно-технических и
иных отношений, а также отношений обмена, оптовой и рознич-
ной продажи, финансовых операций и т.д.
Все такие действия и взаимосвязи, а не их объективные ре-
зультаты, составляют индивидуально-волевые отношения между
людьми. И именно они (а не уровень рентабельности предпри-
ятия, образованности и культуры человека и т.д.) регулируются
правом и, следовательно, приобретают форму правоотношений.
Индивидуальные экономические (трудовые, производственные, а
также отношения обмена), политические, социальные, культур-
ные, семейные и иные отношения, сохраняя свое специфичное
для.каждого вида отношений содержание в виде взаимодействия
людей и организаций,' приобретают с помощью права новое ка-
чество в виде юридических прав и обязанностей, основываясь на
которых они могут, а в надлежащих случаях должны сообразовы-
вать свое поведение в отношении партнеров. Эти права охраня-
ются государством, а исполнение обязанностей обеспечивается
принуждением государства в интересах правомочного лица. При
этом общественные отношения (экономические, политические и
т.д.) не утрачивают своего содержания, а лишь приобретают
форму правового отношения, которая воздействует на содержание
в интересах сохранения единого порядка всей сложной системы
отношений в обществе.
Таким образом, правовые отношения представляют собой обя-
зательную форму индивидуально-волевых общественных отноше-
237
ний, подверженных регулированию нормами права. Правоотно-
шение выражает особую общественную связь между лицами,
связь через права и обязанности1.
Для правильного понимания видов правоотношений важно
прежде всего выделить основные структурные типы правоотноше-
ний. Простейшая структура правоотношения выглядит как связь,
взаимодействие прав и обязанностей двух его участников. Напри-
мер; праву покупателя соответствует обязанность продавца пере-
дать ему вещь (покупку) после оплаты ее стоимости (обязанность
покупателя), а продавец вправе потребовать соответствующую
плату. По трудовому договору праву нанимателя (работодателя)
требовать выполнения обусловленной работы соответствует обя-
занность работника выполнять такую работу. Праву работника на
получение заработной платы соответствует обязанность нанима-
теля выплачивать ее в установленные сроки.
Подобные правоотношения носят название двусторонних, по-
скольку в них участвуют две стороны, каждая из которых обладает
правами и обязанностями в отношении другой. Гражданские пра-
воотношения бывают и односторонними. В них также индивиду-
ализированы правомочный и обязанный субъекты (два участни-
ка), из которых один несет обязанность перед другим, а другой
имеет право на исполнение этой обязанности в свою пользу.
Например, договор дарения — наиболее элементарное правовое
отношение двух индивидуально-определенных субъектов, где есть
только одна обязанность и одно право.
Возможны и существуют правоотношения, в которых участву-
ет не две, а три и более сторон. Примером могут служить купля-
продажа через посредника; отношения строительного подряда, где
партнерами заказчика являются, как правило, генеральный под-
рядчик й несколько (часто — множество) субподрядчиков. Но
увеличение числа участников правоотношений не меняет их
структурного типа, при котором каждому праву одной стороны
соответствует обязанность другой стороны, заранее известной, оп-
ределенной договором.
Такие отношения носят название относительных правоотноше-
ний, в которых определены обе стороны. "Относительны" они
потому, что все другие лица и организации не несут обязанностей
и не имеют прав по данному договорному либо, например, се-
мейному отношению между супругами.
1 См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М., 1982. Т. 2. С. 85.
238
Однако существует и принципиально иная структура правоот-
ношения, в которой определена только одна правомочная сторона.
Классический пример — право собственности, которое состоит
из правомочий владения, пользования и распоряжения вещью.
Закон не определяет каких-либо обязанных перед собственником
лиц. Означает ли это, что здесь имеет место только субъективное
юридическое право, но нет правового отношения, так как нет
обязанной стороны? В правовой теории многие относили право
собственности к правам "вне правоотношения". Однако более
правильной была другая позиция, разделяемая юридической
практикой: праву собственника противостоит обязанность всех
других лиц не препятствовать свободному осуществлению им вла-
дения, пользования или распоряжения вещью, не посягать на эти
права. Такая связь участников правоотношений в нормальных
условиях как бы не видна. Но как только нарушено право собст-
венности, обязанность нарушителя по отношению к собственнику
четко выявляется.
Такие отношения носят название абсолютных правоотноше-
ний, то есть налагающих обязанности на всех и каждого. В граж-
данском праве это право авторства, в административном — право
охраны государства (должностного лица) пресекать нарушения
общественного порядка, обязанность соблюдать который лежит
на каждом лице и организации. Аналогичны права органов охра-
ны природы и некоторых других контрольных органов.
От таких правоотношений следует отличать правосубъектность
физических и юридических лиц, правовой статус органов госу-
дарства, общественных объединений и т.д. (см. §2 настоящей
главы).
Виды правовых отношений различаются и по иным призна-
кам. Например, каждой отрасли права соответствуют свои осо-
бенности регулирования, которыми обусловлены особенности со-
ответствующих отраслевых правоотношений. Так, гражданские
правоотношения (обязательства, наследование, собственность)
характеризуются равным положением сторон. Административным
правоотношениям, наоборот, свойственно подчинение одной сто-
роны (управляемой) другой стороне (управляющей). Земельные
отношения связаны со специальными мерами управления и кон-
троля со стороны государства (условия отвода земель, их содер-
жания и восстановления, земельный кадастр). Трудовые правоот-
ношения характеризуются специальными гарантиями для трудя-
,	239
щихся, отношения в области судопроизводства — состязательнос-
тью сторон, гарантиями презумпции невиновности и т.д.
В теории права различают также регулятивные и охранительные
правоотношения. Первые в известной мере первичные, связаны с
установлением позитивных прав и обязанностей сторон и их
реализацией. Вторые возникают тогда, когда нарушены права и
не исполнены обязанности, когда права и интересы участников
правоотношений или каждого лица, всего общества нуждаются в
правовых мерах защиты со стороны государства. Типичным при-
мером регулятивных отношений являются гражданско-правовые
обязательства, трудовые, семейные и другие правоотношения.
Процессуальные отношения в области судопроизводства, испол-
нения уголовного наказания — это типичные охранительные пра-
воотношения по реализации юридической ответственности.
Следует отметить, что отраслевая и другие классификации
видов правоотношений не связаны с их внутренней структурой.
Во всех отраслях права различаются простые и сложные право-
отношения, относительные и абсолютные. Регулятивные и охра-
нительные правоотношения также свойственны различным отрас-
лям права, они могут быть простыми и сложными, абсолютными
(в уголовном праве) или относительными (в гражданско-правовом
споре).
§2. Субъекты права и участники правоотношений
Понятие субъекта права. В правовых отношениях участвуют
люди и образуемые ими для своих частных и общественных целей
организации: государство и его органы, предприятия, учреждения,
общественные объединения, религиозные организации. Для учас-
тия в правоотношениях люди и организации должны обладать
определенными качествами, признанными или установленными
законом для всех и каждого из будущих участников правоотно-
шения. Совокупность этих качеств образует понятие правосу-
бъектности лица либо организации.
Таким образом, субъектами права являются лица или органи-
зации, за которыми признано законом особое юридическое свой-
ство (качество) правосубъектности, дающее возможность участво-
вать в различных правоотношениях с другими лицами и органи-
зациями.
Правосубъектность включает в себя правоспособность и дее-
способность, а также правовой статус субъекта права. Под право-
240
способностью понимается способность иметь права и обязаннос-
ти, предусмотренные законом, то есть конкретные позитивные
права и обязанности участника различных правоотношений. Под
дееспособностью подразумевается способность своими действия-
ми приобретать права и налагать на себя юридические обязан-
ности. Это легальное определение гражданской дееспособности
важно для физических лиц. У юридических лиц, органов государ-
ства и общественных организаций право- и дееспособность, как
правило, не разрываются, всегда присутствуют у правомочного
юридического лица.
Правовой статус — это признанная конституцией или закона-
ми совокупность исходных, неотчуждаемых прав и обязанностей
человека, а также полномочий государственных органов и долж-
ностных лиц, непосредственно закрепляемых за теми или иными
субъектами права.
Правовой статус гражданина, иностранца или лица без граж-
данства непосредственно выражает его правосубъектность, кото-
рую, как записано во Всеобщей декларации прав человека ООН,
обязаны признавать все государства. Он включает в себя основ-
ные, неотчуждаемые права человека, как правило, закрепленные
в конституции, а также частноправовую правоспособность и дее-
способность физического лица.
Виды субъектов права различаются для правоотношений в
сфере частного права и в сфере публичного права.
В сфере частного права (гражданского, семейного, трудового,
земельного, гражданского судопроизводства и т.д.) субъекты
права подразделяются на физических и юридических лиц.
К физическим лицам относятся все граждане, а также ино-
странцы и лица без гражданства. Иными словами, это все люди,
за которыми признано качество правоспособности и дееспособ-
ности.
Юридическими лицами являются все предприятия и их объ-
единения, а также учреждения и общественные объединения (в
том числе религиозные) независимо от формы собственности или
иной формы имущественной правоспособности (арендные кол-
лективы, фермерские хозяйства и т.п.). Для признания организа-
ции или учреждения юридическим лицом требуется его регистра-
ция в государственных органах.
Такая классификация субъектов в сфере частного права имеет
важное практическое значение. Ведь в правоотношениях частного
права не должно быть неравного положения субъектов — нодчи-
241
нения одной стороны отношения другой стороне. На рынке —
классической сфере частного права — продавец и покупатель
"подчинены" одному экономическому закону стоимости. Если
этот объективный закон нарушается, то частное право и граждан-
ский кодекс не действуют, остаются бессильными. Поэтому со-
блюдение равенства сторон — непременное условие участия в
частноправовых отношениях. Для такого соблюдения все субъек-
ты частноправовых отношений должны иметь равные права и
обязанности, участвуя в этих отношениях. Поэтому законы о
собственности, предпринимательстве, об общественных объеди-
нениях не делают различий между государством, его органами,
предприятиями и учреждениями. Все они выступают как равно-
правные юридические лица в имущественных, трудовых и иных
частноправовых отношениях и имеют равную защиту своих ин-
тересов.
Правосубъектность физических и юридических лиц выражает-
ся в их правоспособности и дееспособности.
Все физические лица имеют равную правоспособность в облас-
ти частноправовых отношений. Она возникает с момента рожде-
ния человека (а по отношениям наследования учитываются и
права еще не родившегося ребенка) и прекращается с его смертью
(по отношениям наследства воля наследодателя учитывается и
защищается после его смерти). Все граждане России (как и граж-
дане в других государствах) имеют равную и полную (по объему)
правоспособность. Для иностранцев могут быть установлены ог-
раничения, защищающие права граждан государства (необходи-
мость получения Лицензий, квоты на въезд в страну, ограничение
права занятия некоторых должностей — капитанов судов, авиа-
лайнеров и т.д.).
Дееспособность физических лиц возникает с достижением воз-
раста, когда подросток приобретает способность осознавать зна-
чение своих поступков и руководить своими действиями. Полная
дееспособность в России возникает с восемнадцати лет (в ряде
других государств — с двадцати одного года). Однако в граждан-
ском праве заключение мелких бытовых сделок разрешено с более
раннего возраста.
Малолетние дети признаются правоспособными и имеющими
право на жилье, наследство, личные вещи, но являются недее-
способными. Их интересы представляют и защищают законные
представители — родители и опекуны. Недееспособны (полнос-
242
тью или частично) также умалишенные, признанные таковыми
по решению суда.
Правоспособность и дееспособность юридических лиц, как
правило, возникают одновременно и составляют единое качество
праводееспособности.
Юридическими лицами признаются организации, которые об-
ладают обособленным имуществом (уставным и иными фондами),
могут от своего имени приобретать имущественные и личные
неимущественные права и нести обязанности, выступать истцами
и ответчиками в суде (ст. 48 КГ). Подробно права организаций
как юридических лиц регулируются главой 4 ГК Российской
Федерации.
Правосубъектность юридического лица в отличие от правосу-
бъектности лица физического является специальной. По своему
содержанию она должна соответствовать целям и задачам деятель-
ности данной организации, предприятия или учреждения, опре-
деленным в уставе. Поскольку цели и задачи организаций, высту-
пающих юридическими лицами, чрезвычайно разнообразны, то
для них не может и не должно быть равной правосубъектности.
Специальная правосубъектность означает, что ее объем и содер-
жание у разных организаций существенно различаются.
В области публичного права органы государства выступают как
самостоятельные субъекты, обладающие полномочиями по осу-
ществлению властных функций законодательной, исполнитель-
ной и судебной ветвей власти. Правовой статус государственного
органа очерчивается его компетенцией. Только прямо указанные
в законе полномочия (властные права и обязанности) составляют
его правовой статус. Выход государственного органа за пределы
своих полномочий, так же как и неосуществление их в надлежа-
щих случаях, является неправомерным, незаконным действием.
Должностные лица органов управления, судьи и судебные ис-
полнители также наделяются законом определенным правовым
статусом в рамках своей компетенции и обязаны действовать в
его пределах.
В этих пределах решения и действия органов государства и
должностных лиц обязательны для всех других субъектов права,
которые должны выполнять предписания органа и должностного
лица.
243
§3	. Содержание правоотношения
Правовое отношение связывает его участников взаимными
позитивными правами и обязанностями, которые составляют
главное специфическое содержание правоотношения. Вместе с
тем права и обязанности должны осуществляться в реальных
действиях субъектов по использованию прав и выполнению обя-
занностей. Конечно, мыслимо владение предметами собственнос-
ти без их использования. Право собственности при этом сохра-
няется. Но реальная ценность такого хранения вещей невелика и
не беспредельна. К тому же подобные явления не типичны и не
имеют большого общественного значения.
Таким образом, содержание правоотношения состоит в пра-
вах, обязанностях его участников и в реальных действиях по их
использованию и осуществлению.
Что представляет собой субъективное юридическое право? Это
прежде всего признанная или предоставленная законом возмож-
ность того или иного поведения, и не просто фактическая воз-
можность, а защищенная законом и стоящим за ним государст-
вом. Такая возможность становится стабильной, надежной, на нее
можно положиться и сделать ее эффективным инструментом лич-
ных, предпринимательских и иных социальных дел, разнообраз-
ной жизнедеятельности. Юридическое субъективное право опи-
рается не на обещание, прогноз или даже собственное предполо-
жение, а на государственную защиту интересов участника право-
отношения.
Субъективные права, которыми обладают участники правоот-
ношений, различаются по структуре и функциональному назна-
чению. В относительных правоотношениях, где интерес право-
мочной стороны удовлетворяется через действия обязанной сто-
роны, субъективное право выступает как право требовать от обя-
занной стороны совершения тех или иных действий — передачи
вещей, поставки продукции, материалов, уплаты денег, выполне-
ния работы (в трудовых отношениях), содержания детей и участия
в их воспитании (в семейных отношениях) и т.д.
В абсолютных и некоторых публичных правоотношениях
субъективное право выступает в виде обеспеченной правом (за-
коном) возможности собственного поведения, свободы осущест-
влять свое право. Возможность требовать выступает здесь как
нечто вторичное, как поддержка осуществления собственных прав
и свобод. Таково содержание правомочий собеседника — владеть,
244
пользоваться и распоряжаться имуществом, таково же содержание
политических свобод — свободы слова, собраний, ассоциаций,
демонстраций, права избирать депутатов в парламент. Требования
собственника заключаются в устранении препятствий к осущест-
влению права, а требования граждан по осуществлению полити-
ческих прав и свобод — в надлежащем обеспечении государством
правопорядка, прав избирателей, недопущении препятствий за-
конному осуществлению свобод личности.
В одном и том же сложном отношении оба типа содержания
прав могут объединяться. Например, осуществление права пред-
принимательской деятельности связано с такими действиями, как
учреждение или преобразование предприятия, а также с привле-
чением финансовых средств путем заключения договора о креди-
товании, с наймом работников, использованием услуг по страхо-
ванию и т.п.
Наконец, юридическое субъективное право связано с притя-
занием, то есть с возможностью обратиться в суд или иной госу-
дарственный орган за защитой своего права, если имеет место его
нарушение, неисполнение законного требования и т.д. Право на
обращение в суд за защитой — один из устоев демократического
общества и государства.
Субъективная юридическая обязанность участника правоотно-
шения состоит в должном поведении, соответствующем субъек-
тивному праву. Это относится не только к относительным, но и
к абсолютным правоотношениям, где субъективному праву кор-
респондируют пассивные обязанности не нарушать права собст-
венности, не препятствовать его осуществлению, как и осущест-
влению гражданами избирательных прав, политических свобод,
свободы слова и т.д.
Однако пассивные обязанности "не препятствовать" и "не на-
рушать" относятся и к тем основным субъективным правам, ко-
торые признаются государством как принадлежащие каждому че-
ловеку или гражданину. Если эти неотчуждаемые права не обес-
печиваются обязанностями других уважать права человека и не
ограничивать свободы его действий, вряд ли можно говорить об
их юридической обеспеченности.
§4	. Юридические факты
Правоотношения возникают, изменяются и прекращаются, их
содержание (права и обязанности) реализуется для достижения
245
поставленных сторонами целей. Эта динамика правовых отноше-
ний неразрывно связана с возникновением различных фактов,
имеющих юридическое значение. В правовой науке и практике
такие факты получили название юридических фактов.
Под юридическими фактами понимаются жизненные обстоя-
тельства, с которыми закон, правовые нормы связывают наступ-
ление юридических последствий, прежде всего различных право-
вых отношений в любой отрасли права.
Однако следует отметить, что с наличием тех или иных фактов
связано не только участие субъекта права в правоотношениях, но
и само приобретение или возникновение правосубъектности. На-
пример, с рождением возникает гражданство, гражданская право-
способность ребенка, прием в гражданство порождает статус
гражданина данного государства, для создания предприятия тре-
буется его регистрация и т.д. Поэтому юридические факты служат
основанием не только возникновения, изменения и прекращения
конкретных правоотношений. Но все же именно движение пос-
ледних является главным, наиболее распространенным следстви-
ем юридических фактов.
Установление или подтверждение юридических фактов — одна
из главных задач практической деятельности каждого юриста. Без
этого немыслимы правильное применение закона, защита прав
граждан и организаций, разрешение споров, привлечение к от-
ветственности нарушителей закона. Поэтому изучение юридичес-
ких фактов занимает важное место в юридической науке и обра-
зовании.
Юридические факты делятся на виды по разным основаниям
классификации. По отношению юридических фактов к воле
людей различаются события и действия.
События — это явления, не зависящие от воли человека:
стихийные бедствия, рождение, достижение определенного воз-
раста и смерть человека, истечение сроков и т.п. Они могут иметь
юридическое значение лишь в той мере, в какой оказывают вли-
яние на общественные отношения. Правовые нормы, которые
указывают на события, имеющие юридические последствия, не
способны оценивать их как правомерные или неправомерные
именно потому, что события сами по себе — явления стихийные.
События становятся лишь основанием для правомерных послед-
ствий. Например, смерть человека влечет за собой открытие на-
следства, прекращение правоспособности. Истечение срока иско-
вой давности связано с прекращением обязательства; пожар, на-
246
воднение, вызвавшие гибель имущества, — с выплатой страхового
возмещения, если имущество было застраховано, и т.д.
Событиям как явлениям, не зависящим от воли человека,
противостоят все виды действий людей как волеизъявления чело-
века.
Действия классифицируются на правомерные и неправомерные
по признаку отношения к ним правовых норм (см. гл. XX).
Правомерные действия, в свою очередь, различаются по при-
знаку направленности воли людей, совершающих эти действия.
Действия, совершаемые с намерением породить юридические
последствия, называются юридическими актами. К ним относятся
индивидуальные акты административного управления, граждан-
ско-правовые сделки, заявления, жалобы граждан, регистрация
актов гражданского состояния, судебные решения и определения
и т.п. Действия, приводящие к юридическим последствиям неза-
висимо от намерений лица, называются юридическими поступками
(например, создание художественного произведения, находка, по-
требление имущества и некоторые другие действия). В отличие
от юридических актов поступки могут совершаться недееспособ-
ными лицами и имеют юридическое значение независимо от
"пороков воли".
Круг юридических поступков и их значение для возникнове-
ния правоотношений весьма ограничены. Они имеют место там,
где право не придает значения процессу труда (например, про-
цессу труда автора произведения) или намерениям, с которыми
совершается то или иное действие (например, находка, потребле-
ние вещи).
Юридические акты могут классифицироваться по разным при-
знакам. Наиболее важное значение имеет деление актов на одно-
сторонние и двусторонние. Односторонний акт влечет за собой
правовые последствия независимо от воли других лиц. Таковы
односторонние сделки, завещания, административные акты, су-
дебные решения и другие властные акты государственных и об-
щественных органов, заявления. Сюда же относятся односторон-
ние действия участника правоотношения по осуществлению прав
и обязанностей (зачет, признание долга, требование о досрочном
исполнении обязательства и т.п.).
Двусторонние юридические акты требуют наличия соглашения
между двумя лицами или организациями. Важно при этом, чтобы
воля обеих сторон была выражена в едином акте, порождающем
одни и те же последствия. Примером может служить договор в
247
гражданском и в трудовом праве, вступление (прием) в члены
кооператива, соглашение об изменении условий трудового дого-
вора (например, перевод на другую работу, осуществляемый с
согласия работника).
Для возникновения правовых отношений, их изменения и
прекращения часто имеет значение не отдельный факт, а их
известная совокупность, именуемая в науке фактическим соста-
вом. Правильное установление фактического состава, послужив-
шего возникновению, изменению или прекращению правоотно-
шения, имеет важное практическое значение.
Фактический состав может быть определен законом конкрет-
но, с указанием всех его элементов. Например, для получения
пенсии по старости имеет значение совокупность юридических
фактов, весьма разнородных по своему характеру: достижение
пенсионного возраста, наличие необходимого трудового стажа,
заявление будущего пенсионера, решение о назначении пенсии.
Все эти условия подробно определены законом. Если один из этих
фактов отсутствует, то гражданин не может получать пенсию по
старости в полном размере.
Однако праву известны фактические составы, характеризуе-
мые лишь общими признаками. Таковы, например, основания
для расторжения брака (фактический распад семьи, отсутствие
нормальных условий для совместной жизни и воспитания детей);
для решения вопроса о лишении родительских прав или отобра-
нии ребенка (необеспечение родителем условий для нормального
развития и воспитания детей); для восстановления пропущенного
срока исковой давности (наличие уважительных причин). Такие
общие составы необходимы в тех случаях, когда речь идет о
сложных обстоятельствах, конкретное определение которых зако-
ном приводило бы к излишней формализации.
В связи с категорией фактического состава возникает вопрос
о юридическом значении отдельных его элементов. На него не
может быть дано однозначного ответа. К числу элементов фак-
тического состава могут относиться такие события и действия,
которые сами по себе не имеют юридического значения (напри-
мер, аморальный облик и недостойное поведение родителей, при-
ведшие к отобранию детей, слагаются из целой суммы амораль-
ных поступков, каждый из которых сам по себе может не влечь
за собой юридических последствий). В других случаях имеют
место такие события или действия, которые сами по себе явля-
ются юридическими, но наступления данного правоотношения не
248
порождают. Например, трудовой стаж может быть недостаточен
для получения пенсии по старости, но имеет значение для получения
пособия по временной нетрудоспособности, надбавок за выслугу лет.
Для возникновения юридических последствий в ряде случаев
имеют значение не только сами явления действительности, но и
предположения о наступивших фактах, так называемые презумп-
ции. Практическое значение презумпции можно проиллюстриро-
вать на примере судебного признания умершим лица, если в месте
его постоянного жительства нет сведений о нем в течение опре-
деленного законом времени (статьи 45, 46 ГК Российской Феде-
рации). Однако не следует считать презумпцию юридическим
фактом. Юридическим фактом остается предполагаемый факт:
смерть лица, правомерное приобретение имущества в собствен-
ность до продажи вещи и т.п. Если предполагаемый факт не
подтвердится, будет опровергнут, то наступают соответствующие
изменения в юридических последствиях. Поэтому презумпция
имеет значение одного из допустимых способов суждения о фак-
тах, но не является самостоятельным юридическим фактом.
§5	. Объекты правоотношений
Под объектом правового отношения следует понимать те ма-
териальные и духовные блага, предоставлением и использованием
которых удовлетворяются интересы правомочной стороны право-
отношения.
Люди участвуют в правоотношениях ради удовлетворения
каких-либо политических, материальных, культурных и иных со-
циальных интересов и потребностей. Эта цель достигается с по-
мощью субъективных прав и обязанностей и юридических дейст-
вий, направленных на их осуществление, которые в конечном
счете приводят к определенным результатам экономического,
культурного, политического, социально-бытового значения, к
приобретению и потреблению вещей, к пользованию различными
социально-культурными благами, к пользованию бытовыми услу-
гами и др. В политической сфере это выборы народом своих
представителей в органы власти, осуществление контроля над
ними, правильное функционирование власти и т.п.
Связь объекта с интересами участников правоотношения вы-
водит нас за пределы анализа юридической формы правоотноше-
ния и позволяет установить связь формы с различными матери-
альными, организационными и культурными средствами удовле-
249
творения потребностей личности и общества. В этом проявляется
самостоятельное значение вопроса об объекте правоотношения
для юридической науки и практики.
Средства удовлетворения различных интересов, потребностей
личности и общества чрезвычайно разнообразны. Это прежде
всего предметы внешнего мира, результаты деятельности людей,
которые отделяются от самого процесса деятельности.
Поэтому имущество, предоставленное субъекту, признается
законом объектом права собственности, права оперативного уп-
равления имуществом со стороны государственных предприятий
и других субъективных прав. С той же абсолютной ясностью
формулирует законодательство и объект авторского права: "Ав-
торское право распространяется на произведения науки, литера-
туры или искусства... выраженные в какой-либо объективной
форме, позволяющей воспроизводить результат творческой дея-
тельности автора" (ст. 475 ГК). Следовательно, и личные неиму-
щественные блага (продукты интеллектуального творчества) вы-
ступают в качестве объекта субъективного права.
В ряде случаев интересы участников правоотношения (или
интересы общества, которым служит деятельность государствен-
ной организации) удовлетворяются непосредственно самим дейст-
вием обязанного лица, выступающего в силу этого объектом пра-
воотношения.
Например, когда речь идет об оказании различных производ-
ственных и бытовых услуг, объектом правоотношения служат
именно эти услуги. Независимо от того, оплачивается или нет
услуга тем лицом, которое ее получает, она не перестает быть
средством удовлетворения потребностей людей и организаций.
Поэтому в договоре перевозкй и подряда объектом прав заказчика
выступает выполнение работы подрядчиком или перевозчиком.
Выполнение определенных действий по обучению, воспитанию,
медицинскому обслуживанию, концертному исполнению произ-
ведений также составляет средство удовлетворения соответствую-
щих социально-культурных потребностей граждан, участвующих
в соответствующих правоотношениях, то есть их объект.
Наконец, объектом правоотношения могут выступать не сами
действия, а их результат. Так, выполнение договора подряда (на-
пример, при заказе портрета художнику, изготовлении индивиду-
ального экземпляра костюма и т.д.) оценивается не по тому, как
выполнялась работа, а по тому, каким оказался ее результат.
250
В юридической литературе высказывались мнения о том, что
и личность человека может в отдельных случаях выступать объ-
ектом права другого лица. В качестве примера приводили брак, в
котором взаимный интерес супругов основан не только на вза-
имном поведении, но и на личных качествах, супругов, а также
их детей. Важно при этом, чтобы "господство одного лица" не
исключало личной свободы другого1. Признавалось и право на
собственную личность.
В действующем российском праве признается неприкосновен-
ность личности (ст. 22 Конституции Российской Федерации).
Однако она, подобно свободе личности, выступает в правовой
практике скорее как те неотъемлемые права человека, посягатель-
ства на которые недопустимы. Лишь в уголовном праве непри-
косновенность и свобода личности являются объектами посяга-
тельства (преступления).
1 См.: Трубецкой Е. Лекции по энциклопедии права. М., 1917. С. 199-200; Хвос-
тов В.М. Общая теория права. М., 1914. С. 134.
Глава XVI
ЗАКОННОСТЬ И ПРАВОПОРЯДОК
§1. Понятие законности. Ее место в жизни общества
Законность — явление многоплановое, емкое. Поэтому рас-
пространены многочисленные определения, раскрывающие тот
или иной аспект законности, ту или другую ее связь с социаль-
ными процессами. Это и принцип деятельности государственных
органов, и своеобразный политико-правовой режим обществен-
ной жизни, и строгое требование соблюдения законов.
Появление законноЬти вплетается в процессы происхождения
права и государства, ее природа напрямую связана с законотвор-
ческой деятельностью. Но под законностью следует понимать не
законы, не их совокупность и даже не управление обществом с
помощью законов, хотя последнее понимание очень тесно сопри-
касается с режимом законности. Если нет законов, то и о закон-
ности речи не будет. Законы — основа законности. Управление
людьми посредством издания законов, которые содержат общие
правила поведения, обязательные для исполнения, — альфа и
омега законности. Но очень часто в истории случалось так, что
издавалось много законов, а законности, по существу, не было.
Нельзя отождествлять законность и с деятельностью людей, с
их правомерными поступками, с их отношениями, развивающи-
мися на основе и в рамках закона. Тем самым мы будем отожде-
ствлять законность с правовым порядком. Именно правопорядок
определяют обычно как совокупность правовых отношений, скла-
дывающихся на основе законности, как порядок в отношениях
людей, базирующийся на законах и их строгом выполнении. Не
случайно в официальных статьях и докладах, да и в научной
литературе всегда ведут речь об укреплении одновременно закон-
ности и правопорядка.
Законность — это совокупность многообразных, но одно-
плановых требований, связанных с отношением к законам и
проведению их в жизнь: требования точно и неуклонно соблю-
дать законы всеми, кому они адресованы; требования соблюдать
иерархию законов и иных нормативных актов; требования того,
чтобы никто не мог отменить закон, кроме органа, который его
издал (непререкаемость закона).
252
Это — главные требования, составляющие содержание закон-
ности. Они могут быть сформулированы непосредственно в зако-
нах, провозглашаться официальными властями или выражаться
как-то иначе. Если они только провозглашаются, но не выпол-
няются, законность будет формальная. Если названные требова-
ния проводятся на деле (независимо от того, как они выражены
и как часто о них говорят), законность — реальная.
Трудно представить себе государство, которое обходилось бы
без законов, хотя история знает времена, когда государство ори-
ентировалось преимущественно на использовании силы, а не на
право (когда гремит оружие, законы молчат). Однако даже при
наличии законов в так называемом полицейском государстве,
если существующие законы носят либеральный характер, если
они не устраивают тех, кто пришел к власти, а открыто отказаться
от них они не решаются и заменить своими законами еще не
успели, власти отбрасывают законность и начинают управлять с
помощью подзаконных (часто полусекретных) актов и основан-
ных на них дискреционных полномочий должностных, лиц госу-
дарства. В лучшем случае в государстве, где сильны исполнитель-
ные и карательные органы, а не законодательные, устанавливает-
ся режим формальной законности, при котором "болтают с одной
целью — надувать простонародье", то есть говорят о торжестве
законов, а на самом деле попирают их.
Таким образом, прослеживая связь государства и законности,
можно констатировать наиболее органичное соединение режима
законности с демократией, с деятельностью правового государства,
в котором главенствуют законодательные органы, а все остальные
не только подчинены закону, но видят свое назначение в прове-
дении законов в жизнь.
Законность означает совокупность требований, за отступление
от которых наступает юридическая ответственность (см. гл. XXI),
по которой (строгая, формальная и т.д.) можно судить о состоя-
нии режима законности.
В демократическом государстве все равны перед законом и,
следовательно, несут равные обязанности и подлежат равной от-
ветственности за нарушение законности. Связь законности с де-
мократией состоит также и в том, что сами законы и требования
их соблюдения выражают волю большинства народа, что прове-
дение законов в жизнь проходит под контролем народа.
Законность, в свою очередь, служит утверждению демократии.
Она охраняет демократические права граждан, общественных
253
движений и организаций; обеспечивает приоритетное значение
парламентских актов; гарантирует соблюдение должностных де-
мократических процедур как в правотворческой, так и в право-
применительной деятельности государства.
Законность как политико-правовой режим демократического
государства предполагает такой образ взаимоотношений органов
государства (представительных органов, управления, суда, проку-
ратуры, ведомства безопасности, МВД) с населением, при кото-
ром поведение строится на основе закона, обязанность соблюдать
законы лежит на той и другой стороне, а юридическая ответст-
венность за ее неисполнение следует неотвратимо, независимо от
положения властвующего или подвластного субъекта.
Связь законности с политикой (политическим режимом) про-
истекает из взаимосвязи закона и политики. Далеко не все ясно
в их соотношении. Не могут, в частности, не смущать попытки
некоторых авторов судить, о законности в прошлом с позиций
современных политических подходов. Пока не опровергнута фор-
мула о том, что в законах всегда воплощалась, воплощается и
будет воплощаться определенная политика господствующих сил,
требование точного и неуклонного соблюдения законов будет
расцениваться как требование соответствующей политики. Нельзя
осуждать принятие каких-либо законов и их выполнение без
осуждения той политической линии, которая их освящала. Более
того, трудно говорить о нарушениях законности, коль скоро пра-
воприменители строго следовали принятым законам. Нельзя не
приветствовать, например, проходящую сегодня реабилитацию
политических и государственных деятелей 20—30 гг. Однако до-
кументы (если они были), которые служили привлечению к от-
ветственности, по тому времени часто были политической кра-
молой, а их подготовка, хранение или распространение были
противоправными. Другими словами, в интерпретации связей по-
литики, права и законности необходим конкретно-исторический
подход.
При характеристике содержания законности неизбежно встает
вопрос: означает ли законность требование соблюдения только
законов или также и других нормативных актов? Здесь не место
какой-либо двусмысленности и тем более вуалированию сути дела
с помощью терминологических ухищрений. Имеется в виду вклю-
чение в термин "законодательство" постановлений правительства.
Для каких-то целей допустимо широкое понимание законодатель-
ства, когда в него включаются все нормативные акты. Но если
254
речь идет о соотношении актов, об их юридической силе, об их
иерархии и требованиях первоочередного исполнения и соблюде-
ния, то о законах надо вести речь только как о парламентских
актах. Их совокупность образует законодательство в строгом
смысле этого слова. Законность требует исполнения законов.
Однако точку здесь ставить не следует. Если какой-либо орган
принимает подзаконный акт в соответствии с законом, на его
основе и не выходя за рамки своих законных полномочий, то это
— одно из требований законности, и при таком положении дел
законность требует соблюдения и исполнения в том числе и
подзаконного акта. Нужно отдавать отчет в том, что посредством
законов всех вопросов не решить, все отношения не урегулиро-
вать. Правительственные акты, некоторые приказы и инструкции
ведомств сохранят свое значение, если они не будут подменять
закон, обходить его иЛи расходиться с ним. Такое возможно при
наведении должного порядка в разработке и принятии подзакон-
ных актов, контроле над ними компетентных органов.
В уяснении режима законности важную роль могут сыграть
понятия "субъект законности" и "объект законности". В отличие от
субъектов законотворчества (правотворчества) субъектами закон-
ности выступают не только государственные органы и должност-
ные лица. Ими оказываются на равных правах граждане и их
общественные формирования. Иными словами, это все те, кто
предъявляет требования строгого выполнения законодательных
предписаний. Граждане могут предъявить такие требования к
должностным лицам и органам управления даже через суд. Субъ-
ектами законности оказываются, таким образом, все носители
субъективных прав, а также те должностные лица и органы госу-
дарства, на ком лежит эта специальная обязанность.
Но существует и иное мнение, согласно которому субъектами
законности являются государственные органы, общественные ор-
ганизации, должностные лица. Законность, дескать, полностью
зависит от правомерной деятельности государственных органов и
общественных организаций, должностных лиц, наделенных власт-
ными полномочиями. Гражданам же отводится другая роль: они
могут участвовать в выявлении нарушений законности, способст-
вовать ее обеспечению, упрочению.
Такое ограничение субъектов неоправданно. Принцип закон-
ности является всеобщим и не содержит каких-либо изъятий.
255
Объектом законности (как совокупности соответствующих
требований) является поведение (сознание, воля, поступок) юри-
дически обязанных лиц.
Важно также разграничение законности и дисциплины. Это
два перекрещивающихся явления. С одной стороны, законность
является частью государственной дисциплины (такой ее разно-
видности, как служебная). Все требования законности, обращен-
ные к государственным служащим, составляют одновременно и
содержание дисциплины. С другой стороны, последняя включает
в себя некоторые сугубо моральные требования, не закрепленные
непосредственно в нормах права.
§2. Гарантии законности
Под гарантиями законности понимаются взятые в системе
объективно сложившиеся факторы и специально предпринимае-
мые меры упрочения режима точного и неуклонного воплощения
требований закона в жизнь.
Приведенные ниже схемы 1 и 2 дают о них наглядное представ-
ление.
Схема 1
ГАРАНТИИ ЗАКОННОСТИ
Формирование
сознания
Организационная
работа
Правовые
Политические
Культурные
Эконо-
мические
256
Схема?
Важно подчеркнуть, что действенность соответствующих га-
рантий достигается только в их взаимосвязи, в их единстве, в
системе. В начальный период перестройки нашего общества по-
лагали, будто главное состоит в изменении мышления. Затем
было отмечено отсутствие экономических гарантий. Впоследст-
вии возникли проблемы преобразования политической системы.
С созданием новых органов государственной власти стали уделять
внимание законодательству. Тогда же в выступлениях отдельных
депутатов прозвучала тревога по поводу низкого уровня культуры.
И, наконец, встал вопрос о необходимости организационных мер
проведения законов в жизнь.
Правоохранительные, и другие государственные органы не го-
товы к эффективной борьбе с преступностью до тех пор, пока
комплексно не определены законодательные, иные юридические
и организационные меры, направленные на решение данной об-
щегосударственной задачи.
§3* Законность и целесообразность
В разное время в том или ином государстве, в особенности в
периоды ломки существующих общественных отношений, обо-
стрялась проблема соотношения законности и целесообразности.
И это понятно. Законотворчество не успевает за коренными из-
менениями в общественных отношениях. Законы оказываются
вдруг пробельными, несовершенными. А главное — они переста-
ют удовлетворять новые общественные силы, начинают отягощать
9—771	257
новую политику. Политики и некоторые юристы предлагают от-
бросить в сторону законы, решать вопросы (юридические дела)
свободно, исходя из жизненных потребностей, интересов сторон,
собственного понимания справедливости. Сто лет назад, на рубе-
же веков, в таких условиях в Европе формировалась школа "сво-
бодного права”. Нечто похожее мы можем наблюдать сегодня в
условиях российской действительности. Старые нормативные
акты (особенно ведомственные) часто тормозят поступательный
ход к новому обществу, а новые находятся в состоянии станов-
ления и не всегда по своему качеству удовлетворяют потребнос-
тям преобразований.
В принципе отход от законности нельзя обосновать ссылками
на целесообразность. Юристы-нормативисты, по существу, были
едины в том, что наиболее целесообразное решение основано на
законе, и вопрос о целесообразности может ставиться только в
рамках закона.
Однако вопрос о соотношении законности и целесообразнос-
ти не так прост, как может показаться. Его нельзя решать вне
исторических рамок, без учета конкретных условий жизни обще-
ства. История знает примеры того, как в интересах прогресса, во
имя великих революционных идей судьи и администраторы ру-
ководствовались именно целесообразностью, а не "мертвой бук-
вой статьи закона". Истории известно и другое: некоторые люди
сознательно лишали себя различных выгод и даже шли на смерть
во имя торжества законности и порядка. Durra lex sed lex — это
тот самый принцип, который обязывает исполнять и уважать
любой закон.
Если взглянуть на историю- нашей страны после октября
1917 г., на противостояние двух отмеченных позиций в условиях
гражданской войны, то очевидной становится драма того време-
ни, имевшая столь неблагоприятные последствия.
В условиях открытого противостояния борющихся сторон,
когда гремит оружие, сама жизнь заставляет законы молчать.
Поэтому с юридической точки зрения наилучшим выходом из
ситуации является приостановление их действия вплоть до уста-
новления мира.
В мирных условиях путь разрешения конфликта состоит в
своевременном пересмотре правовых норм, если вытекающие из
них последствия приобретают отрицательную окраску вследствие
конфликта с целесообразностью.
258
Сегодня приводят довольно много аргументов и примеров в
пользу как принципа законности, так и целесообразности реше-
ния вопреки конкретному закону. Сторонников законности всег-
да отпугивал произвол суда и администрации при допущении
малейшей возможности отхода от закона. Приверженцев целесо-
образности отталкивает бездушное понимание правовой нормы,
хотя часто разногласия между теми и другими являются мнимыми.
Закон требует обоснованности решений. В некоторых случаях
данное требование приобретает самостоятельное значение. Это
проявляется именно там, где закон позволяет, не выходя за его
рамки, учитывать соображения целесообразности. Нормативный
акт, как правило, предполагает один вывод в смысле юридической
квалификации соответствующих обстоятельств, но в смысле юри-
дических последствий и их меры чаще предоставляет возможность
выбора наиболее целесообразного решения.
О самостоятельном месте целесообразности в области испол-
нения закона свидетельствует большая свобода администрации в
определении условий и собственного образа действий. Правокон-
кретизирующая и правоприменительная деятельность при пробе-
лах в праве, а также применение компетенционных норм требуют
повышенного внимания с точки зрения обеспечения практичес-
кой целесообразности. Последняя, однако, ни в коей мере не
должна противоречить законности.
Целесообразность вступает в противоречие с законностью при
несовершенствах нормативных установлений: их устарелости,
ошибках в праве и пр. Именно здесь возникает спор о том, чему
отдать предпочтение, а решить его, как замечено выше, нельзя
без учета самых различных факторов. Среди них отметим: а) уро-
вень законодательных работ и степень совершенства законода-
тельства; б) уровень общей культуры и специальной подготовки
применяющих право; в) единство целей законодательной и пра-
воприменительной практики; г) степень доверия правопримени-
телю законодателя и граждан; д) эффективность контрольно-над-
зорных мер в сфере применения права.
Коль скоро общество управляется с помощью предписаний
общего характера, имеющих общеобязательное значение, приоб-
ретают особый вес правовые ценности, среди которых первое
место отводится законности. Допущение отхода от принятых за-
конов и обхода или нарушения их под предлогом целесообраз-
ности всегда чревато серьезной угрозой правопорядку в целом.
Поэтому законы считаются целесообразными и подлежащими
259
обязательной реализации вплоть до их дополнения, изменения
или отмены. Принятие данного положения налагает на соответ-
ствующие органы обязанность осуществлять строгий контроль за
соблюдением законности. Но еще в большей мере это налагает
обязанность на нормотворческие органы вовремя устранять воз-
можные расхождения права и жизни.
§4. Единство законности
Проблема единства законности приобретает большую полити-
ческую остроту в связи с растущим движением во многих регио-
нах Российской Федерации за утверждение их суверенных прав,
преодоление неоправданного командования из центра, устране-
ние бюрократизма и т.д. При этом нельзя забывать о теоретичес-
кой стороне вопроса. Если не сводить законность к законодатель-
ству (оно, естественно, может быть разным в республиках), а
видеть в нем особый правовой режим, совокупность требований
точного и неуклонного проведения установлений законодателя в
жизнь, то, надо полагать, законность должна быть единой во всей
федерации в целом и в каждой республике в отдельности.
Единство законности следует связывать с компетенцией цент-
ра в лице, его законодательных и исполнительных органов и
компетенцией республик и регионов в лице своих соответствую-
щих органов. Требования законности едины к центральным ор-
ганам, обязанным соблюдать не только законы сообщества, но и
законы отдельных частей, и к органам республик, которые при-
званы следовать не только собственным законам, но и законам
федерации.
Закон теряет юридическую силу, если он издан в нарушение
компетенции соответствующего органа. При коллизиях местных,
республиканских и центральных нормативно-правовых актов
приходится выяснять юридическую силу. акта. Высшей юридичес-
кой силой по вопросам, отнесенным к ведению центральных
органов, обладают их акты. Далее идут законы республики, kotol
рые регулируют общественные отношения в соответствии с волей
вышестоящих органов. По вопросам, отнесенным к исключитель-
ному ведению республик, нет акта более высокой юридической
силы, чем закон республики. Общее правило таково, что акты
органов управления — правительства, министерств и ведомств,
исполнительных органов местных органов власти — являются
подзаконными и уступают парламентским актам.
260
К сожалению, практика государственного управления знает
немало примеров того, как центральные министерства и ведом-
ства бесцеремонно игнорировали права республик и компетенцию
их высших органов государственной власти. Это соответствовало
общей тенденции подмены представительных органов подотчет-
ными им органами управления. В качестве ответной реакции
наблюдаются столь же пагубные стремления противопоставить
законодательство республик актам центральных органов.
Должна быть разработана система мер и государствен но-пра-
вовых механизмов для защиты прав республик и для предотвра-
щения случаев злоупотребления данными правами, обеспечения
единства правовой системы, защиты конституционных прав и
законных интересов граждан.
На уровне федеральных отношений может стать актуальным
и единство самих законов, единство правового регулирования.
Скажем, принимаются законы о гражданстве в различных респуб-
ликах. Если не учитывать ситуацию единого государства и еди-
ного гражданства, можно принять такие положения, которые
заведут практические органы, и прежде всего самих граждан, в
тупик, из которого без потерь не выбраться. Так, одни республики
могут признать гражданами только тех, кто родился на их терри-
тории, другие — детей, чьи родители являются гражданами рес-
публик, независимо от места их проживания, третьи — будут
устанавливать гражданство ребенка в зависимости от гражданства
одного родителя и т.д. Кто-то установит ценз оседлости, кто-то
— ценз грамотности или владения языком. Появятся лица с
двойным и тройным гражданством, лица без гражданства данной
республики, но с гражданством другой, лица без гражданства
вообще. Все это в итоге может привести к положению, сущест-
вовавшему во времена всеобщей феодальной раздробленности, к
затруднению экономических, культурных, политических связей к
ущемлению прав человека.
Следить за единством законности в правотворческой деятель-
ности призваны Конституционный суд и прокуратура в порядке
осуществления функций общего надзора.
Единство законности в сфере реализации права призваны
обеспечивать суды и те органы, которые имеют право на офици-
альное толкование правовых норм.
261
§5. Понятие правопорядка
Реализация требований законности в поведении людей, пра-
вомерной деятельности индивидуальных и коллективных субъек-
тов права, по сути, означает правопорядок. Правопорядок — это
процесс соблюдения, исполнения, использования и применения
законов и подзаконных актов, итог воплощения законности в
реальные общественные отношения.
Правопорядок — составная часть и определенное качество
общественного порядка. Последний сопрягается не только с пра-
вом, с нормами законов и подзаконных актов. В установлении и
оценках общественного порядка имеют большое значение и иные
социальные нормы (обычаи, религиозные нормы, нормы обще-
ственных организаций и др.).
Общественный порядок — это определенное качество (свойст-
во) системы общественных отношений, состоящее в такой упо-
рядоченности социальных связей, которая обеспечивает согласо-
ванность и ритмичность общественной жизни, беспрепятственное
осуществление участниками общественных отношений своих
прав и обязанностей и защищенность их обоснованных интере-
сов, общественное и личное спокойствие.
В обыденной жизни общественный порядок понимают узко
— как порядок отношений в общественных местах. Такой подход
условен, носит конвенциональный характер и служит прагмати-
ческим целям. Он направлен на уголовно-правовую и админи-
стративно-правовую охрану порядка в общественных местах. Ши-
рокое же, строго научное понимание общественного порядка и
правопорядка предполагает и конституционно-правовые отноше-
ния, и гражданско-правовые, и все иные связи. Упорядоченная
система всех правовых отношений — это и есть правопорядок.
Глава XVII
РЕАЛИЗАЦИЯ НОРМ ПРАВА
§1	. Понятие реализации норм права и ее основные формы
Правовые нормы существуют для того, чтобы целенаправлен-
но воздействовать на волю и сознание людей, побуждая их вести
себя так, как предписывает законодательство, регулировать обще-
ственные отношения. Волевое поведение людей — объект право-
вого регулирования. Через поведение участников общественных
отношений достигаются те результаты, которых намерен добиться
законодатель, издавая нормы права.
Принятие нормативного акта — это лишь предварительный
этап правового регулирования. Главное же состоит в том, чтобы
на практике осуществлять те меры, которые стали общеобязатель-
ной нормой, но еще не воплотились в действительность. Правовая
норма реально существует лишь тогда, когда она выполняется
всеми и повсеместно.
Реализация правовых норм — это такое поведение субъектов
права, в котором воплощаются предписания правовых норм (пра-
вомерное поведение), практическая деятельность людей по осу-
ществлению прав и выполнению юридических обязанностей.
Иными словами, это воплощение в поступках людей тех требо-
ваний, которые в общей форме выражены в нормах права. Реа-
лизация норм права есть непосредственный результат правового
регулирования, конкретное его проявление.
Что обеспечивает правомерное поведение людей, какие суще-
ствуют побудительные мотивы для добровольной реализации пра-
вовых норм? Когда человек использует принадлежащие ему права,
он удовлетворяет правомерным способом свои потребности, же-
лания, интересы. Стимулы правомерного поведения индивида
при осуществлении юридических обязанностей весьма разнооб-
разны. К стимулам относится осознание своего общественного
долга перед обществом и государством, внутренняя убежденность
в необходимости и справедливости юридических обязанностей.
Могут быть и иные стимулы: привычка, подражание поведению
других лиц, желание получить определенные выгоды, награды,
быть морально или материально поощренным. Наконец, имеет
значение и такой стимул, как страх перед будущими неблагопри-
ятными последствиями, которые могут наступить в случае нару-
263
шения юридической обязанности — лишение определенных благ,
непосредственное принуждение (см. также гл. XIX).
В учебной литературе по характеру правореализующих дейст-
вий обычно выделяют четыре формы реализации норм права:
1) соблюдение — воздержание от поступков, запрещенных дейст-
вующим правом; 2) исполнение — совершение активных поступ-
ков по исполнению юридических обязанностей положительного
содержания; 3) использование — осуществление правомочий
лица, правомерные действия по его усмотрению; 4) применение
— активно-властная деятельность компетентных органов по ре-
шению в рамках правовых норм конкретных дел, издание специ-
альных правовых актов.
Такая классификация используется в научной и педагогичес-
кой деятельности, однако она не совсем точна и имеет сущест-
венные недостатки. Например, применение права — это тоже
исполнение либо использование правовых норм, но в особой
форме. Согласно приведенной классификации использование
правомочий может проявляться и в таких действиях, в результате
которых не возникают правоотношения (участие в демонстрации,
осуществление свободы слова), и при заключении договоров и
соглашений, и при подаче имеющих юридическое значение жалоб
и заявлений, хотя очевидно, что характер подобных действий
различен. Поэтому представляется необходимым обосновать дру-
гую классификацию форм реализации правовых норм.
Нормы права могут реализовываться вне правоотношений и
посредством создания (изменения или прекращения) правоотноше-
ний. Одной из форм реализации норм права вне правоотношений
является воздержание от действий, запрещенных правом (хищение,
хулиганство, причинение имущественного или морального вреда
и т.д.). Правовой запрет осуществляется в повседневной жизни,
когда субъекты не совершают поступков, относительно которых
в праве имеется соответствующее запрещение, воздерживаются от
неправомерного поведения, сообразуя тем самым свои поступки
с требованиями правовых норм.
Вне правоотношений нормы права могут реализоваться в
форме активных действий по реализации прав и исполнению юри-
дических обязанностей, причем специфика этих действий такова,
что они прямо исходят из нормативного акта и не вызывают
никаких юридически значимых последствий (участие гражданина
в демонстрации, осуществление конституционного права свобод-
264
но высказывать свое мнение на митингах и собраниях, соблюде-
ние правил дорожного движения и т.д.).
Деятельность органов, организаций и отдельных лиц, связан-
ная с возникновением, изменением или прекращением конкрет-
ных правоотношений, в свою очередь подразделяется на две само-
стоятельные группы.
Во-первых, правоотношения могут возникать между субъекта-
ми, находящимися в равном положении, не подчиненными друг
другу. Сторонами таких правоотношений являются граждане,
частные фирмы, кооперативы, общественные организации, кото-
рые заключают разного рода договоры, сделки (заем, наем квар-
тиры, завещание и т.д.), а также государственные организации,
однако не в качестве органов, наделенных властными полномо-
чиями, а как участвующие в хозяйственном обороте юридические
лица. В данном случае они, выполняя хозяйственные функции,
находятся в равном юридическом положении с теми лицами и
организациями, которые вступают с ними в правоотношения,
заключают с ними договоры (например, договоры аренды, постав-
ки промышленной продукции).
Во-вторых, правоотношения возникают между субъектами, где
одна сторона имеет специальные властные полномочия. В право-
отношениях подобного рода участвуют государственный орган
или должностное лицо, а также любой другой орган по специаль-
ному уполномочию государства, возникают отношения власти и
подчинения. Если первую форму реализации норм права через
правоотношения можно условно назвать гражданско-правовой,
автономной, то вторую —- административной.
Так называемая административная форма также неоднородна.
В одних случаях активной стороной, инициатором возникновения
правоотношения являются гражданин, организация или подчи-
ненный орган. Обычно такие правоотношения возникают на ос-
нове одностороннего заявления разрешить по существу какой-
либо вопрос или спор (подача заявления о назначении пенсии,
кассационной жалобы, заявления подсудимого об отводе суда,
осуществление права законодательной инициативы и т.д.). Орган,
обладающий властными полномочиями, несет в этом случае обя-
занность рассмотреть данное заявление (жалобу) и вынести по
нему мотивированное заключение или решение. Однако такое
заявление еще не предопределяет содержание вынесенного реше-
ния.
265
В других случаях правоотношение может быть создано (изме-
нено или прекращено) на основе властного распоряжения ком-
петентного органа. Активной стороной, инициатором возникно-
вения правоотношения здесь является сам властный орган, его
воля играет решающую роль (например, решение пенсионного
органа о назначении пенсии, приказ руководителя учреждения о
принятии работника на работу, приговор суда и т.д.). Такая форма
реализации норм права называется применением права. Это власт-
ная деятельность органов государства (или иных органов по упол-
номочию государства), которые, используя свои специальные
полномочия, издают акты индивидуального значения на основе
норм права, решая тем самым, по существу, те или иные кон-
кретные вопросы многогранной жизни общества. Такое понима-
ние применения права основано на специфике властной деятель-
ности государственных органов по реализации предписаний пра-
вовых норм с тем, чтобы не допустить растворения деятельности
государственного аппарата среди других проявлений обществен-
ной самодеятельности и инициативы.
Реальная и полная реализация правовой нормы наступает
лишь тогда, когда полностью будут осуществляться субъективные
права и исполняться юридические обязанности как элементы
правоотношения, что является завершающим этапом реализации
норм права путем создания (изменения, прекращения) правоот-
ношений. Для господства законности недостаточно только заклю-
чения договора, подачи заявления, жалобы, принятия индивиду-
альных правовых актов, а необходима большая организаторская
работа по реальному осуществлению содержания создаваемых
правоотношений.
§2	. Применение права — важнейшая форма реализации
правовых норм
Характер государства как аппарата властвования предопреде-
ляет возможность и необходимость деятельности по применению
права. В данном случае государство в целях упорядочения обще-
ственной жизни, установления четких организационных начал
взаимоотношений между людьми передает решение определенных
вопросов в компетенцию заранее установленных органов. Приме-'
нение права — это одна из форм государственной деятельности,
когда компетентный орган выступает от имени государства, по
его уполномочию.
266
Применение права необходимо там, где правоотношение, с
учетом его сложности и важности с точки зрения решения задач,
стоящих перед властью, может и должно быть создано лишь по
решению органа, олицетворяющего государственную власть, или
где правоотношение должно пройти контроль со стороны госу-
дарства в лице его властных органов. Награждение орденом, рас-
торжение брака, назначение на ту или иную должность возможно
лишь при наличии решения компетентного органа. Без таких
решений невозможно охранять правовые нормы от нарушений,
наказывать правонарушителей и ликвидировать вредные послед-
ствия правонарушений.
Поскольку применение права имеет чрезвычайно важное зна-
чение для регулирования общественных отношений, издание
актов применения права подчинено определенному порядку, про-
исходит в рамках предусмотренной законом процедуры. Такую
процедуру можно проиллюстрировать на примере деятельности
суда. Она обеспечивает последовательное проведение принципов
законности при решении конкретного случая, всестороннее рас-
смотрение обстоятельств дела, охрану прав и законных интересов
граждан и организаций. В одних случаях нормы о порядке рас-
смотрения дел довольно детальны и составляют самостоятельные
процессуальные отрасли права (уголовное и гражданское судопро-
изводство), в других — устанавливается лишь определенный по-
рядок решения дел (назначение пенсий, прием на работу и т.д.).
Характером применения права предопределяется, что право-
применительный орган — это, как правило, полномочный орган
государства (высший или местный орган власти и управления,
суд, органы прокуратуры, администрация предприятия и т.д.). В
то же время с целью активизации участия масс в управлении
общественными делами в юридической сфере некоторые государ-
ственно-властные функции по применению права могут переда-
ваться организациям трудящихся. В данном случае государство
делегирует часть своих полномочий по решению вопросов инди-
видуального значения определенным общественным организаци-
ям (в частности, профсоюзным органам), причем эти полномо-
чия, видоизменяясь в определенной степени, не теряют своих
властных, авторитарных качеств (например, профсоюзным коми-
тетам ныне принадлежит право назначать пособия по временной
нетрудоспособности).
Применение права подразделяется на такие формы, как опе-
ративно-исполнительная и правоохранительная деятельность.
267
Под оперативно-исполнительной деятельностью подразумевается
организация выполнения предписаний правовых норм, позитив-
ное регулирование с помощью индивидуальных актов (прием на
работу, регистрация брака, решение о строительстве объекта про-
мышленности и т.д.). При этом применяется диспозиция норм
права, имеющая не запрещающее, а положительное содержание.
Это творческая, организующая работа по осуществлению выра-
женной в праве политики господствующих в обществе социаль-
ных сил. Современное цивилизованное государство ставит перед
собой главным образом творческие, созидательные задачи по
обеспечению развития экономики и других сфер жизни общества.
Поэтому эта форма применения права является для него основ-
ной, профилирующей. Посредством ее объединяется и направля-
ется деятельность министерств и ведомств, предприятий и учреж-
дений, подбираются кадры, конкретизируются плановые задания,
обеспечиваются права личности и т.д.
Правоохранительная деятельность охватывает охрану норм
права от каких бы то ни было нарушений, применение мер
государственного принуждения к правонарушителям, обеспече-
ние исполнения назначенных мер наказания (взыскания), а также
принятие мер по предупреждению нарушений в будущем. Такая
деятельность характерна в первую очередь для так называемых
юрисдикционных органов (суд, прокуратура, инспекции), для ор-
ганов контроля и арбитража. В то же время и органы управления,
руководители предприятий и учреждений, ряд общественных ор-
ганизаций также занимаются этой деятельностью (вынесение вы-
говора руководителем предприятия, наложение денежного начета
на работника и т.д.).
В правоохранительной деятельности особенно важен процес-
суальный порядок рассмотрения дел, гарантирующий полное и
всестороннее изучение обстоятельств правонарушения, охрану
прав граждан, привлекаемых к правовой ответственности, устра-
няющей возможность ошибок и неправильных решений.
§3	. Стадии процесса применения права
Исследование фактических обстоятельств дела (вещественные
доказательства, документы, показания свидетелей и др.). Оно
начинается с определения круга фактов, необходимых для реше-
ния дела. После этого приступают к сбору и процессуальному
закреплению фактов, исследованию, установлению, достовернос-
268
ти таких фактов. Они оцениваются с точки зрения истинности
или ложности, их наличия или отсутствия. Очевидно, что все
указанные этапы взаимосвязаны.
Сбор, анализ и оценка фактов, необходимых для решения
дела, обычно проводятся не любыми доступными способами, а с
помощью определенных юридических средств, в установленных
законом формах и порядке. Зачастую в законе указывается, какие
источники сведений и в каком процессуальном порядке могут
быть использованы в качестве доказательств по делу (например,
в уголовно-процессуальном и гражданско-процессуальном зако-
нодательствах).
В результате исследования фактических обстоятельств по делу
должна быть установлена объективная истина. Это руководящее
начало, принцип деятельности органов, применяющих правовые
нормы, цель исследования обстоятельств дела. Требование дости-
жения истины по делу означает, что его решение должно осно-
вываться на достоверных, проверенных и доказанных фактах, что
необходимо полно, всесторонне и исчерпывающе изучить все
обстоятельства дела. Это необходимое условие строгого соблюде-
ния законности, успешной борьбы с правонарушениями. Истину
по делу составляет не только установление достоверности всех
фактических обстоятельств дела, но и соответствие выводов пра-
воприменительного органа нормам права, то есть правильная
юридическая оценка установленных фактов. Одни достоверные
факты без раскрытия их юридического значения не составляют
полной истины по делу. Соответствие свойств факта и признаков,
зафиксированных в правовой норме, носит достоверный характер
и входит в понятие объективной истины по делу. Если право-
применительный орган установит достоверность фактических об-
стоятельств, но сделает неверные выводы об их юридическом
значении, то об истинности такого решения говорить нельзя.
Выбор нормы права. На этой стадии осуществляется так назы-
ваемая правовая квалификация, то есть решается вопрос о том,
какая норма (нормы) должна быть положена в основу рассматри-
ваемого дела. Тесная связь и взаимообусловленность правовых
норм предопределяют необходимость выбора в ряде случаев не
одной, а нескольких норм, которые дополняют, развивают и
корректируют друг друга и лишь в комплексе создают правовую
основу для решения конкретного дела. При выборе нормы важно
также учитывать общие предписания и нормативные принципы
269
соответствующего правового института, отрасли права (например,
Общую часть УК, ГК и т.д.).
Если законодатель в пределах общего правила установил осо-
бое регулирование для специального круга отношений (например,
в рамках общего порядка купли-продажи особые правила купли-
продажи домостроений), то более конкретная норма, обладающая
такой же юридической силой, имеет приоритет при решении
соответствующих дел.
В некоторых случаях в процессе выбора норм обнаруживается,
что один и тот же вопрос регулируют две (или более) формально
действующие нормы несовпадающего или даже противоречивого
содержания (коллизия норм). Обычно коллизии бывают лишь
кажущимися и после внимательного изучения норм устраняются,
так как несовпадающие по содержанию нормы относятся к раз-
ным лицам, объектам, фактам или же не противоречат, а допол-
няют и развивают друг друга. Но возможны и действительные
коллизии, связанные с отсутствием надлежащего учета предыду-
щего законодательства при принятии новых нормативных актов.
Способы разрешения коллизий норм сводятся к следующему:
а) если коллизирующие нормы исходят от разных правотворчес-
ких органов, то применяется норма, исходящая от вышестоящего
органа; б) если такие нормы приняты одним органом, то приме-
няется норма, изданная позднее.
Проверка подлинности текста нормы права. Анализ нормы с
точки зрения ее законности, действия во времени, в пространстве
и по кругу лиц. Все указанные действия являются необходимыми
предварительными условиями, предпосылками для следующей ос-
новной стадии — анализа содержания нормы права, ее толкования.
У правоприменительного органа во избежание ошибок и не-
доразумений при решении конкретного дела должен быть точный
текст нормативного акта. Поэтому важно установить подлинность
текста нормы, которым пользуется правоприменительный орган.
Следует пользоваться текстом, который помещен в официальных
источниках опубликования нормативных актов в последней ре-
дакции со всеми изменениями и дополнениями на день принятия
акта применения права.
Работники правоприменительных органов часто пользуются
различного рода сборниками законодательства, справочниками,
составленными издательствами, фирмами, информационными
изданиями ведомств и другими неофициальными материалами.
Обычно пользование такими текстами не вызывает каких-либо
270
недоразумений. Однако на неофициальные издания не распро-
страняется презумпция (предположение) их полного соответствия
оригиналу акта, и, следовательно, в каждом конкретном случае
их использования необходимо сличать эти издания с официаль-
ными источниками. Особенно важно это при использовании ма-
шинописных или ротапринтных копий нормативных актов, так
как вероятность ошибок, опечаток, пропусков в данном случае
значительно выше. Во избежание нарушений законности недо-
пустимо основываться при применении права на изданиях, лишь
перелагающих содержание нормативных актов.
Если возникло сомнение в законности издания того или иного
акта, необходимо проверить, соответствует ли он предписаниям
актов вышестоящих органов, не вышел ли правотворческий орган
за пределы своей компетенции, соблюдены ли установленные
законом порядок и форма для издания данного акта. Такой про-
верке подвергаются нормативные акты министерств, госкомите-
тов и ведомств, органов самоуправления, администрации пред-
приятий, учреждений и организаций. Что касается актов высших
органов законодательной и исполнительной ветвей власти, то
проверка их законности в обязанности правоприменительного
органа не входит. Все такие акты непререкаемы с точки зрения
их законности, пока они в официальном порядке не будут отме-
нены или приостановлены компетентным органом.
Проверка выбранной нормы с учетом ее действия во времени,
в пространстве и по кругу лиц означает, что каждую избранную
норму нужно исследовать с точки зрения: а) действует ли она в
тот момент, когда на ее основе нужно решить конкретное дело;
б) действует ли она на той территории, где дело должно быть
разрешено; в) распространяется ли ее действие на индивидов и
иных субъектов права, которые должны быть участниками возни-
кающего правоотношения (см. гл. XI).
Анализ содержания нормы права (толкование). На этой стадии
завершается процесс изучения конкретной нормы. В ходе толко-
вания устанавливается действительный смысл нормы, содержание
государственной воли, выраженной в нем (см. гл. XVIII).
Вынесение решения компетентным органом. Это главная, ре-
шающая и наиболее ответственная стадия применения права.
Именно в принятии на основе нормы права имеющего офици-
альное значение индивидуального акта властного характера (ре-
шение суда, приказ руководителя предприятия и т.д.) проявляется
применение права в собственном смысле слова, в то время как
271
все предшествующие стадии подготавливают условия для оконча-
тельного решения. Вынесение решения представляет собой акт,
связывающий нормы права с конкретным случаем, властно рас-
пространяющий на него действие нормы, устанавливающий права
и обязанности конкретных субъектов права. Будучи творчески
организующей деятельностью, вынесение решения, определяя
судьбу дела, не может ограничиваться чисто формальным подве-
дением жизненных обстоятельств под общие требования норм.
В результате осуществления всех предварительных стадий у
лица, применяющего право, должно возникнуть внутреннее убеж-
дение в том, что обстоятельства исследованы правильно и с
достаточной полнотой, что они достоверны и им дана верная
юридическая оценка, что по делу правильно избрана норма и она
полно и всесторонне изучена. Только после формирования такого
убеждения можно приступить к вынесению решения.
Доведение содержания решения до сведения заинтересованных
лиц и организаций осуществляется или сразу после вынесения
решения (например, оглашение приговора либо решения суда),
или позже. В каких бы формах доведение решения до сведения
не проводилось, оно обязательно должно иметь место. Государ-
ственные органы, организации и граждане должны знать обо всех
правовых решениях, прямо касающихся их.
§4	. Основные требования к применению права
Законность. Это требование означает, что при решении кон-
кретного случая правоприменительный орган должен основывать-
ся на определенной норме права (их совокупности), прямо отно-
сящейся к рассматриваемому делу, строго и неукоснительно сле-
довать ее точному смыслу, действовать в рамках своей компетен-
ции, не присваивая себе полномочий, которые не зафиксированы
в законе. Немаловажное значение имеет также неукоснительное
соблюдение предусмотренного законом порядка рассмотрения
дела и вынесения решения, установленной формы акта примене-
ния права.
Если по делу уже вынесено законное решение компетентного
органа, новое вторичное решение недопустимо, пока предыдущее
не отменено или не изменено в соответствующем порядке.
Законность требует, чтобы правовые нормы применялись
всегда, когда налицо обстоятельства, предусмотренные нормой.
Нерегулярное, от случая к случаю применение права, приоста-
272
новка под любым предлогом (устарелость, несоответствие мест-
ным условиям и т.д.) действия нормы лицом или органом, не
уполномоченным на то законом, противоречат законности. До тех
пор, пока норма не отменена, не изменена и не приостановлена
в установленном законом порядке либо не заменена позже издан-
ным актом по тому же вопросу, она действует и является обяза-
тельной для правоприменительного органа.
Обоснованность. Это требование означает, что: а) должны быть
выявлены все относящиеся к делу факты; б) такие факты должны
быть тщательно и объективно изучены и признаны достоверными;
в) все недоказанные и сомнительные факты должны быть отверг-
нуты. Обоснованность требует, чтобы обстоятельства дела были
подтверждены проверенными, достоверными доказательствами.
Целесообразность. Проблема целесообразности в праве имеет
два аспекта.
С одной стороны, нормативный акт с точки зрения законода-
теля сам по себе целесообразен, содержит оптимальные требова-
ния по регулированию общественных отношений. Поэтому сле-
дование ему есть целесообразное решение вопроса, достижение
той цели, которую ставил перед собой законодатель при его
издании. Недопустимо прикрывать нарушение законности ссыл-
ками на целесообразность.
С другой стороны, целесообразность в праве — это соответст-
вие деятельности органов и лиц в рамках закона конкретным
условиям места и времени, выбор оптимального пути осущест-
вления нормы в конкретной жизненной ситуации. В норме права
в силу ее общего характера невозможно предусмотреть все разно-
образие конкретных случаев, но она дает возможность исполни-
телю учитывать их. Как правило, норма предусматривает опреде-
ленные пределы для усмотрения при решении того или иного дела
(определенные границы в рамках одного решения, возможность
выбора между различными решениями, возможность как приме-
нить норму, так и воздержаться от применения). В пределах
•содержания нормы следует выбрать решение, наиболее полно и
правильно отражающее смысл закона и цели правового регули-
рования. При этом, чем больше норма дает возможностей для
проявления инициативы и самодеятельности, тем большее значе-
ние приобретает это требование.
Орган или должностное лицо, применяющее право, единооб-
разно и неуклонно исполняя юридические предписания, должны
в то же время действовать инициативно, максимально учитывая
273
особенности места и времени исполнения, разумно распределяя
силы и средства, расставляя кадры и т.д. Решение конкретных
дел без учета их политической и моральной характеристики, ин-
дивидуальных особенностей, без учета социальной значимости
применяемой нормы порождает юридический формализм и глу-
боко чуждо природе демократии, духу права, принципам деятель-
ности государственного аппарата.
Справедливость. Это требование к актам применения права,
отражающее Идею о социальной справедливости демократическо-
го общества, означает осознание правильности решения дела с
точки зрения интересов народа и государства, убежденность лица,
применяющего право, а также окружающих в том, что принятое
решение согласуется с принципами морали, общечеловеческими
ценностями, отвечает потребностям и интересам отдельных граж-
дан, их коллективов, предприятий, учреждений. Справедливость
акта применения права предполагает соответствие принятого ре-
шения общественному мнению,, согласованность его содержания
с моральными убеждениями людей и общества в целом.
От того, насколько морально оправдано решение компетент-
ного органа, во многом зависит его воспитательное воздействие.
Работа государственного аппарата не можед замыкаться в рамках
юридической значимости фактов, формальной стороны дела.
Нравственная сторона, моральная оценка случая, подлежащего
разрешению, должны обязательно учитываться при применении
права.
Требование справедливости предполагает также беспристраст-
ность лица или органа, применяющего право, объективный под-
ход к исследованию обстоятельств дела, к участвующим в нем
лицам, к окончательному решению.
§5	. Акты применения права
Деятельность правоприменительных органов завершается
оформлением соответствующего акта, который фиксирует приня-
тое решение, придает ему официальное значение и властный
характер. По отношению к конкретным органам и лицам акт
применения права представляет собой категоричное, обязатель-
ное к исполнению веление. В нем олицетворяются авторитет и
сила государства. За нарушение требований этого акта виновное
лицо несет ответственность как за нарушение нормы права, на
основании которой он издан.
274
Так как акт применения права носит официальный характер,
он должен быть оформлен в надлежащей, специально предусмот-
ренной форме, иметь определенные внешние атрибуты. Несоблю-
дение формы издания такого акта может повлечь за собой его
отмену или необходимость изменения (дооформления). Надлежа-
ще оформленный документ издается в форме приказов, постанов-
лений, распоряжений, решений и т.д. Не являются актами при-
менения права те официальные документы, которые имеют юри-
дическое значение, но непосредственно не порождают правоот-
ношений (официальная справка, диплом об окончании вуза
и др.).
Как правило, акт применения права оформляется в письмен-
ном виде. В некоторых случаях он может излагаться в устной
форме, которая обычно протоколируется (удаление свидетелей из
зала судебного заседания, вызов понятых), либо в форме офици-
альных знаков (жесты регулировщика и др.).
В отличие от нормы права акт применения ограничен рамками
конкретного случая и касается, как правило, индивидуально оп-
ределенных субъектов, наделяя их конкретными полномочиями и
налагая обязанности. Действие акта применения права начинает-
ся с момента его принятия, а прекращается после исполнения
предписания.
Основания классификации таких актов на отдельные виды
многочисленны. Можно, например, группировать их в зависимос-
ти от субъектов, осуществляющих применение права. Имеются
властные акты, издаваемые государственными органами, и акты
такого же характера общественных организаций. В свою очередь,
акты государственных органов подразделяются на самостоятель-
ные виды: индивидуальные акты органов законодательной влас-
ти; акты высших органов государственного управления; акты ми-
нистерств, госкомитетов и ведомств; акты органов местного само-
управления, акты администрации предприятий и учреждений;
акты контрольных и надзорных органов; акты суда и прокуратуры,
арбитража, нотариата. Каждый из указанных органов осуществля-
ет свои особые функции, что находит отражение в специфике
содержания и формы принимаемых ими актов.
В зависимости от характера регулирующего воздействия акты
применения права можно разделить на исполнительные, то есть
организующие исполнение положительных предписаний норм
права путем их применения к конкретным жизненным случаям,
и правоохранительные, с помощью которых нормы права охра-
275
няются от нарушений. В свою очередь правоохранительные акты
подразделяются на акты контроля и надзора, направленные на
предупреждение правонарушений, обеспечение неуклонного ис-
полнения правовых норм; следственные акты, фиксирующие
факты, относящиеся к правонарушениям, оформляющие мате-
риалы к применению юридических санкций; юрисдикционные
акты, решающие вопросы о применении или неприменении мер
государственного принуждения к правонарушителям; акты испол-
нения юрисдикционных решений.
Можно делить акты применения права на индивидуальные,
которые касаются конкретных, заранее известных субъектов (при-
говор суда, назначение пенсии и т.д.), и имеющие определенное
общее значение, в результате принятия которых возникает целый
ряд правоотношений, охватывающих большое число заранее не
всегда известных субъектов (решение о распределении материаль-
ных фондов, о строительстве гидроэлектростанции и т.д.). Необ-
ходимо различать акты однократного действия, действие которых
ограничено во времени (вынесение взыскания, награждение ор-
деном), и акты длящегося действия, реализация которых пред-
ставляет собой продолжительное правовое состояние или требует
периодически повторяемых действий (регистрация брака, поступ-
ление в вуз, назначение пенсии и т.д.).
Официальный характер акта применения права накладывает
определенный отпечаток на его внешнее оформление. В начале
акта дается точное его наименование (приговор, приказ, поста-
новление и т.д.), а в необходимых случаях предусматривается и
самостоятельный заголовок. Другие необходимые атрибуты акта
— дата и место издания, указание полного наименования органа,
издавшего акт, подписи лица или лиц, официально уполномочен-
ных принимать акты подобного рода. Изложение содержания акта
обычно распадается на три части — описательную, мотивировоч-
ную и резолютивную.
§6	. Пробелы в праве. Применение аналогии закона и
аналогии права
Под пробелом в праве обычно понимается полное либо час-
тичное отсутствие правового регулирования той сферы отноше-
ний, которая объективно требует регламентации и без обязатель-
ных для • исполнения юридических норм не может нормально
функционировать. В настоящее время, например, все настойчи-
276
вее заявляет о себе необходимость принятия новых нормативно-
правовых решений, порожденная динамикой общественной
жизни, потребностями общественного развития (рыночные отно-
шения, экологическая безопасность и т.д.).
Обычно необходимость восполнения пробелов в праве обо-
сновывается средствами массовой информации, в научных рабо-
тах, в выступлениях депутатов, специалистов соответствующих
отраслей науки, опросах общественного мнения и других формах,
а их ликвидация — дело правотворческих органов. Такие пробелы
условно можно назвать пробелами в праве в общесоциальном
смысле.
Кроме того, в юриспруденции используется понятие пробела
в праве в собственно юридическом смысле. Такой пробел имеет
место, когда с очевидностью можно констатировать, что опреде-
ленный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен
решаться юридическими средствами, но конкретное его решение
в целом или частично не предусмотрено или предусмотрено не
полностью. Например, если лицо, выигравшее по лотерейному
билету какую-либо вещь и получившее ее, обнаружит в ней су-
щественные недостатки, то его претензии (требование устранить
недостатки, обменять вещь) носят правовой характер, хотя кон-
кретной нормы, устанавливающей порядок разрешения соответ-
ствующих претензий, не существует.
В условиях законности наличие пробелов в праве в принципе
нежелательно. Это существенный недостаток действующей пра-
вовой системы, обусловленный отсутствием достаточного внима-
ния к совершенствованию законодательства, своевременному
учету в нем тенденций развития общественной жизни, изъянами
законодательной техники.
Чем меньше пробелов в законодательстве, тем оно совершен-
ней, тем прочнее законность. В то же время пробелы в праве
объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны.
Право после возникновения государства создается не сразу. Не-
обходим какой-то период, на протяжении которого накапливают-
ся опыт и знания для правильного и всестороннего регулирования
основных вопросов общественной жизни. В этот период государ-
ственным органам зачастую приходится решать дела без соответ-
ствующих норм. Так, в первые годы советской власти пробелы в
праве были особенно значительны. Однако даже в развитой сис-
теме законодательства не исключается возможность наличия про-
белов.
277
Если рассматриваемый случай попадает в сферу правового
регулирования, если есть прямое указание о том, что он должен
быть разрешен юридическими средствами, отсутствие его регла-
ментации не дает основания органу, применяющему права, отка-
зать в соответствующем решении. В таких случаях и возникает
необходимость применения аналогии закона и аналогии права.
При обнаружении пробела самое правильное — найти норму,
которая регулирует наиболее близкое родственное (аналогичное)
отношение, и решить дело в соответствии с ее предписаниями.
Решение дела на основании наиболее близкой по содержанию
нормы, то есть применение права к случаям, которые прямо
нормой не регулируются, но аналогичны предусмотренным этой
нормой случаям, называется аналогией закона. Так, если в вещи,
полученной как выигрыш по лотерее, обнаружены недостатки, то
порядок их устранения определяется по аналогии с нормами,
регулирующими порядок устранения недостатков вещи, которая
куплена в магазине (договор купли-продажи).
Если же при наличии пробела аналогичной нормы не обнару-
жено, то применяется аналогия права, то есть применение к
рассматриваемому случаю общих начал и принципов правового
регулирования отрасли права или правового института. Аналогия
права применяется лишь там, где невозможно подобрать близкую,
аналогичную норму. При этом следует помнить, что в правовой
системе аналогия права должна применяться лишь в порядке
исключения.
В сфере правового регулирования, касающегося запрещения
определенного поведения и установления санкций за те проступ-
ки, которые опасны или вредны для общества (правоохранитель-
ная деятельность), то или иное запрещенное деяние должно быть
четко, полно и недвусмысленно отражено в нормативном акте.
Здесь главенствует основополагающий принцип, известный еще
со времен римского права: нет преступления, проступка — нет
наказания и взыскания без закона. Отсутствие применения ана-
логии права и аналогии закона при привлечении к уголовной,
административной, дисциплинарной ответственности — гарантия
неприкосновенности личности, стабильности правового регули-
рования, уверенности граждан в том, что они не будут привлече-
ны к ответственности без законных на то оснований.
При применении права в оперативно-исполнительной форме
рассматриваются такие дела, которые, будучи обычным явлением
в жизни общества, обязательно должны быть решены вне зави-
278
симости от того, с достаточной ли степенью полноты регулирует
соответствующий вопрос правовая норма. Судья не может, на-
пример, не решить имущественного, гражданско-правового
спора, являющегося нормальным, естественным явлением для
нашего общества, из-за отсутствия соответствующей нормы или
ее неполноты. Поэтому в Российской Федерации действует спе-
циальная норма, предусматривающая возможность в случае от-
сутствия нормы по спорному отношению применять закон, регу-
лирующий сходные отношения (аналогия закона), а при отсутст-
вии такого закона исходить из общих начал и смысла законода-
тельства (аналогия права) — см. ст. 6 ГК и ст. 10 ГПК Российской
Федерации.
Применение аналогии должно основываться на законе, на
конкретных нормах и общих правовых принципах,.а не на субъ-
ективных оценках, мнении, усмотрении должностных лиц. Сход-
ство анализируемых фактов и фактов, предусмотренных нормой,
применяемой по аналогии, должно быть выражено в существен-
ных, аналогичных в правовом отношении признаках. Решение по
аналогии предполагает поиск нормы в первую очередь в актах той
же отрасли права, а если такая норма не обнаружена, то возможно
обращение к другой отрасли и законодательству в целом (субси-
диарное применение).
Важно, чтобы возможность и необходимость применения как
аналогии закона, так и аналогии права специально предусматри-
вались в законе.
При применении аналогии закона следует найти самую близ-
кую по своим основным признакам норму из всех, имеющихся в
правовой системе, и решать дело в ее рамках. Особое значение
имеет учет других, близких по содержанию норм, общих положе-
ний и принципов соответствующего института и отрасли права.
Орган, применяющий аналогию права, должен основывать свое
решение в первую очередь на общих положениях нормативных
актов, определяющих цели и назначение всего комплекса норм,
на принципах, сформулированных в преамбуле, в общей части
акта. Во избежание нарушения законности необходимо обосно-
вание решения дела по аналогии законодательными установле-
ниями.
Применение аналогии — это не восполнение пробела в праве,
так как в результате такого применения пробел не ликвидируется.
Восполнение пробела в праве относится к прерогативе правотвор-
ческих, а не правоприменительных органов.
279
Глава XVIII
ТОЛКОВАНИЕ НОРМ ПРАВА
§1. Понятие и значение толкования норм права
Под толкованием норм права понимается деятельность орга-
нов государства, должностных лиц, общественных организаций,
отдельных граждан, направленная на установление содержания
норм права, на раскрытие выраженной в них воли социальных
сил, стоящих у власти. Разработка новых юридических предписа-
ний невозможна без толкования, поскольку в развитой системе
законодательства большинство издаваемых норм так или иначе
связано с уже существующими законодательными положениями.
Немаловажное значение имеет толкование и для создания сводов
законов, собраний и справочников по законодательству, для учета
нормативных актов. Процесс толкования неизбежен при реализа-
ции правовых норм органами суда, прокуратуры, арбитража, дру-
гих государственных органов, при заключении сделок и договоров
хозяйствующими структурами, в деятельности партий, общест-
венных объединений, при осуществлении гражданами юридичес-
ки значимых действий и т.д.
В процессе толкования устанавливаются смысл нормы права,
ее основная цель и социальная направленность, возможные по-
следствия действия толкуемого акта, выясняются общественно-
историческая обстановка его принятия, условия, в которых про-
исходит толкование, и т.д. Для правильного выявления воли,
выраженной в нормативном акте, необходимо проанализировать
сам текст нормативного акта, преамбулу, официальные и неофи-
циальные его разъяснения, другие близкие по содержанию
нормы, материалы периодической печати, научные работы и т.д.
Тем не менее главным объектом толкования при строгом режиме
законности должен быть текст нормативного акта, поскольку в
нем находит свое выражение воля законодателя.
Толкование особенно важно для работников правопримени-
тельных органов, так как применение права для них является
одной из основных обязанностей, той формой, в которой вопло-
щается их деятельность. Однако это не умаляет значения толко-
вания и гражданами. Известно правило, что незнание закона,
если он обнародован в соответствующей общедоступной форме,
280
не освобождает от ответственности. Нельзя ссылаться не только
на неведение, но и на заблуждение по поводу содержания зако-
нов.
Спор ученых-юристов о "воле законодателя" и "воле закона"
как объектах толкования носит формальный характер. Обе точки
зрения недостаточно точно отражают сущность процесса толко-
вания. Воля законодателя выражается в нормативном акте и в
отрыве от него как объект толкования не должна иметь места.
Задача толкования — выяснить смысл того, что сформулировал
законодатель, а не то, что он при этом хотел выразить.
Закон является средством выражения государственной воли,
формой, благодаря которой эта воля приобретает общеобязатель-
ный характер. И хотя толкование есть установление смысла, вы-
раженного в словесной формуле нормативного акта, за его текс-
том следует видеть государственную волю, его материальную обу-
словленность. Теория "воли закона" может привести к фетиши-
зации закона, к его отрыву от материально обусловленной соци-
альной основы, к превращению нормы права в самодовлеющую
независимую величину.
Таким образом, в процессе толкования установлению подле-
жит не просто воля законодателя либо воля закона, а государст-
венная воля, которая объективно выражена и закреплена в нор-
мативных актах.
Толкование и законность. Цель толкования — правильное,
точное и единообразное понимание и применение закона, выяв-
ление его сути, которую законодатель вложил в словесную фор-
мулировку. Оно призвано противодействовать любым попыткам
отойти от смысла правовых норм, противопоставить букву и дух
закона, выяснять смысл того, что законодатель сформулировал.
Основной идеей, которой должно быть проникнуто учение о
толковании, является идея охраны и всемерного укрепления за-
конности.
В нормативных актах, как правило, четко и с достаточной
полнотой формулируются правовые нормы, что в принципе ис-
ключает возможность противоречий при их толковании. Толко-
вание не вносит и не может вносить поправок и дополнений в
действующие нормы. Оно призвано лишь объяснять и уточнять
то, что сформулировано в законе.
Естественно, толкование невозможно в отрыве от обществен-
но-политической обстановки в стране, но это вовсе не означает,
что в процессе толкования под предлогом учета изменившихся
281
условий, потребностей социально-политического и хозяйственно-
го развития можно отходить от точного смысла правовых норм,
изменять содержание нормы, вложенное в нее законодателем.
Законы изменяются и приспосабливаются к новым условиям
не в процессе их толкования и применения, а в установленном
порядке самим законодателем. В результате толкования не созда-
ется норма права, а лишь выявляется, устанавливается выражен-
ная в законе государственная воля. Оно не должно подменять
правотворчество там, где имеются пробелы в правовом регулиро-
вании и где необходимо издание новых нормативных актов.
Законность обеспечивает верховенство закона над всеми дру-
гими нормативными актами, его высшую юридическую силу. В
отношении толкования это верховенство проявляется в том, что
смысл подзаконных актов понимается и объясняется в точном
соответствии с законом.
Толкование и конкретный случай, подлежащий решению. По-
знание правовых норм чаще всего связано с определенным слу-
чаем, который необходимо решить. Мысленно прилагая толкуе-
мую норму к рассматриваемому случаю, устанавливая, применима
ли она к нему, мы тем самым познаем норму. Зачастую только
тесное переплетение толкования закона и исследования факти-
ческих обстоятельств дела, подлежащего решению, дает возмож-
ность до конца понять смысл отдельных правовых положений и
терминов, их применимость к определенной категории дел. Труд-
но, например, лишь на основе абстрактных рассуждений уяснить
для себя такие законодательные термины, как "стечение тяжелых
личных и семейных обстоятельств", "причины уважительные",
"особо злостный характер", "крупные размеры” и т.д.
Конкретные факты имеют немаловажное значение для толко-
вания еще и потому, что они помогают выявить определенные
аспекты исследуемой нормы, которые не всегда можно заметить
при изолированном ее рассмотрении. В то же время связь толко-
вания с конкретными фактами не следует понимать в том смысле,
что от них зависит содержание нормы. Смысл нормы права един,
и задача лица, применяющего право, состоит не в том, чтобы
приспособить содержание нормы к фактическим обстоятельст-
вам, а в том, чтобы понять ее содержание и установить связь
между нормой и конкретным фактом, правильно квалифицировав
последний.
Два аспекта толкования. Толкование норм права предствляет
собой сложное, комплексное явление. Его можно рассматривать
282
в двух аспектах. Под толкованием, во-первых, понимают процесс
мышления лица, изучающего правовую норму, уяснение смысла
нормы и его объяснение. Это необходимый подготовительный
этап, предпосылка для правильного решения конкретного дела,
проведения кодификационной работы, составления собраний и
картотек законодательства, учета нормативных актов, издания
акта — разъяснения нормы права и т.д. Во-вторых, толкование
предполагает разъяснение содержания нормы. Это деятельность
определенных органов и лиц, имеющая самостоятельное и спе-
циальное значение. Ее цель — обеспечить правильное и едино-
образное осуществление толкуемой нормы во всех случаях, на
которые она рассчитана, устранить неясности и возможные ошиб-
ки при ее применении. Толкование-разъяснение обязательно
должно быть зафиксировано либо в форме официального акта
государственного органа или иного органа, наделенного властны-
ми полномочиями, либо в форме даваемых общественными ор-
ганизациями или отдельными лицами рекомендаций и советов,
не имеющих формально обязательного характера.
В первом случае речь идет о различных приемах уяснения
норм права — текстовом, систематическом, историко-политичес-
ком. Здесь же нужно говорить о тех результатах, к которым
приходит интерпретатор, использовав все приемы уяснения (бук-
вальное, распространительное и ограничительное толкование). Во
втором случае рассматриваются такие виды толкования, как офи-
циальное, которое может быть нормативным и казуальным, и
неофициальное.
Указанные аспекты наиболее четко просматриваются при при-
менении права: лицо или орган, применяющие юридические
нормы, должны уяснить их смысл и ознакомиться с разъяснения-
ми, даваемыми официальными органами, наукой права. Уяснение
нормы преследует цель установить ее смысл в полном объеме, в
то же время разъяснение имеет, как правило, более конкретное
назначение — раскрыть смысл того или иного термина, объяс-
нить, на кого распространяет свое действие толкуемая норма,
каково ее соотношение с другими, близкими по смыслу нормами
и т.д. Уяснению подлежат в принципе все нормативные акты,
разъяснению — лишь те, по поводу которых возникают сомнения
или разногласия на практике. За уяснением вовсе не обязательно
должно следовать разъяснение, и в большинстве случаев доста-
точно лишь уяснить смысл закона, чтобы вынести решение по
делу.
283
§2. Уяснение смысла норм права
С помощью приемов толкования исследуется норма права,
интерпретатор познает ее содержание, получает полное и исчер-
пывающее представление о норме. Знание таких приемов способ-
но уберечь от ошибок, поверхностного и одностороннего выяс-
нения смысла норм, помогает вырабатывать правильный подход
к их анализу.
Приемы толкования дополняют и обусловливают друг друга.
Они дают положительные результаты лишь при их использовании
в совокупности.
Уясняя смысл и социальное назначение правовой нормы, ин-
терпретатор исследует: 1) саму норму; 2) ее правовые связи, то
есть взаимоотношение с другими юридическими предписаниями
и правовыми принципами; 3) ее внеправовые связи с другими
общественными явлениями. Это дает основание выделить три
самостоятельных приема уяснения правовой нормы.
Текстовое толкование. Этот прием толкования обычно назы-
вается грамматическим, поскольку объектом исследования в дан-
ном случае является текст, так сказать, внешняя стороны нормы.
Однако, как представляется, этот термин не совсем удачен, по-
скольку он может натолкнуть на мысль, что речь идет лишь об
использовании правил грамматики. Текстовое толкование выде-
ляется в качестве самостоятельного приема не в силу этого. В
противном случае по тем же основаниям, по которым мы высту-
паем против самостоятельного существования логического толко-
вания (во многих учебниках выделяется подобный прием толко-
вания), нужно было бы отвергнуть и '’грамматическое" толкова-
ние. Интерпретатор при текстовом толковании изучает одновре-
менно как лексическую и синтаксическую, так и смысловую
структуру текста нормы, применяет правила и грамматики, и
логики.
Текстовое толкование начинается с осмысливания соответст-
вующего текста нормативного акта. Необходимо установить ос-
новное значение отдельных слов, их смысловой оттенок в данном
контексте, выяснить грамматическую форму (падеж, число, род,
лицо и т.д.). Если в нормативном акте нет определения термина,
ему дается общеупотребимое литературное значение. При толко-
вании интернациональных и иностранных слов им придается то
значение, какое они приобрели в родном для законодателя языке.
284
Смысл исследуемого слова толкуется так, как понимал его
законодатель в момент издания нормы. Основная лексическая
база, используемая в нормативных актах, постоянна. Однако воз-
можность изменения значения слов существует, и ее нельзя не
учитывать при толковании.
Следующая, не менее ответственная задача, стоящая перед
интерпретатором, — установление смысловой и грамматической
структуры текста, изучение взаимозависимости всех предложе-
ний, уточняющих, развивающих и конкретизирующих содержа-
ние и в совокупности составляющих норму права. Установление
таких связей особенно важно в случае, когда норма складывается
из нескольких статей одного акта или различных актов (внесение
изменений и дополнений в статью, последующее ее распростра-
нение, отмена какой-либо части, помещение санкции в другой
статье или ином акте и т.д.).
Одновременно исследуются технико-юридические средства и
приемы выражения воли законодателя в толкуемой норме (рас-
крытие содержания специальных юридических и технических тер-
минов, особых правовых конструкций, анализ структуры рассмат-
риваемой нормы, установление того, к какому виду норм права
она относится, и т.д.). Специальные юридические знания и на-
выки, высокий уровень правосознания — необходимые условия
эффективности такой работы.
Законодательный текст — это не обычное литературное про-
изведение. В нем употребляется целый ряд специальных терми-
нов. В законодательстве много так называемых обыденных, об-
щеупотребительных терминов, которые заимствуются из бытового
языка и используются в своем общераспространенном значении.
Часто применяются также общеупотребительные термины, имею-
щие в нормативном акте особый смысл (например, доказательст-
во, подозреваемый, жалоба). Они более точно обозначают необ-
ходимое понятие. Как правило, такие термины во избежание
чрезмерно широкого и, следовательно, неточного толкования оп-
ределяются в нормативном акте (например, ст. 23 УПК, где спе-
циально формулируются определения многих употребляемых в
кодексе терминов).
Специальные юридические термины (например, истец, неус-
тойка, дознание) вырабатываются правоведением и создаются за-
конодателем. Знание судебной и арбитражной практики — необ-
ходимая основа правильного их понимания.
285
Широко используются в нормативных актах и так называемые
технические термины, заимствованные из разных отраслей тех-
ники, науки, искусства. Без таких терминов обойтись весьма
трудно, поскольку право касается множества различных сторон
общественной жизни. Эти термины обычно не определяются в
нормативных актах. Если возникают неясности при их толкова-
нии, то нужно использовать соответствующие справочники, сло-
вари, обратиться к помощи специалистов.
Систематическое толкование. Любая норма представляет собой
составную часть системы права и взаимодействует с множеством
других правовых норм. Поэтому после анализа содержания нормы
необходимо проследить и раскрыть все ее юридические связи и
опосредования. Уяснить суть конкретной нормы можно лишь
проанализировав другие нормы, близкие ей по содержанию, раз-
вивающие, детализирующие ее, выяснив, в каком по значимости
акте (законе, постановлении и т.д.) она сформулирована, какое
место в этом акте занимает. Это и составляет содержание систе-
матического толкования. Например, ст. 140 УК предусматривает
ответственность за нарушение правил охраны труда. Но в этой
статье ничего не говорится о том, в чем эти правила заключаются.
Таких правил много, они содержатся в законах и иных норматив-
ных актах, и их нельзя не учитывать при толковании ст. 140.
Установление систематических связей толкуемой нормы с дру-
гими, близкими ей по содержанию, в одних случаях позволяет
всесторонне рассмотреть первую норму без изменения ее содер-
жания. В других случаях близкая норма может дополнять пред-
писание исследуемой нормы, уточнять ее, ликвидировать возмож-
ность возникновения пробелов и недоразумений при ее приме-
нении. Связь норм проявляется также в том, что одна норма
может устанавливать определенные исключения из общего пра-
вила, сформулированного в другой норме, изменять в той или
иной степени содержание другой нормы, ограничивать или рас-
ширять объем ее действия.
Установление систематических связей между нормами помо-
гает правильно понять сферу их действия, круг лиц, которых они
касаются, смысл того или иного термина и т.д. Это особенно
важно, когда сравнивается изданная ранее норма с новой, которая
в какой-то степени корректирует ее содержание. Систематическое
толкование позволяет выявить противоречия и коллизии в зако-
нодательстве, нормы, которые, хотя формально не отменены, на
самом деле заменены другими и фактически не действуют. При
286
необходимости применения аналогии закона этот прием толкова-
ния помогает найти наиболее близкую по содержанию к конкрет-
ному случаю, подлежащему разрешению, норму.
При толковании необходимо использовать связь конкретных
норм с общей частью той же отрасли права. Сопоставление статей
особенной части кодексов с нормами общей части поможет уточ-
нить и раскрыть смысл толкуемой нормы, более четко определить
ее общую направленность, сферу действия.
Историко-политическое толкование. Исследование социально-
го ’значения нормы, ее цели, намерений законодателя, общест-
венно-политической обстановки, обусловившей ее издание, со-
ставляет содержание историко-политического толкования. Важно
использовать документы и материалы, опубликованные в средст-
вах массовой информации, литературу, отражающую политику
государства по рассматриваемому вопросу. Кроме того, интерпре-
татор изучает преамбулы и введения к толкуемым актам, их офи-
циальное и неофициальное толкование, тексты старых, отменен-
ных актов по тому же вопросу, материалы обсуждения и принятия
толкуемой нормы, а также учитывает социально-политическую
обстановку, складывающуюся в момент самого процесса толко-
вания. Естественно, что это толкование должно проводиться
лишь в рамках основного содержания исследуемого акта, не долж-
но быть предлогом для отхода от его точного смысла.
Историко-политическое толкование помогает выявить нормы,
формально не отмененные, но фактически утратившие свое зна-
чение. Когда очевидно, что в жизни нет тех условий, к которым
исследуемая норма может быть применена, когда эти условия
изжили себя и сошли с исторической сцены, то можно сделать
вывод, что такая норма, будучи устаревшей, уже не действует.
Иногда под историческим толкованием понимается уяснение
смысла нормы путем сопоставления толкуемого закона с перво-
начальным его проектом, с отмененными актами по тому же
вопросу, ознакомления с материалами обсуждения и принятия
толкуемого акта. Необходимость изучения таких актов и матери-
алов очевидна. Однако подобный анализ нельзя превращать в
самоцель. Он должен быть подчинен изучению экономических и
политических условий, определивших издание нормы, ее цели и
социального значения.
Завершение процесса уяснения смысла норм права. В отдельных
случаях, в результате толкования нормы обнаруживается, что она
недостаточно ясна или вызывает сомнения. Неясность нормы
287
может проявляться в расплывчатости формулировок, недостаточ-
ной точности того или иного термина или выражения, в двусмыс-
ленности, неполноте. Неясность может возникнуть также из-за
противоречий внутри самой нормы в силу несовершенства зако-
нодательной техники.
В таких случаях весьма важно использовать все то, что объ-
единяется под условным наименованием "дополнительные мате-
риалы к правовой норме": специальные разъяснения органа, из-
давшего толкуемую норму, акты Верховного суда и его коллегий,
официальные разъяснения арбитражных и других государствен-
ных органов. Необходимо также использовать учебники по пра-
вовым дисциплинам, комментарии законодательства, монографи-
ческую литературу, мнения сведущих людей (например, разъяс-
нения работников кодификационных бюро) и другие материалы.
При обнаружении действительной неясности нормы наиболее
верным является тот вариант толкования, который: 1) более
полно и правильно отражает общие принципы права; 2) наиболее
соответствует требованию охраны прав и законных интересов
граждан; 3) оптимально, полно и всесторонне отражает цели
принятия толкуемого акта, его назначение. При этом выводы,
полученные с помощью использования дополнительных матери-
алов, не должны устранять неясность нормы за счет изменения
или отмены ее положений.
В результате толкования у интерпретатора должно появиться
внутреннее убеждение в том, что полученные выводы верны,
отвечают содержанию и цели толкуемой нормы. Внутреннее
убеждение формулируется как уверенность в том, что все необ-
ходимое учтено при установлении ее содержания.
§3. Результаты толкования (толкование норм права по объему)
Распространительное и ограничительное толкование. На осно-
вании результатов текстуального анализа в совокупности с други-
ми приемами толкования интерпретатор делает вывод: понимать
ли словесное выражение нормы буквально либо сузить или рас-
ширить то содержание, которое вытекает из его буквального тол-
кования. В данном случае речь идет об объеме словесной форму-
лировки нормы, о возможности ее расширения либо сужения.
Процесс толкования по объему является логическим продолже-
нием и завершением уяснения смысла норм права, одним из
288
результатов использования всех приемов толкования в их сово-
купности.
В процессе толкования смысл нормы объясняется как общее
правило, в точном соответствии с текстом нормативного
акта (буквальное толкование). Это служит необходимым условием
укрепления законности, правопорядка в стране. Однако в отдель-
ных случаях может возникнуть некоторое несоответствие между
действительным содержанием нормы и ее оформлением, заклю-
чающееся в том, что словесная формулировка бывает уже или
шире, чем та мысль, которую законодатель вложил в нее. В таких
случаях мы говорим либо о распространительном (расширитель-
ном) толковании, когда действительное содержание нормы пони-
мается несколько шире, чем ее словесное выражение, либо об
ограничительном толковании, когда смысл нормы понимается не-
сколько уже, чем это прямо выражено в буквальной формулиров-
ке нормы.
Первая и наиболее простая причина распространительного и
ограничительного толкования — наличие других норм близкого
содержания, которые могут в той или иной степени сузить или,
наоборот, расширить объем действия толкуемого предписания.
Особенно это важно для случаев, когда сравнивается норма, из-
данная ранее, с новой, изданной позже, которая не отменяет
полностью старую, но в определенной степени корректирует ее
содержание.
Вторая причина сводится к тому, что словесное выражение
нормы в силу тех или иных дефектов оформления недостаточно
полно и четко выражает ту мысль, которую законодатель вложил
в нее.
Чем более совершенны нормативные акты с технической
точки зрения, тем меньше в них неточностей, неясностей, упу-
щений и ошибок. Однако вероятность технического несовершен-
ства текста актов все же имеется. В подобных случаях и может
возникнуть несоответствие, некоторый разрыв м'ёжду тем, что
действительно хотел выразить законодатель, и самим выражени-
ем, расхождение текста и действительного смысла нормы. Рас-
пространительное и ограничительное толкование в таких случаях
приводит в соответствие содержание, идею правовой нормы и ее
форму изложения, позволяет ликвидировать недостатки оформле-
ния и объяснить подлинный смысл нормы. Например, ст. 208 ГК
предусматривает, что исковая давность не распространяется на
требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов. В данном
10—771	289
случае упоминаются лишь вкладчики, однако общий смысл этого
предписания, идея законодателя позволяют полагать, что оно
распространяет свое действие и на тех лиц, которым вклад выда-
ется в случае смерти вкладчика на основании "завещательного
распоряжения" Сбербанку.
§ 4. Разъяснение норм права
В зависимости от юридических последствий, к которым при-
водит разъяснение правовых норм, можно выделить два основных
его вида: официальное и неофициальное.
1. Официальное толкование дается уполномоченным на то
органом, формулируется в специальном акте и формально обяза-
тельно для определенного круга исполнителей толкуемой нормы.
Иными словами, это официальная директива, как правильно по-
нимать конкретную норму.
Официальное толкование, в свою очередь, подразделяется на
нормативное и казуальное.
Нормативным толкованием называется официальное разъясне-
ние, которое обязательно для всех лиц и органов, подчиненных
(подведомственных) органу, производящему толкование, и рас-
пространяется на все случаи, предусмотренные толкуемой нор-
мой, обеспечивая тем самым единообразие и правильное прове-
дение в жизнь ее предписаний. Его действие зависит от правомо-
чий органа, издавшего такое разъяснение, от юридической силы
актов, в которых оно воплощается.
Нормативное разъяснение не содержит и не должно содержать
самостоятельные правовые нормы. Оно лишь устанавливает дей-
ствительный смысл и сферу действия толкуемого акта, условия
применения, права и обязанности субъектов права. В норматив-
ных разъяснениях также указывается, как изменение условий,
новая практика влияют на применение нормы (разумеется, в
рамках закона), подпадают ли определенные новые факты под
действие этой нормы и т.д.
Нормативному толкованию подвергаются акты, которые с
точки зрения компетентного органа нуждаются в дополнительном
разъяснении в силу обнаружившихся затруднений, неправильной
или противоречивой практики их применения или в силу иных
причин. Подобные разъяснения обычно связаны с анализом зна-
чительного числа дел соответствующей категории. Любой орган,
имеющий право на нормативное толкование, не ограничен в
290
пределах своей компетенции ни в поводах, ни в основаниях
разъяснения норм права.
Нормативные разъяснения не имеют самостоятельного значе-
ния в отрыве от толкуемого акта и полностью разделяют его
судьбу: его отмена или изменение должно, как правило, приво-
дить к отмене или соответствующему изменению нормативного
разъяснения.
В ряде случаев нормативный акт, который на практике вызы-
вает неясности или противоречиво применяется, официально
разъясняет путем нормативного толкования сам орган, издавший
этот акт (аутентическое толкование). Так, в Российской Федера-
ции подобные разъяснения могут издаваться Государственной
Думой, Президентом и другими правотворческими органами. Акт
нормативного толкования имеет ту же юридическую силу и, как
правило, аналогичную внешнюю форму, что и разъясняемый акт.
Официальное нормативное толкование может даваться в
форме инструкций, разъяснений также особыми органами в силу
предоставленных им специальных постоянных либо разовых пол-
номочий (легальное толкование). Оно должно проводиться в рам-
ках компетенции органа, производящего разъяснение. Его обяза-
тельная сила распространяется на тех субъектов, которые подпа-
дают под юрисдикцию органа, дающего толкование.
В соответствии с Законом о Конституционном Суде Россий-
ской Федерации он уполномочен давать официальные разъясне-
ния Конституции Российской Федерации.
Для судебной деятельности особенно важны разъяснения Вер-
ховного суда по вопросам применения законодательства при рас-
смотрении судебных дел. Такие руководящие разъяснения (в Рос-
сийской Федерации они издаются в форме постановлений Пле-
нума Верховного суда), будучи разновидностью легального толко-
вания, даются по вопросам судебной практики на основании
рассматриваемых судами дел, являются результатом их обобще-
ния. В них разъясняются те вопросы, которые вызывают сомне-
ния и неясности у судебных органов, порождают разобщенность
в отправлении правосудия, ошибки и неправильные решения.
Подобного рода разъяснения обращены в первую очередь к
судебным органам и формально обязательны для них; В то же
время они обязательны для всех иных лиц и органов, которые в
той или иной форме непосредственно участвуют в судебной дея-
тельности.
291
Формы разъяснений, уточняющих и объясняющих положения
закона, в актах Верховного суда весьма разнообразны. В них четко
опредёляются сфера действия той или иной нормы, условия, при
которых она должна применяться, круг лиц, на которых она
распространяет свое действие, конкретизируются границы при-
менимости норм, близких по содержанию, решаются спорные и
неясные вопросы о подведомственности и подсудности. Значи-
тельное внимание в таких постановлениях уделяется детальному
определению термина или смыслового выражения, употребленно-
го в законе, случаям распространительного и ограничительного
толкования и т.д. Суды обычно ссылаются в своих решениях на
отдельные пункты нормативных постановлений Верховного суда.
Однако, учитывая строго подчиненный и вспомогательный отно-
сительно закона характер таких разъяснений, делать подобные
ссылки следует лишь в качестве дополнения к закону.
Большое значение имеют также разъяснения Пленума Высше-
го арбитражного суда Российской Федерации по вопросам разре-
шения хозяйственных споров.
Казуальным толкованием называется официальное разъясне-
ние смысла нормы, которое дается судебным или иным компе-
тентным органом по поводу конкретного дела и формально обя-
зательно лишь при его рассмотрении. Цель такого толкования —
правильное решение дела. Казуальное толкование имеет место
там, где в процессе правоприменения ставится специальная цель
разъяснить норму (например, разъяснение вышестоящего суда по
поводу и в связи с рассмотрением дела, если решения или опре-
деления нижестоящих судов по нему являются неправильными,
не соответствующими закону).
Казуальное толкование осуществляется как в деятельности
судов (судебное толкование), так и в процессе применения права
другими органами (административное толкование). Формально су-
дебное толкование касается лишь тех судов, которые участвовали
в рассмотрении дела, и осуществляется в пределах конкретного
дела. Однако оно немаловажно для улучшения работы судов, для
унификации судебной практики. Большое значение в связи с этим
имеют судебные решения, которые публикуются в специальной
периодической печати.
Особенность административного толкования заключается в
том, что оно не ограничивается рамками конкретного дела, а
содержит указания соответствующим органам, как последние
должны решить то или иное дело. Например, такое указание
292
может быть дано в акте об отмене вышестоящим органом неза-
конного акта, в решении контрольных органов, специальных ин-
спекций и др.
2. Неофициальное толкование осуществляется общественными
организациями, научными и учебными учреждениями, практичес-
кими работниками и другими лицами в форме рекомендаций и
советов. Этот вид толкования не носит обязательного характера,
его рекомендации не влекут за собой формально-юридических
последствий.
Среди видов неофициального толкования можно выделить
так называемое обыденное толкование^ даваемое гражданами в
быту, повседневной жизни, а также профессиональное (компетент-
ное), например разъяснение закона адвокатом, юрисконсультом
и т.д.
Одну из разновидностей неофициального толкования, имею-
щую большое значение для правильного понимания закона, со-
ставляют материалы обсуждения и принятия законопроектов (до-
кладная записка, доклады и прения по обсуждаемым законопро-
ектам, протоколы и т.д.). Необходимо также ознакомление с
различного рода комментариями к статьям и разделам норматив-
ных правовых актов, помещаемыми в сборниках и справочниках
по законодательству.
Наконец, весьма важным видом неофициального толкования
является так называемое доктринальное толкование, осуществляе-
мое наукой права (специальными научно-исследовательскими уч-
реждениями, учеными или их группами) в статьях, монографиях,
комментариях и т.д. Его сила не в формальной обязательности, а
в убедительности, в авторитете тех лиц и организаций, которые
осуществляют это толкование. Будучи тесно связано с практикой,
оно призвано улучшать качество применения закона, укреплять
законность.
Глава XIX
ПРАВОМЕРНОЕ ПОВЕДЕНИЕ
§1	. Понятие правомерного поведения
Поведение является важнейшей социальной характеристикой
личности. В зависимости от формы выражения оно может быть
вербальным (словесным), складывающимся из различных выска-
зываний, суждений и оценок, которые дают представление о
внутреннем состоянии индивида, и реальным (практическим),
которое заключает в себе определенные действия людей.
На основании сопоставления этих действий с представления-
ми о должном и неправильном, которые зафиксированы в мо-
ральных правилах, эстетических канонах, в иных социальных
предписаниях, человеческое поведение расценивается обществом
положительно, если оно не противоречит общепринятым этало-
нам поступков, а человек руководствуется ими в своей повседнев-
ной жизни. В то же время поведение людей, не совпадающее с
нормами, нарушающее общественные правила, квалифицируется
как отклоняющееся и антиобщественное.
Принципиальным фактором, определяющим место личности
в обществе, является ее отношение к праву, социально-правовой
действительности. О характере действий человека в сфере право-
вого регулирования можно судить, исходя из оценок, зафиксиро-
ванных в юридических нормах. Такими правовыми действиями
лица являются поступки — правомерные или противоправные. Все
остальные действия могут быть причислены к юридически безраз-
личным (индифферентным по отношению к праву), то есть не
отнесенным к категории действий, нуждающихся в каком-либо
правовом опосредовании.
Традиционно внимание юристов концентрировалось главным
образом на проблемах, связанных с неправомерными действиями
лиц, на проступках и преступлениях. Конечно же, противоправ-
ные деяния, как социально вредная и опасная разновидность
антиобщественного поведения, выступают решающим фактором
в определении степени ответственности личности за свои поступ-
ки. Однако коренные различия, лежащие в основе двух форм
правового поведения (в отношении к правовым предписаниям,
по правовым последствиям каждой из них, юридической офор-
мленности, специфике и масштабу практического проявления,
294
неадекватности формирования и социальной оценке), требуют
специального рассмотрения как противоправного, так и право-
мерного поведения.
Закрепленное в юридических нормах право личности на сво-
боду выбора того или иного поступка представляет собой решение
по своему усмотрению вопроса "как поступать?". Здесь вступают
в силу внутренние регуляторы поведения, связанные как с осо-
знанием возможного принуждения со стороны государственных
органов, так и с нравственно-этическим миром личности, закреп-
ленным в ее сознании определенным уровнем общей культуры
поведения, а также правовых традиций общества.
Таким образом, правомерное поведение можно определить как
обусловленную культурно-нравственными воззрениями и жизнен-
ным опытом человека деятельность в сфере социального действия
права, основанную на сознательном выполнении его целей и тре-
бований.
Поведение человека всегда является сознательным волевым
проявлением, тем самым отличаясь от иных действий, которые
носят, например, инстинктивный либо рефлекторный характер.
Подвергаясь воздействий) со стороны права, человек соотносит с
ним свои поступки и может соответственно выполнять его пред-
писания либо действовать в их нарушение. Конкретные поступки
в рамках закона основываются на различной степени активности.
Правовая норма предписывает в определенных ситуациях как
воздерживаться от каких-либо действий (соблюдать правовые тре-
бования), так и совершать действия (исполнять указания норм
права). В его положениях также могут содержаться указания,
которые дают субъекту права возможность выбора того или иного
действия (то есть использовать правовые нормы по своему усмот-
рению). Они уполномочивают человека самому принимать реше-
ния, на основании которых могут возникать соответствующие
права и обязанности.
Правомерное поведение — неоднородно в своем содержании
и требует в каждом конкретном проявлении различную степень
самостоятельности личности, ее инициативных действий. При
соблюдении норм права фиксируется минимальная активность,
поскольку субъектам следует лишь воздерживаться от определен-
ных действий. Иные формы правомерного поведения закономер-
но требуют большей степени интенсивности человеческой дея-
тельности. Наиболее полно проявляется личность при широком
использовании норм права в своей жизни, основанном на сфор-
295
мировавшемся правосознании, на ее инициативе и усмотрении,
убежденности в необходимости, полезности и социальном назна-
чении права в обществе.
§2	. Основные черты правомерного поведения
Правомерное поведение представляет собой социально полез-
ную деятельность, направленную на удовлетворение государст-
венных и правовых, общественных и личных интересов, ценнос-
тей и целей. Оно является особой ценностью для права именно
потому, что сам "человек, его права и свободы являются высшей
ценностью" (ст. 2 Конституции Российской Федерации). Потому
обоснованно можно представить правомерное поведение как пра-
вовую ценность, тогда как противоправное поведение —• правовая
антиценность. Действительно, только первое желательно для об-
щества, приносит экономическую и иную пользу, способствует
всестороннему развитию личности.
Принципиальное назначение права — в поддержании и поощ-
рении положительной деятельности большинства граждан. За-
крепляя образцы должного или возможного поведения, право
реализуется, находит практическое выражение в поступках субъ-
ектов права. Законы, иные нормативные правовые акты остаются
лишь пожеланиями правотворческих органов, если они не реали-
зуются в поведении тех, чьи действия правовые нормы призваны
регулировать.
Основные черты правомерного поведения, определяющие его
социальную ценность: общественная полезность и массовость,
добровольность и сознательность, убежденность и ответствен-
ность личности в своих действиях, ее активность в выполнении
обусловленных правом действий.
Правомерное поведение всегда рассматривалось как самое
массовое общественное явление, оно свойственно подавляющему
большинству людей. Никакое общество не могло бы функциони-
ровать без соблюдения гражданами его нормативных требований,
в условиях преобладания в общем массиве поведения социальных
отклонений.
Правомерное поведение является связующим звеном между
правовой нормой и тем социальным эффектом, на достижение
которого рассчитана данная норма. Оно —- результат осуществле-
ния в жизни требований режима законности, а совокупность всех
296
правомерных действий — это, по сути, воплощение правового
порядка в обществе.
Поведение массовое, поведение большинства должно пред-
ставлять собой и образец социальной терпимости к действиям
лиц, чей образ мышления и действий порой резко не совпадает
с собственными представлениями о дозволенном и запрещенном.
Границы правомерного и противоправного стали более подвиж-
ными, объем и пределы первого из них значительно выросли и
имеют устойчивую тенденцию к дальнейшему расширению. Но и
в этих условиях все еще трудно отказаться от стереотипов про-
шлого, признать, что демократия — это еще и гарантия права
меньшинства на критические высказывания и свободное выраже-
ние своих взглядов, права говорить и быть услышанным, права
быть оспоренным, а не подавленным.
До недавнего времени мы свыкались с ложно понимаемыми
социальными приоритетами и ценностями, требовавшими непре-
менно и во всем официозного единомыслия и парадного, декла-
рированного единства. Поощрялась организованная активность,
объемы которой приближались к общему количеству взрослого
населения, а ее показатели основывались на числе избирателей,
единодушно голосовавших за "единый блок коммунистов и бес-
партийных", а также на огромных цифрах членов массовых орга-
низаций, законодательно закрепленных в тексте Конституции
СССР, на числе общественных "нагрузок" и поручений у членов
трудовых коллективов. Этот вариант социального управления
предполагал отсутствие самостоятельности, которая рассматрива-
лась как фактор социально-правовой нестабильности.
Общественная активность, в основе которой лежала самосто-
ятельная гражданская и нравственная позиция, противопостав-
ленная господствующему конформизму и нарушающая "правила
игры", рассчитанные на молчаливое большинство, объявлялась в
таких условиях прямым следствием "игнорирования обществен-
ных интересов", "покушением на свободу всех других членов
общества". Инакомыслие как образ мыслей и тип нестандартного
поведения было "общественно не желательно", а потому пресле-
довалось. Что, в свою очередь, было одной из причин нежелания
правдиво высказывать свои мысли и убеждения, проявлять ис-
кренность, инициативу и неформальную самостоятельность в по-
ступках.
С позиций сегодняшнего дня нет сомнений в том, что инако-
мыслие необходимо обществу. Это опережающее, алармистское
297
(фр. alarme — тревога, беспокойство) поведение тех, кто ранее
других стал действовать, борясь за права и свободы личности. И
сейчас важно не только признать неотъемлемое право каждого на
обладание и выражение собственного мнения, но и последова-
тельно действовать в условиях "разномыслия" людей, чьи поступ-
ки не выходят за рамки правомерного, социально ответственного
поведения.
Путь человека в общество, подлинность его личной свободы
значительной мерой характеризует то, насколько он в своем по-
ведении руководствуется чувством ответственности, которая про-
является в способности личности осознавать социальные послед-
ствия своей деятельности. Причем не только осуществленных
поступков, но и неиспользованных возможностей, которые обще-
ство представило для совершения социально полезных дел. От-
ветственность позволяет поведение человека поставить под кон-
троль его собственного сознания, а таких понятий, как честь,
достоинство, гордость, стыд, — под контроль его совести. Совре-
менная жизнь все острее ставит проблему ответственного поль-
зования своими правами и свободами, исключения их примене-
ния во вред другим субъектам права. Общество многое потеряло,
не воспитывая по-настоящему внешнюю и внутреннюю культуру
поведения. Отсутствие должного такта в дискуссии, нетерпимость
к иным мнениям, приклеивание ярлыков, нередко с политичес-
кой окраской, неуважение к оппоненту в споре, сведение счетов
с неугодными — такие черты поведения, неприемлемые в усло-
виях демократии и открытости, особо неуместны в социально-
правовых отношениях.
Социальная ценность правомерного поведения проявляется и
в том, что оно составляет органическую часть цивилизованного
поведения. Цивилизованность — обширное понятие, включающее
в себя многие внешние проявления культуры человека и общест-
ва. В более узком своем понимании, применительно к теме,
цивилизованное поведение включает такие качества культуры по-
ведения, как толерантность (терпимость), ответственность, поря-
дочность. В формировании черт, характеризующих цивилизован-
ность, важную роль играют самовоспитание, требовательность к
себе. Цивилизованное правомерное поведение — это следование
субъекта права нормативным требованиям на основе убежденнос-
ти в нравственно-этическом приоритете общечеловеческих догм
— не укради, не убий, не обмани. Его содержание зависит и от
того, в какой мере человек следует существующим писаным и
298
неписаным правилам, насколько является активным носителем
понимания гражданских обязанностей, разделяет и поддерживает
общественные представления о добре и зле, справедливости и
долге.
§3	. Виды правомерного поведения
Правомерное поведение проявляется в общественной жизни
весьма многообразно. Действия, соответствующие правовым
предписаниям, могут быть классифицированы по многим призна-
кам и критериям. Одним из таких критериев может быть соот-
ветствие конкретного поведения нравственному идеалу, представ-
лению о должном образце поведения в обществе. Еще видный
русский юрист С.А. Муромцев различал поведение "идеально
правомерное" как действие, совершенное "искренним образом", и
"внешне правомерное поведение, принуждаемое правом".
При исследовании социально значимого поведения выделяют
его специфические виды, применительно к определенным соци-
ально-правовым сферам, правовым отраслям. Так, в специальной
литературе обосновывается термин "конституционное правомер-
ное поведение", под которым понимается более высокая ступень
ответственного поведения, основанного на заинтересованном,
творческом выполнении требований Конституции. В рамках по-
ведения, предусмотренного уголовно-правовыми нормами, рас-
сматривается "уголовно-правомерное поведение". При решении
вопросов, связанных с возбуждением, расследованием, судебным
рассмотрением и разрешением уголовных дел, выделяют "уголов-
но-процессуальную активность" как разновидность правомерного
поведения в сфере действия уголовно-процессуального права. А
в сфере трудовых отношений предметом специального изучения
становится "правомерное трудовое поведение" как юридически
значимая часть деятельности трудовых коллективов и личности,
не противоречащая требованиям права и осуществляемая в раз-
личных формах выполнения норм трудового права.
Возможно выделение и иных отраслевых правомерных форм
поведения, например в сфере гражданско-правовых или админи-
стративно-правовых отношений, что, однако, не противоречит
более общей, применительно к праву в целом, типологии. Необ-
ходимым ее условием должна быть мотивация правомерного по-
ведения, то есть система побудительных факторов личности, ее
299
убеждений, ценностных ориентаций и иных внутренних характе-
ристик.
Одним из важнейших показателей состояния общества явля-
ется качество поведения личности в сфере правового действия,
зрелость ее поступков, готовность или, наоборот, неготовность
воспринимать происходящие перемены, гражданская позиция че-
ловека. Лишь деятельность людей, их активные правомерные по-
ступки способны ответить, насколько действенны социальные
перемены, насколько глубоко они затронули общество. По сте-
пени активности процесса вовлечения личности в правовое регу-
лирование выделяют следующие виды правомерного поведения.
1. Социально-активное поведение. Социально-правовая актив-
ность личности представляет собой наиболее высокий уровень
правомерного поведения, проявляющийся в общественно полез-
ной, одобряемой государством и обществом деятельности в пра-
вовой сфере. Это прежде всего инициативное поведение, которое
может стать и нередко становится существенным фактором изме-
нений в самой правовой системе. Социально-правовая активность
определяется развитым правосознанием, глубокой правовой убеж-
денностью, сознательно принятой на себя готовностью использо-
вать предоставленные правом возможности, творчески руковод-
ствоваться ими в своем повседневном поведении.
Такое поведение включает в себя следующие обобщающие
компоненты:
а)	активность в деятельности добровольных формирований
(партий, массовых движений, союзов и организаций, доброволь-
ных обществ, фондов, ассоциаций и других общественных объ-
единений), возникших на основе общности интересов социаль-
ных групп, идейного и группового выбора личности. Эта актив-
ность ставит целью воздействовать на поддержку, функциониро-
вание или изменение государственно-правовых структур, осу-
ществление реформ, защиту гражданских, политических, соци-
альных и культурных прав и свобод граждан, их участие в управ-
лении государственными и общественными делами;
б)	активность в государственно организованных формах дея-
тельности в сфере правотворчества и правореализации (участие в
обсуждении и принятии законопроектов, иных общегосударствен-
ных и общественно значимых решений; участие в выборах пред-
ставительных органов власти и контроле за деятельностью депу-
татов всех уровней; участие в реализации правовых установлений
и охране правопорядка);
300
в)	активность в создании и деятельности альтернативных или
параллельных общественных и общественно-государственных
структур (комитеты. или советы общественного самоуправления
по месту жительства; экспертные общественные советы, времен-
ные проблемные комиссии, региональные и местные фонды —
по градостроительству, окружающей среде, охране памятников и
др.; группы самопомощи и обеспечения порядка, правозащитные
ассоциации, группы "общественного давления" и т.п.);
г)	самодеятельную активность личности в сфере права (голо-
сование определенным образом во время выборов и референду-
мов; инициативные предложения по политико-правовым вопро-
сам, направляемые в государственные органы и средства массовой
информации; самостоятельное противодействие нарушениям за-
конности и общественной морали и т.п.).
2.	Привычное иоведение. Человек, как известно, выбирает наи-
более целесообразный и практически оправданный вариант пове-
дения, он действует избирательно. Используя метод "проб и оши-
бок", быстро привыкает повторять именно те действия, за кото-
рыми следует устраивающий его результат, и не склонен к дей-
ствиям, которые не ведут к удовлетворяющим его последствиям.
Привычка возникает в результате многократного повторения дей-
ствий, совершаемых в уже привычной, известной обстановке. В
этих условиях лишь вначале человек обдумывает свои поступки,
а в дальнейшем он действует в силу образовавшейся привычки
вести себя так, а не иначе.
Правовые привычки как поведенческие регуляторы играют
существенную роль в процессе становления правомерного пове-
дения. Согласно неоднократно проведенным юристами исследо-
ваниям, привычки в качестве доминирующего мотива своих по-
ступков в сфере права называют до трети опрошенных. Осознан-
ное усвоение правовых ценностей обеспечивает достаточно высо-
кий уровень развития личности, если исполнение требований
права происходит, хотя и привычно, но не бездумно, а со знанием
дела.
В то же время все социальные нормы права и принципы (а
правовые особенно) носят общий характер и не всегда могут
соответствовать конкретной жизненной ситуации. Общая норма
не учитывает неравенство физических и духовных особенностей
различных людей, их неодинаковые возможности в осуществле-
нии того или иного действия. Поэтому нередко существует необ-
ходимость самостоятельного осмысления личностью обстановки,
301
правильной ориентации в изменившейся ситуации, в изменив-
шихся условях выбора. В силу этого формирование правовых
привычек соблюдать закон при всей их значимости не исчерпы-
вает целей и задач права.
Позитивные действия, в основе которых лежит исполнение
нормативных предписаний, требуют проявления инициативы,
творчества, деятельной активности личности, а эти черты соци-
альной ценности правомерного поведения далеко не всегда до-
стигаются лишь формированием привычки к исполнению закона.
Имеется весьма существенная негативная сторона привычной де-
ятельности, связанная с ее определенным консерватизмом. При-
вычки влияют на сохранение потребности в совершении опреде-
ленного действия, хотя объективно, быть может, такая потреб-
ность уже исчезла. Десятилетиями воспитанная привычка следо-
вать устоявшимся канонам поведения становится причиной, на-
пример, негативного восприятия нестандартных ситуаций, появ-
ляющихся в процессе резких сдвигов всех сторон общественной
жизни в сторону радикальных реформ, пугающих многих своей
новизной и непривычностью. В этой связи важно знать, что
консерватизм свойствен значительному числу лиц, ведущих себя
правомерно.
3.	Конформистское поведение. Конформистское правомерное
поведение представляет собой пассивное соблюдение личностью
норм права, приспособление, подчинение своего поведения мне-
нию и действиям окружающих (непосредственного социального
окружения, группы и т.п.). Иными словами, в сфере социально-
правовых отношений человек поступает правомерно, поскольку
"так поступают другие". Как социально-психологическую катего-
рию конформизм следует отличать от понятия, конформности —
соответствия поступков личности признанным или требуемым
стандартам ценностей, разделяемых группой, в которую входит
данная личность.
Конформистское поведение составляет лишь низшую ступень
общего, свойственного для всех поведения конформного. Оно
основано на приспособленческом, при отсутствии собственных
критических позиций, соотношении поступков людей с действия-
ми других лиц. Понятие конформизма применимо только к оп-
ределенному способу разрешения конфликта между индивидом и
группой — к подчинению индивида групповым стандартам и
требованиям.
302
Мотивы такого поведения характеризуют гражданскую не-
сформированность личности: согласное подчинение, основанное
на пассивном отношении к правовому порядку; желание избежать
обсуждения в группе или коллективе; боязнь утратить доверие
близких или знакомых; желание заслужить одобрение тех, с кем
связан межличностными отношениями, и т.д. В свою очередь, это
приводит к поведению ситуативному, зависящему от подчинен-
ности внешнему приказу и примеру. В противоположность лич-
ности с четкой системой ценностных ориентаций, которые могут
и не совпадать с мнением окружающих, конформистская позиция
субъекта права не позволяет ему сопротивляться внушаемым ука-
заниям, противопоставлять свое мнение мнению других, отстаи-
вать его и свой выбор поведения.
Социально-правовой конформизм признается социально по-
лезным явлением, поскольку индивид, подчиняясь мнению дру-
гих, соблюдает требования права и тем самым способствует реа-
лизации их в жизнь. Однако следует признать и то, что конфор-
мистское поведение, будучи образцом приемлемого для общества
правомерного поведения, не является для него желаемым как
перспективная цель действия права, поскольку представляет
собой безоговорочное повиновение, слепое следование праву без
активного отношения к нему на основании собственных оценок
полезности и необходимости правовых установлений.
4.	Маргинальное поведение. Следование праву людей, право-
сознание которых расходится с требованиями правовых норм,
относится к поступкам, лежащим в основе такого формально
правомерного поведения как маргинальное (лат. margo - край,
граница), т.е. пограничное. Оно отражает состояние индивида,
которое находится на грани антиобщественного проявления, ве-
дущего к правонарушению, однако таким не становится в силу
ряда причин и обстоятельств. В данный промежуток времени
мотивами поведения оказываются иные движущие силы — угроза
возможного наказания, собственные выгоды от правомерности,
боязнь осуждения со стороны коллектива, группы, ближайшего
социального окружения и другие сдерживающие мотивы.
Маргинальный статус стал нормой существования значитель-
ного числа людей. В политическом плане такой человек, оторван-
ный от своих социальных корней, испытывает чувство постоян-
ной неудовлетворенности, видя главную причину его в общест-
венных переменах. Отсюда его потенциальная готовность воспри-
нять крайние консервативные или радикальные лозунги, стать на
303
путь антисоциального поведения, впадать в агрессивность или,
напротив, социальную апатию. В правовом плане маргинальность
характеризуется особым, "промежуточным", переходным между
правомерным и противоправным состоянием личности, поведе-
ние которой вызывается как собственной социально-психологи-
ческой деформированностью, так и определенным (вольным или
невольным) провоцированием со стороны государственных ин-
ститутов и общества в целом (нестабильностью политико-право-
вой ситуации, существованием необоснованных препятствий и
ограничений на определенные виды деятельности, отсутствием во
многих случаях четкой границы между дозволенным и наказуе-
мым).
Так, роль провоцирующего фактора играет медлительность в
решении проблем, затрагивающих болевые точки современного
положения многих социальных, национально-региональных
групп населения.' Примером тому служит судьба сотен, тысяч
беженцев, вынужденных покинуть традиционные места прожива-
ния, оказавшихся во многих случаях без квартир, постоянной
работы и заработка и балансирующих на грани допустимого и
запрещенного. Их социально-правовой статус остается, несмотря
на ряд законодательных актов, все еще не решенным. Столь же
сложным является положение тех, кто, отбыв наказание, в силу
неудовлетворительной социальной и внутренней адаптации- не
находит своего стабильного места в законопослушной жизни и
тем самым является основным "поставщиком" неустойчивых,
криминогенных форм поведения. Им необходимы большее вни-
мание со стороны общества, государственная помощь в социаль-
ном обустройстве.
Среди лиц, поведение которых относят к маргинальному, все
же большую часть составляют те, кто не находится в столь резком
пограничном состоянии между "добром и злом". Человек не со-
вершает преступлений, поскольку сознает "невыгодность", "неце-
лесообразность" таких поступков, руководствуясь при этом лич-
ным расчетом или страхом перед наказанием. Фактор "невыгод-
ности" отрицательных по отношению к праву действий является
нередко сдерживающим моментом для весьма значительной ка-
тегории лиц, удерживая их в рамках правомерности.
304
Глава XX
ПРАВОНАРУШЕНИЕ
§1	. Понятие правонарушения
Правонарушение — это виновное противоправное деяние, со-
вершенное деликтоспособным лицом. В этом определении содер-
жатся основные признаки правонарушений.
Всякое правонарушение есть деяние, то есть действие или
бездействие. Действие — акт активного поведения (кража, драка,
взятка, пьянство в рабочее время и т. п.). Оно может состоять в
произнесении определенных слов (оскорбление, клевета, призыв
к насильственным антиобщественным деяниям, пропаганда на-
циональной вражды и розни и т. д.). Бездействие признается
деянием, если по ситуации или по служебному долгу лицо обязано
было что-то сделать, но не сделало (прогул, бесхозяйственность
руководителя госпредприятия, халатность должностного лица,
проезд без билета в общественном транспорте, оставление чело-
века в опасном состоянии без помощи и т. д.).
Любое правонарушение противоправно, представляет собой
нарушение запретов, ясно и недвусмысленно указанных в законе,
в подзаконных актах, либо невыполнение обязанности, вытекаю-
щей из нормативно-правового акта, акта применения права или
заключенного на основе закона трудового или иного договора.
В цивилизованном демократическом обществе за пределами
запрета нет и правонарушения; запрет (описание правонаруше-
ния) точно изложен в законе, который не может применяться по
аналогии или толковаться распространительно.
Законом определены отдельные ситуации, когда деяние фор-
мально попадает под признаки противоправного, ио по существу
не опасно и не вредно для общества и потому считается право-
мерным. В уголовном и административном праве указаны такие
обстоятельства, исключающие противоправность, как "необходи-
мая оборона" (соразмерная защита от противоправных посяга-
тельств) и "крайняя необходимость" (действия для устранения
опасности, которая не могла быть устранена другими средствами,
если причиненный при этом вред является менее значительным,
чем предотвращенный). Обстоятельствами, исключающими про-
тивоправность некоторых деяний, являются их малозначитель-
305
ность, исполнение служебных или профессиональных обязаннос-
тей (обязанностей врача, пожарного, работника органов охраны
общественного порядка и т. п.).
Правонарушение является виновным деянием. Вина — это
психическое отношение лица к собственному поведению и к его
результатам, в котором выражено отрицательное или легкомыс-
ленное отношение к праву, к интересам общества и государства,
к правам и свободам других лиц. Как известно, право регулирует
только волевое поведение людей; оно рассчитано на ситуации, в
которых люди могут поступить по-разному. О виновном деянии,
то есть о правонарушении, можно говорить только там, где от
воли человека зависело, поступить правомерно или неправомер-
но, и избран второй вариант в ущерб первому. Соответственно
не являются правонарушениями деяния (хотя бы и противореча-
щие праву) малолетних, а также лиц, признанных невменяемыми
(тех, кто во время совершения деяния не мог отдавать себе отчета
в своих действиях или руководить ими вследствие душевной бо-
лезни либо иного болезненного состояния). Не является право-
нарушением и так называемый несчастный случай — происшест-
вие, причинившее вред в результате стечения объективных обсто-
ятельств, исключающих чью-либо вину.
Наконец, правонарушением признается деяние деликтоспо-
собного лица. Деликтоспособностью называется признанная зако-
ном способность лица сознавать значение своих противоправных
деяний и нести за них юридическую ответственность. Деликто-
способными признаются все вменяемые лица, достигшие опреде-
ленного возраста (за некоторые преступления —. с четырнадцати
лет, за остальные преступления и за административные проступки
— с шестнадцати лет).
Юридической наукой разработано понятие состава правонару-
шения, которым называется описание признаков правонарушения
по схеме: объект, объективная сторона, субъект, субъективная
сторона.
Объект правонарушения — это область общественных отноше-
ний, регулируемых и охраняемых правом, в которой произошло
деяние и (или) которой этим деянием причинен вред. Любое
правонарушение, даже если оно и не возымело осязаемых вред-
ных последствий, приносит вред правопорядку, причиняя урон
общественному правосознанию, внося беспорядок в урегулиро-
ванные правом отношения. Особенно вредны правонарушения,
оставшиеся безнаказанными.
306
Объективная сторона — характеристика деяния, способа его
совершения (группой, с применением оружия, специальных тех-
нических средств, систематически, повторно), обстоятельств (во
время эпидемий, в военное время, во время стихийных бедствий).
Для ряда составов правонарушений достаточно только соверше-
ния деяния, даже если оно и не повлекло последствий (превыше-
ние водителем установленной скорости движения или проезд ца
запрещающий сигнал светофора, нарушение правил охраны труда,
произнесение оскорбительных слов, хранение огнестрельного
оружия без соответствующего разрешения и т.д.). Если это деяние
повлекло вредные последствия, то ответственность за него либо
усиливается, либо осуществляется по другому составу, предусмат-
ривающему более строгую ответственность.
Другие составы правонарушений включают определение пос-
ледствий деяния и соответственно предполагают установление
причинной связи деяния и наступивших последствий (нарушение
правил дорожного движения пешеходом, повлекшее повреждение
транспортных средств, нарушение правил охраны труда, ставшее
причиной производственных травм, нарушение противопожарных
правил, причинившее значительный ущерб, и т.п.).
Субъект правонарушения — лицо, которое совершило право-
нарушение, характеристика правонарушителя.
При осуществлении штрафной, карательной ответственности
(см. гл. XXI) качества лица, совершившего правонарушение, учи-
тываются как обстоятельства, влияющие на степень строгости
наказания, — смягчающие (несовершеннолетний, беременная
женщина и др.) или отягчающие (наличие судимости или несня-
того взыскания, состояние опьянения и др.). Рядом составов
правонарушений предусмотрен специальный субъект — долж-
ностное лицо, военнослужащий, работник транспорта, медицин-
ский работник.
Субъектами некоторых правонарушений являются организа-
ции. Предприятия, организации, учреждения могут быть привле-
чены к ответственности за нарушение правил строительных работ,
правил охраны природы и др. За имущественные правонарушения
отвечают физические и юридические лица. Субъектами правона-
рушений могут быть органы печати и другие средства массовой
информации, распространившие о ком-либо неправильные све-
дения.
Субъективная сторона — формы вины.
307
В отношении составов, где деяние квалифицируется без связи
с его последствиями, действует общий принцип: незнание офи-
циально опубликованного закона не освобождает от ответствен-
ности за его несоблюдение.
В сложных составах, содержащих описание деяния и его пос-
ледствий, сверх того важна дифференциация форм вины. Разли-
чаются умысел и неосторожность. Правонарушение признается
совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, предви-
дело его вредные или опасные последствия и желало наступления
(прямой умысел) или сознательно допускало наступление этих
последствий (косвенный, или эвентуальный, умысел). Правонару-
шение признается совершенным по неосторожности, если лицо
предвидело возможность наступления вредных или опасных пос-
ледствий своего деяния, но легкомысленно рассчитывало на их
предотвращение (самонадеянность) либо не предвидело возмож-
ности наступления таких последствий, хотя должно было и могло
их предвидеть (небрежность).
На квалификацию некоторых преступлений влияют мотивы
деяния (хулиганские побуждения, корыстные мотивы и др.). В
гражданском праве, кроме того, существуют понятия "грубая не-
осторожность", "смешанная вина", влияющие на возникновение
ответственности и ее объем.
Соответствие деяния всем признакам состава правонарушения
называется квалификацией правонарушения.
В законодательстве составы правонарушений излагаются по-
разному. В уголовном праве детально описаны условия примене-
ния уголовной ответственности и наказания, признаки каждого
преступления, вид и размеры наказания, применяемого к тем, кто
совершит это преступление. Аналогичным образом проступки и
взыскания определены в Кодексе об административных правона-
рушениях. В отличие от этого Кодекс законов о труде детального
определения составов дисциплинарных правонарушений не со-
держит (определен один состав: прогул без уважительных причин,
в том числе появление на работе в нетрезвом состоянии), но
перечисляет дисциплинарные взыскания, применяемые за нару-
шения трудовой дисциплины.
. При определении в законодательстве правонарушений и сан-
кций (санкцией правовой нормы называется указание на меры
государственного принуждения, применяемые за ее нарушение)
принимают во внимание следующие правила: во-первых, чем
строже санкция, тем детальнее должно быть описано правонару-
308
шение, за которое она применяется; во-вторых, при наказании
правонарушителя или наложении на него взыскания санкция
должна допускать выбор между различными мерами (и сроками)
наказания или взыскания с учетом обстоятельств дела и личности
виновного.
Нормы, определяющие составы правонарушений и санкции за
их совершение, называются запретительными. Они предусматри-
вают действия, которые право стремится не урегулировать, а
предупредить и пресечь. По существу, запреты адресованы тем
лицам, которые склонны к совершению противоправных деяний
и воздерживаются от них из боязни наказания. Поэтому в УК, в
Кодексе об административных правонарушениях и других норма-
тивных актах многие запреты обозначаются не как предписания,
а как указания на наказуемость определенных деяний ("заведомо
незаконный арест — наказывается...", "умышленное убийство —
наказывается...", "повреждение телефонов-автоматов — влечет на-
ложение штрафа...", "за нарушение трудовой дисциплины адми-
нистрация предприятия, учреждения, организации применяет
следующие дисциплинарные взыскания...").
§2	. Основные виды правонарушений и санкций
за их совершение
В зависимости от характера правонарушений и санкций за их
совершение правонарушения делятся на преступления и проступки.
Преступлениями называются общественно опасные виновные
деяния, предусмотренные уголовным законодательством (УК и
законами, вносящими в него дополнения и изменения). Целью
уголовного правосудия является охрана общества в целом. Поэ-
тому любое деяние, подлежащее уголовному суду, считается об-
щественно опасным.
За преступления применяются наказания — наиболее строгие
меры государственного принуждения, существенно ограничиваю-
щие правовой статус лица, признанного виновным в совершении
преступления (лишение или ограничение свободы, длительные
сроки исправительных работ или лишения каких-либо специаль-
ных прав, высокие штрафы и др.). За особо опасные преступления
предусмотрена исключительная мера наказания — смертная
казнь. Уголовное наказание применяется не только за совершение
преступления, но и за покушение, приготовления, соучастие, а.
по некоторым составам — за укрывательство и недонесение о
309
преступлении. Давность привлечения к уголовной ответственнос-
ти в зависимости от тяжести преступления может превышать
десять лет (особо тяжкие преступления давности не имеют).
Признать виновным в совершении преступления и назначить
наказание может только суд в установленной для того процессу-
альной форме (уголовно-процессуальный кодекс). Отбывание на-
казания регулируется специальным законодательством (исправи-
тельно-трудовой кодекс). После отбытия наказания у лица, осуж-
денного за преступление, порой длительное время (в зависимости
от тяжести преступления и соответственно отбытого наказания)
сохраняется судимость — особое правовое состояние, являющееся
отягчающим обстоятельством при повторном преступлении, от-
ражающееся на моральном и правовом статусе лица, считающе-
гося судимым.
Проступками называются виновные противоправные деяния,
не являющиеся общественно опасными, влекущие применение не
наказаний, а взысканий. Проступки различаются по видам отно-
шений, в'которые они вносят беспорядок, и по видам взысканий,
которые за них применяются.
Административным правонарушением (проступком) по действу-
ющему законодательству признается посягающее на государствен-
ный или общественный порядок, государственную или общест-
венную собственность, права и свободы граждан, на установлен-
ный порядок управления противоправное, виновное (умышлен-
ное или неосторожное) действие или бездействие, за которое
законодательством предусмотрена административная ответствен-
ность. К административным правонарушениям относятся про-
ступки в области охраны труда и здоровья, окружающей среды,
памятников истории и культуры, нарушения ветеринарно-сани-
тарных правил, правил, действующих на транспорте, нарушения
общественного порядка и др.
За совершение административных правонарушений могут
применяться предупреждение, штраф, лишение специального
права (права управления транспортными средствами, права
охоты), исправительные работы (до двух месяцев), администра-
тивный арест (до пятнадцати суток) и др. Административное
взыскание может быть наложено не позднее двух месяцев со дня
совершения правонарушения. Административные взыскания, ор-
ганы, уполномоченные рассматривать дела об административных
правонарушениях, производство по делам о них, а также порядок
исполнения постановлений о наложении административных
310
взысканий определены Кодексом об административных правона-
рушениях.
Дисциплинарным проступком называется нарушение трудовой,
служебной, учебной, воинской дисциплины. Кодексом законов о
труде предусмотрены такие дисциплинарные взыскания, как за-
мечание, выговор, строгий выговор, перевод на нижеоплачивае-
мую работу или смещение на низшую должность на определен-
ный срок, увольнение. Уставами о дисциплине предусмотрены
еще некоторые виды взысканий, соответствующие специфике во-
инской службы, работы в гражданской авиации, на железнодо-
рожном транспорте и др. Дисциплинарная ответственность судей,
прокуроров и некоторых других категорий должностных лиц ре-
гулируется специальными положениями. Дисциплинарное взыс-
кание налагается администрацией предприятия, учреждения, ор-
ганизации не позднее одного месяца со дня обнаружения про-
ступка; взыскание не может быть наложено позднее шести меся-
цев со дня совершения проступка. Давность дисциплинарного
взыскания (как и административного) — один год.
Гражданские правонарушения (деликты) —- причинение непра-
вомерными действиями вреда личности или имуществу гражда-
нина, а также причинение вреда организации, заключение про-
тивозаконной сделки, неисполнение договорных обязательств,
нарушение права собственности, авторских или изобретательских
прав и других гражданских прав. Гражданские правонарушения
влекут применение таких санкций, как возмещение вреда, при-
нудительное восстановление нарушенного права или исполнение
невыполненной обязанности, а также других правовосстанови-
тельных санкций.
Материальная ответственность рабочих и служащих за ущерб,
причиненный предприятию (учреждению, организации), в большин-
стве случаев (в зависимости от объекта, способа причинения и
других обстоятельств) ограничена частью оклада или средней за-
работной платы (одна треть, две трети, среднемесячный зарабо-
ток).
Особым видом правонарушений является создание противо-
правного состояния — самовольное вселение или строительство,
удержание чужой вещи, заключение противозаконной сделки,
издание незаконного акта, нарушающего права граждан или воз-
лагающего на них не предусмотренные законом обязанности, и
т. п. Эти и аналогичные правонарушения влекут применение
правовосстановительных санкций.
311
Как было отмечено, санкцией правовой нормы называется
нормативное определение мер государственного принуждения,
применяемых в случае правонарушения и содержащих его итого-
вую правовую оценку. Общая цель всех санкций — охрана пра-
вопорядка, предупреждение и пресечение правонарушений. При
применении мер государственного принуждения эта цель дости-
гается двумя основными способами: 1) восстановлением нару-
шенных прав; 2) воздействием на личность и правовой статус
правонарушителя в целях его исправления, перевоспитания, пред-
упреждения повторных правонарушений.
По способам охраны правопорядка санкции делятся на пра-
вовосстановительные (направленные на принудительное исполне-
ние обязанности, восстановление нарушенных прав) и штрафные,
карательные (предусматривающие ограничение каких-либо прав
правонарушителя, возложение на него специальных обязанностей
либо его официальное порицание).
Правовосстановительными санкциями определяются возме-
щение имущественного вреда, ущерба (гражданско-правовая от-
ветственность, материальная ответственность рабочих и служа-
щих), отмена противоречащих закону актов и сделок, а также
непосредственное принуждение, применяемое государственным
аппаратом для реализации невыполненных обязанностей и пре-
сечения противоправных состояний (выселение, изъятие, прину-
дительное исполнение и др.). Правовосстановительными санкци-
ями охраняются правовые нормы, последствия нарушения кото-
рых могут быть устранены или уменьшены с помощью мер госу-
дарственного принуждения. Размер этих санкций либо точно оп-
ределен, либо ограничен заранее известным пределом. Законода-
тельством не ограничено число правовосстановительных санкций,
применяемых для устранения последствий правонарушения, по-
скольку предел их реализации — восстановление нарушенных
прав, исполнение невыполненных обязанностей, ликвидация
противоправного состояния (отмена незаконного приказа об
увольнении + восстановление работника в должности + оплата
вынужденного прогула + взыскание выплаченных сумм с лица,
виновного в издании незаконного приказа, + принудительное
исполнение предыдущего решения, если оно не выполнено
добровольно).
Штрафные, карательные санкции применяются за проступки
(дисциплинарные или административные взыскания) или за пре-
ступления (уголовные наказания). Они носят относительно опре-
312
деленный характер, устанавливая либо альтернативу подлежащих
применению принудительных мер (предупреждение или наложе-
ние штрафа; лишение свободы, исправительные работы или
штраф), либо их пределы (штраф до одного минимального раз-
мера оплаты труда; лишение свободы от двух до пяти лет), либо
возможность применения основных и дополнительных взысканий
или наказаний (например, лишение свободы с конфискацией
имущества).
Относительная определенность штрафных, карательных сан-
кций обусловлена необходимостью при назначении правонаруши-
телю конкретного взыскания или наказания учесть такие обсто-
ятедьства, как форма вины, последствия правонарушения, нали-
чие смягчающих или отягчающих обстоятельств, характеристика
личности правонарушителя и др. Кроме того, при применении
штрафных, карательных санкций за несколько правонарушений
общим правилом является поглощение менее строгого наказания
более строгим. Наконец, применение штрафных, карательных
санкций порождает, как отмечено, состояние наказанности (су-
димость, наличие дисциплинарного или административного взыс-
кания).
§3	. Основные принципы законодательного определения
правонарушений и санкций за их совершение
Понятия права, правонарушения и санкции неразрывно свя-
заны по той причине, что одна из главных задач права — защита
общества (или его господствующей либо наиболее влиятельной
части) от вредных или опасных деяний. Право потому и обеспе-
чивается (охраняется) государственным принуждением, что его
существование обусловлено наличием в обществе противоречи-
вых интересов, конфликтов, столкновений, для предупреждения
и пресечения которых необходимо применение принудительных
мер. Поэтому любая правовая система содержит определения
правонарушений и санкций за их совершение.
Применение мер государственного принуждения за те или
иные деяния всегда привлекало повышенное внимание общества,
классов, социальных групп, так как оно острее всего затрагивает
интересы людей и их объединений. Повышенное внимание к этой
проблеме обусловливается также и возможностью ошибок, про-
извола или попустительства государственных органов или долж-
ностных лиц, применяющих принуждение. В обыденном право-
313
сознании право нередко ассоциируется прежде всего с принуж-
дением и наказанием. Поэтому при массовых опросах населения
об основных действующих законодательных актах чаще других
называется уголовный кодекс, хотя жизнь подавляющего боль-
шинства опрошенных граждан никак не связана ни с преступле-
ниями, ни с наказаниями.
В процессе становления гражданского общества, основанного
на правовом равенстве людей, сложились принципиальные поло-
жения теории права и практики законотворчества относительно
определения составов правонарушений и санкций за их соверше-
ние. Некоторые из этих принципиальных положений закреплены
в международных документах1, признаны и воплощены в законо-
дательстве Российской Федерации.
Основные принципы законодательного определения запретов
и санкций за нарушение сложились в процессе развития и обсуж-
дения уголовного права, определяющего наиболее строгие меры
государственного принуждения. Эти принципы относятся не
только к уголовному правду, но и ко всем вообще нормам, опре-
деляющим составы правонарушений и санкции за их совершение.
Общепризнанным принципом наказания за преступление яв-
ляется принцип законности, или правовой обоснованности, вы-
раженный известной формулой: nullum crimen, nulla poena sine
lege (без закона нет ни преступления, ни наказания). Это озна-
чает, что правонарушением признается лишь деяние, которое до
его совершения было запрещено законом, вступившим в силу и
доведенным до всеобщего сведения.
Важной составной частью обоснованности применения сан-
кции за нарушение запрета является признание вины обязатель-
ным элементом состава правонарушения. Право древности и
средних веков знало так называемое объективное вменение, когда
наказание применялось за осуждаемые государством, церковью,
социальной группой последствия каких-либо действий, совер-
шенных без вины. В связи со становлением гражданского обще-
ства, основанного на всеобщем правовом равенстве и юридичес-
кой свободе, индивидуальная ответственность каждого граждани-
на за свои собственные, осознанные действия приобрела прин-
1 См.: Всеобщая декларация прав человека 1948 г.; Международный пакт об
экономических, социальных и культурных правах и Международный пакт о граж-
данских и политических правах 1966 г.
314
ципиальное значение как одно из первостепенных условий обви-
нения в совершении противоправных деяний.
Наконец, правовая обоснованность запретов и санкций заклю-
чается в том, что по смыслу всех деклараций прав и свобод
человека и гражданина запреты не должны вступать в противо-
речие с этими документами и пресекать или существенно огра-
ничивать реализацию прав и свобод граждан, деятельность их
союзов и объединений.
Важным принципом определения составов правонарушений и
санкций является соразмерность преступления (проступка) и нака-
зания (взыскания). Этот принцип сложился в противовес практи-
ке устрашающих наказаний за все вообще правонарушения, свой-
ственной средневековью. Значение его многогранно.
Наказание (или взыскание) не должно быть жестоким. Меж-
дународными пактами запрещены наказания жестокие, бесчело-
вечные, унижающие достоинство человеческой личности. В стра-
нах, в которых не отменена смертная казнь, смертные приговоры
могут выноситься только за самые тяжкие преступления. Для лиц,
лишенных свободы, должен быть предусмотрен режим, сущест-
венной целью которого являются их исправление и перевоспита-
ние.
Наказания и взыскания не должны противоречить системе
социальных ценностей, принятых в данном обществе. Кроме того,
они должны быть согласованы с наказаниями (взысканиями) за
другие правонарушения. Если, скажем, кража или разбой кара-
ются так же, как убийство, или даже строже, человеческая жизнь
приравнивается к имущественной ценности, причем стимулиру-
ется убийство потерпевшего с целью избавиться от свидетеля. В
целом принцип соразмерности означает необходимость диффе-
ренциации и согласованности наказаний и взысканий за разные
по степени опасности и вредности правонарушения.
Кроме норм и принципов, закрепленных в международных
документах и в законодательстве, правовой наукой и практикой
разработан ряд принципиальных положений, определяющих
общее направление развития законодательства о правонарушени-
ях и санкциях за их совершение.
Каждый запрет должен быть понятен и воспринят обществен-
ным правосознанием или, по крайней мере, не противоречить
ему. Если такое противоречие существует, а запрет общественно
необходим, его установлению должна предшествовать широкая
315
разъяснительная работа либо его придется снабдить очень стро-
гими санкциями.
Запрещать можно только деяния, которые могут быть доказа-
ны средствами юридического процесса и пресечены с помощью
мер государственного принуждения. В противном случае они
будут безнаказанно совершаться, что приведет к падению автори-
тета права и государства.
Запретов не должно быть слишком много; в общественном
сознании существует некий порог восприятия правовых норм,
запретов и санкций за их нарушение. Чрезмерное множество
запретов приведет к тому, что среди запретов, без которых можно
было обойтись, затеряются действительно необходимые запреты.
Кроме того, когда запретов слишком много, практически невоз-
можно покарать за каждое их нарушение и потому складывается
представление, что их можно безнаказанно нарушать.
По той же причине нельзя каждый запрет сопровождать чрез-
мерно строгой санкцией; помимо того, что это неизбежно при-
ведет к обесценению угрозы государственным принуждением, не-
соразмерность правонарушений и санкций породит неблагопри-
ятные социальные последствия: если одинаково строго караются
разные по степени вредности и опасности правонарушения, у
преступника нет стимула воздерживаться от деяний более опас-
ных. К тому же непомерно строгие наказания могут вызывать
сочувствие общества к наказанным, порождать широкое недове-
рие к справедливости законодателя, а также чрезмерно частое
смягчение наказаний судами при решении конкретных дел, что
отрицательно сказывается на авторитете закона. Но и недостаточ-
но строгие санкции неэффективны: если за уклонение от уплаты
налогов или за причинение в результате промышленной деятель-
ности вреда природе установлены относительно невысокие штра-
фы, недостаточен стимул для прекращения противоправного по-
ведения. Меры принуждения, предусмотренные санкцией, долж-
ны содействовать охране и восстановлению правопорядка, ис-
правлению и перевоспитанию правонарушителя. Наказание или
взыскание должно быть предельно строгим для данного вида
правонарушений, достаточным для их предупреждения. Эта со-
размерность определяется здравым смыслом, практикой, статис-
тикой.
В настоящее время серьезной проблемой ряда обществ, в том
числе нашего, являются декриминализация и депенализация, под
которыми понимаются общее сокращение количества правовых
316
запретов, отмена наказуемости некоторых деяний, а также пере-
вод менее опасных преступлений в разряд проступков.
Суть дела в том, что в процессе развития уголовного права в
ряде стран уголовная ответственность была установлена за очень
большое количество составов правонарушений. Рост преступнос-
ти, в первую очередь преступности особенно опасной, организо-
ванной, связанной с насильственными действиями, с наркома-
нией, с терроризмом, с коррупцией государственных служащих,
привел к тому, что уголовная юстиция и правоохранительные
органы практически не справляются с предупреждением и рас-
крытием преступлений, назначением и исполнением наказаний.
Практика показала, что лишение свободы, как основная мера
уголовного наказания, недостаточно эффективно для исправле-
ния и перевоспитания осужденных, поскольку среди отбывших
это наказание высок рецидив. В то же время доказана порой
большая по сравнению с наказанием эффективность применения
административных взысканий за менее опасные преступления,
особенно те, за которые суды и судьи стремятся не применять
предусмотренные законом наказания, считая их чрезмерно стро-
гими. В таких случаях высокий штраф, лишение специальных
прав и другие административные взыскания оказываются более
действенными мерами, чем судебное порицание или условное
осуждение.
Нуждается в пересмотре и сокращении общее количество за-
претов. С усложнением общественной жизни, развитием научно-
технической революции возникает необходимость установления
новых запретов, определения новых составов правонарушений и
санкций за их совершение. В то же время практика свидетельст-
вует об устарелости или Неэффективности немалого числа ранее
установленных запретов, которые либо почти не нарушаются,
либо, наоборот, нарушаются практически безнаказанно, потому
что меры государственного контроля и принуждения оказались
неэффективны для их предупреждения, обнаружения и пресече-
ния.
Серьезной практической проблемой, особенно для нашей
страны, является соотношение правовосстановительных и штраф-
ных, карательных санкций. В гражданском обществе в случаях,
когда правонарушением причинен урон правам гражданина или
организации, первоочередная задача состоит в восстановлении
нарушенных прав, возмещении вреда за счет правонарушителя. В
тех обществах, где все огосударствлено, даже сфера обслужива-
317
ния, главное значение придается штрафным, карательным сан-
кциям. Поэтому в случаях, когда права гражданина нарушались
противоправными действиями работников государственных орга-
низаций, он получал не возмещение вреда и убытков, а сообще-
ние о том, что на виновных наложены дисциплинарные взыска-
ния. Формирование гражданского общества повышает значение
правовосстановительных санкций, применение которых непо-
средственно служит поддержанию и восстановлению правопоряд-
ка.
Наиболее важной проблемой борьбы с 'правонарушениями яв-
ляется их предупреждение, устранение причин и условий, порож-
дающих вредные и опасные для общества деяния или способст-
вующих их совершению. Правонарушения нельзя искоренить,
борясь только непосредственно с ними, но существенно умень-
шить их количество можно и должно. Очевидно, что число вред-
ных и опасных для общества деяний заметно возросло бы, если
бы они не были запрещены, или за них были бы установлены
неэффективные санкции, или, наконец, если бы правовые запре-
ты можно было нарушать безнаказанно. По своему содержанию
меры, предусмотренные санкциями, должны иметь целью исправ-
ление и перевоспитание правонарушителей, предупреждение со-
вершения новых правонарушений ими (так называемая частная
превенция) и иными лицами (общая превенция). Эта цель осу-
ществляется в процессе применения и реализации санкций, то
есть в отношениях юридической ответственности за правонару-
шения.
Глава XXI
ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
§1	. Понятие и виды юридической ответственности
Юридической ответственностью называется применение к
лицам, совершившим правонарушения, предусмотренных зако-
ном мер принуждения в установленном для этого процессуальном
порядке. Различаются два вида юридической ответственности,
каждый из которых соответствует характеру правонарушения и
содержанию санкций за его совершение.
Штрафная, карательная ответственность применяется за пре-
ступления либо административные или дисциплинарные проступ-
ки. Она осуществляется только в процессуальной форме и опре-
деляется актами государственных органов и должностных лиц,
наделенных соответствующими полномочиями. Этот вид ответст-
венности включает следующие стадии: 1) обвинение определен-
ного лица в совершении конкретного преступления или проступ-
ка; 2) исследование обстоятельств дела о правонарушении;
3) принятие решения о применении или неприменении санкции,
выбор в ее пределах конкретной меры наказания или взыскания;
4) исполнение взыскания или наказания, назначенного правона-
рушителю своеобразное последствие применения штрафной, ка-
рательной санкции — "состояние наказанности" (судимость — в
уголовном праве, наличие взыскания — в трудовом и в админи-
стративном), влекущее некоторые правоограничения и более
строгую ответственность при рецидиве.
К штрафной ответственности сообразно видам правонаруше-
ний и санкций за их совершение относятся уголовная, админи-
стративная и дисциплинарная ответственность.
Уголовная ответственность применяется за преступления и
включает самые строгие меры государственного принуждения.
Порядок ее осуществления регламентирован наиболее детально и
определяется уголовным, уголовно-процессуальным и уголовно-
исполнительным законодательством. Ряд принципов уголовной
ответственности закреплен в международных пактах и в консти-
ту ци о ином за ко н одате л ьст ве.
Привлечению определенного лица к уголовной ответственнос-
ти в качестве обвиняемого обычно предшествуют возбуждение
319
уголовного дела по факту преступления, сбор и исследование
относящихся к этому делу доказательств. С момента привлечения
к уголовной ответственности обвиняемый имеет право на защиту.
Уголовно-процессуальным законодательством определены права
и обязанности обвиняемого и других участников процесса, а
также правомочия должностных лиц и государственных органов,
ведающих производством по делу, порядок сбора и исследования
доказательств, применения в случае необходимости принудитель-
ных мер (обыск, выемка, привод и др.).
Решающей стадией уголовной ответственности является рас-
смотрение дела в судебном заседании. Согласно Конституции
никто не может быть признан виновным в совершении преступ-
ления, подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору
суда и в соответствии с законом. Каждый осужденный за уголов-
ное преступление имеет право на пересмотр приговора вышесто-
ящей судебной инстанцией в порядке, установленном законом, а
также на прошение о помиловании или смягчении наказания.
Назначенное виновному наказание исполняется по нормам уго-
ловного и уголовно-исполнительного законодательства. Отноше-
ния уголовной ответственности завершаются отбытием наказа-
ния, назначенного осужденному, либо освобождением от наказа-
ния в результате помилования или амнистии.
Административная ответственность осуществляется на основе
законодательства об административных правонарушениях. Про-
изводство по делу начинается с составления протокола об адми-
нистративном правонарушении1. В предусмотренных законом
случаях к лицу, привлеченному к административной ответствен-
ности, могут применяться меры обеспечения производства по
делу: административное задержание лица, личный досмотр, до-
смотр вещей и изъятие вещей и документов.
Дела об административных правонарушениях рассматривают
административные комиссии при местных исполнительных орга-
нах, народные суды, народные судьи, органы внутренних дел,
органы государственных инспекций и другие государственные
органы и должностные лица, уполномоченные на то законода-
тельными актами. Дело рассматривается открыто, в присутствии
1 В случаях, когда в соответствии с законодательством штраф налагается и взима-
ется, а предупреждение фиксируется на месте совершения правонарушения, про-
токол нс составляется, если нарушитель нс оспаривает налагаемое на него взыс-
кание.
320
лица, привлекаемого к административной ответственности. При-
влеченный к ответственности вправе знакомиться с материалами
дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять
ходатайства, пользоваться юридической помощью адвоката, об-
жаловать постановление по делу, имеет ряд других прав. Законо-
дательством определены сроки привлечения к административной
ответственности и исполнения наложенных взысканий.
Дисциплинарная ответственность применяется за нарушение
трудовой, учебной, служебной, воинской дисциплины. Рабочие и
служащие, нарушившие трудовую дисциплину, привлекаются к
дисциплинарной ответственности администрацией предприятия,
учреждения, организации. До наложения взыскания должны быть
затребованы объяснения от нарушителя трудовой дисциплины.
Законодательством определены порядок обжалования дисципли-
нарного взыскания, сроки его применения и действия, порядок
снятия (в том числе досрочного). Определенную специфику имеет
дисциплинарная ответственность работников гражданской авиа-
ции, железнодорожного транспорта, военнослужащих, предусмот-
ренная уставами о дисциплине, а также дисциплинарная ответст-
венность судей и некоторых других категорий должностных лиц,
дела о проступках которых рассматриваются и решаются специ-
альными дисциплинарными коллегиями.
От штрафной, карательной ответственности отличается право-
восстановительная ответственность, которая заключается в восста-
новлении незаконно нарушенных прав, в принудительном испол-
нении невыполненной обязанности. Особенность этого вида от-
ветственности в том, что в ряде случаев правонарушитель может
сам, без вмешательства государственных органов, выполнить свои
обязанности, восстановить нарушенные права, прекратить проти-
воправное состояние. На этом основаны дополнительные сан-
кции, применяемые к правонарушителю в процессе реализации
этих отношений ответственности (пени, штрафы, другие меры
принуждения). Правовосстановительная ответственность возни-
кает с момента правонарушения й завершается восстановлением
(в установленных законом пределах) нарушенного правопорядка.
Процессуальные нормы регулируют осуществление этого вида
ответственности в случае спора (в суде, в арбитраже) или отказа
правонарушителя восстановить нарушенный правопорядок (ис-
полнительное производство).
В процессе осуществления ответственности могут применять-
ся предусмотренные законодательством принудительные меры,
11—771
321
обеспечивающие производство по делу о правонарушении, — меры
обеспечения доказательств (обыски, выемки и др.) или исполне-
ния решения (опись имущества, его изъятие и др.), а также меры
пресечения (отстранение от работы, задержание, содержание под
стражей и др.). Принудительные меры носят вспомогательный
характер: их применение зависит от тяжести правонарушения, но
не содержит его итоговой правовой оценки (их применением не
исчерпывается и не решается вопрос об ответственности за пра-
вонарушение). При применении санкции они поглощаются на-
значенным наказанием, взысканием, принудительным исполне-
нием.
Если общественно опасное деяние совершено в состоянии
невменяемости или лицо, его совершившее, заболело душевной
болезнью, лишающей возможности отдавать отчет в своих дейст-
виях или руководить ими, суд может применить принудительные
меры медицинского характера, не являющиеся ответственностью
(помещение в психиатрическую больницу общего или специаль-
ного типа).
§2	. Принципы юридической ответственности
Составы правонарушений и санкции за их совершение опре-
деляет законодатель. Применение санкций за правонарушения —
задача правоохранительных органов.
Процесс и порядок расследования дел о правонарушениях и
применения за них санкций связаны с рядом сложных проблем,
существенно затрагивающих интересы личности и общества.
Первая проблема заключается в том, что законодательство о
санкциях и правонарушениях имеет общественное значение лишь
в той мере, в какой оно реализуется. Если государственные орга-
ны и должностные лица не пресекают правонарушения либо
применяют установленные законом санкции не в полную силу, у
тех членов общества, которым, по существу, адресованы санкции,
складывается впечатление, что эти (а может быть, и многие дру-
гие) запреты можно нарушать безнаказанно. В результате право-
порядку и правам граждан, авторитету права и государства при-
чиняется немалый урон ростом числа безнаказанных правонару-
шений.
Вторая, не менее острая проблема состоит в возможности
применения мер принуждения и санкций, предназначенных для
борьбы с правонарушениями, к лицам, не нарушившим правовых
322
запретов. Ни личность, ни общество не могут обойтись без защи-
ты от правонарушителей, а тем самым — без деятельности спе-
циального аппарата, охраняющего право от нарушений. Вместе с
тем в сфере, где применяется государственное принуждение, об-
щество и личность сталкиваются с рядом тревожных явлений.
Государственные органы и должностные лица, расследующие дела
о правонарушениях, наделены властными полномочиями, в том
числе правом применять силу. Необоснованное и незаконное
использование этих полномочий может причинить существенный
урон правам и свободам личности. Не секрет, что специфика
деятельности правоохранительных органов, обязанных оператив-
но пресекать правонарушения, порой придает расследованию уго-
ловных и иных дел обвинительный уклон. Необходимая для борь-
бы с правонарушениями тайна дознания и следствия может обер-
нуться отсутствием гласности, попустительством произволу в до-
бывании доказательств и запугиванием лиц, вовлеченных в про-
цесс расследования. Стремление возможно быстрее обосновать
обвинение и закончить дело в срок может вести к искусственному
созданию доказательств, вплоть до понуждения подозреваемого
признать себя виновным в правонарушении, которого он, воз-
можно, не совершал. В результате порой обвиняется невиновный
и, наоборот, коррумпированные работники правоохраны имеют
немало возможностей освободить от ответственности виновного.
В решении этих проблем существенное значение имеет про-
цессуальное регулирование юридической ответственности, кото-
рое подчинено двуединой задаче: каждый правонарушитель дол-
жен ощутить силу закона, то есть применение мер государствен-
ного принуждения на основе, в пределах й в рамках закона; меры,
рассчитанные на борьбу с правонарушениями, не должны кос-
нуться того, кто не совершил ничего противоправного.
Процессуальный порядок осуществления ответственности ха-
рактеризуется следующей закономерностью: чем строже санкция,
подлежащая применению, тем более сложны и развиты процеду-
ры исследования обстоятельств дела, подготовки и принятия ре-
шения о применении или неприменении санкции. Поэтому наи-
большее развитие общие принципы юридической ответственнос-
ти получили в уголовном процессе. По тем же принципам осу-
ществляются все иные виды ответственности.
Основным принципом юридической ответственности является
законность. Это означает, что ответственность применяется толь-
323
ко за правонарушение, то есть виновное противоправное деяние,
совершенное деликтоспособным лицом.
При осуществлении ответственности закону, запрещающему
какое-либо деяние, не должна придаваться обратная сила по той
причине, что право, как правило должного, обращенное в буду-
щее, регулирует волевое поведение людей, соизмеряющих свои
поступки с их юридической оценкой (за что наказывать человека,
если он не знал, что этот поступок когда-то будет запрещен?). По
той же причине должно быть заранее известно, какое именно (в
каких пределах) наказание или взыскание будет применено к тем,
кто совершит именно такое правонарушение. Придание обратной
силы закону, усиливающему наказание или взыскание, недопус-
тимо потому, что социальное назначение и запретов, и санкций
(угрозы за их нарушение) состоит в том, чтобы повлиять на выбор
той или иной линии поведения (если бы знал, что будет караться
столь строго, то не совершил бы). Напротив, закон, отменяющий
запрет или облегчающий наказание, взыскание, обязательно дол-
жен иметь обратную силу, потому что строгое наказание за дея-
ние, которое ранее считалось преступлением, а теперь не счита-
ется или наказывается менее строго, не только противоречит
гуманности и справедливости, но и уравнивает в общественном
сознании преступные и непреступные деяния, деяния опасные и
менее опасные.
Законность ответственности и в том, что конкретная мера
ответственности строго ограничена пределами санкции нарушен-
ной нормы и при ее реализации может быть смягчена, но никак
не усилена. Наконец, исследование обстоятельств дела о право-
нарушении, применение и реализация санкций, особенно стро-
гих, осуществляются в процессуальной форме, содержащей гаран-
1 "Ответственностью без вины" в гражданском праве называют обязанность орга-
низаций и граждан, деятельность которых связана с повышенной опасностью для
окружащих (транспортные организации, промышленные предприятия, стройки,
владельцы автомобилей и т.п.), возместить вред, причиненный источником повы-
шенной опасности (если вред не возник вследствие непреодолимой силы или
умысла потерпевшего). Эти правила, определяющие гражданско-правовую ответ-
ственность за вред, причиненный как правонарушающими, так и правомерными
действиями, установлены в целях защиты прав и интересов лиц, пострадавших от
транспортной, промышленной и иной деятельности, не безопасной для окружаю-
щих. Кроме того, эти правила стимулируют развитие техники безопасности при
эксплуатации таких предприятий.
324
тии объективного рассмотрения и решения дела с обеспечением
прав и законных интересов лица, привлеченного к ответственности.
Законодательством определены специальные гарантии закон-
ности, предупреждающие и пресекающие выход за рамки закона,
злоупотребления и ошибки при применении материально-право-
вых норм (неправильная юридическая квалификация деяния, оп-
ределение наказания или взыскания вне пределов санкции) и
норм процессуальных (нарушение процедуры рассмотрения дела,
исследования доказательств, принятия решения, порядка его об-
жалования и реализации и т.п.).
С законностью тесно связана обоснованность ответственности,
под которой понимаются, во-первых, объективное исследование
обстоятельств дела, сбор и всесторонняя оценка доказательств,
аргументированность вывода о том, было ли совершено правона-
рушение, виновно ли в этом лицо, привлеченное к ответствен-
ности, подлежит ли применению предусмотренная законом сан-
кция; во-вторых, определение конкретной меры наказания, взыс-
кания, возмещения вреда в точном соответствии с критериями,
установленными законом. Как уже говорилось, штрафные, кара-
тельные санкции имеют относительно определенный характер,
позволяющий при применении наказания или взыскания учесть
обстоятельства конкретного дела (особенности правонарушения,
характеристика личности правонарушителя и др.). Выбор кон-
кретной меры наказания или взыскания в пределах относительно
определенной санкции должен быть основан на тщательном изу-
чении материалов дела и учете смягчающих и отягчающих обсто-
ятельств.
При применении правовосстановительных санкций также ре-
шается вопрос о том, было ли совершено правонарушение, но
при конкретизации санкции рассматриваются другие проблемы:
об объеме и порядке возмещения причиненного вреда (иногда —
о возможности уменьшения или рассрочки выплат), о способе
устранения противоправного состояния, о возмещении убытков
и ущерба и т.д.
С законностью и обоснованностью ответственности связан
принцип, согласно которому никто не должен дважды нести уго-
ловную или иную ответственность за одно и то же правонарушение
(non bis in idem — "не дважды за одно"). Это означает, что никто
не должен быть вторично судим или наказан за преступление, за
которое уже был окончательно осужден или оправдан в соответ-
ствии с законом и уголовно-процессуальным правом.
325
Принцип "не дважды за. одно" относится к применению
штрафных, карательных санкций и не противоречит тому, что к
правонарушителю, подвергнутому штрафной, карательной ответ-
ственности, применяются правовосстановительные санкции, если
его деянием причинен имущественный или иной вред (расхити-
тель не только подвергается наказанию, но с него также взыски-
вается сумма похищенного; хулиган, разбивший витрину, нака-
зывается за хулиганство и, сверх того, возмещает причиненный
ущерб). Кроме того, само наказание, предусмотренное санкцией,
может содержать несколько правоограничений (например, лише-
ние свободы + конфискация имущества + лишение права зани-
мать определенные должности).
Принципом ответственности являются состязательность про-
цесса и право на защиту лица, привлеченного к ответственности.
Этот принцип утвердился в борьбе с феодальным режимом и
свойственным ему инквизиционным, обвинительным процессом.
Состязательность — важное средство достижения истины по делу
о правонарушении и обеспечения обоснованности решения, спо-
соб преодоления обвинительного уклона при расследовании дел
о правонарушениях, гарантия прав лица, привлеченного к ответ-
ственности.
Лицо, которое привлекается к ответственности, то есть офи-
циально обвиняется в совершении правонарушения, находится в
фактически неравном положении с обвиняющим его государст-
венным органом, правомочным применять меры принуждения.
Это неравенство в какой-то мере компенсируется состязательнос-
тью процесса, возложением на того, кто правомочен привлекать
к штрафной, карательной ответственности, "бремени доказыва-
ния", то есть обязанности либо доказать факт правонарушения и
совершения его обвиняемым, либо прекратить дело и принести
извинения. С этим связана презумпция невиновности: каждый
человек, обвиняемый в совершении преступления, считается не-
виновным, пока его виновность не будет доказана в установлен-
ном законом порядке и установлена вступившим в законную силу
приговором суда. Обвиняемый в. уголовном процессе, а также
привлеченный к другому виду штрафной, карательной ответст-
венности, не обязан доказывать свою невиновность. Он имеет
право оспаривать факт правонарушения, его юридическую оцен-
ку, представлять свои доказательства, участвовать в исследовании
обстоятельств дела (в том числе в допросе свидетелей обвинения).
Государственным органам и должностным лицам запрещено
326
каким бы то ни было способом принуждать обвиняемого в со-
вершении правонарушения к даче показаний. Никто не обязан
свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких
родственников. Любые доказательства, полученные с нарушением
закона, признаются не имеющими силы. Неустранимые сомнения
в виновности лица толкуются в пользу обвиняемого.
Комплекс прав лица, привлеченного к ответственности, даю-
щий ему возможность участвовать в исследовании обстоятельств
дела и отстаивать свои интересы, называется правом на защиту.
Это право закреплено законом в виде процессуальных прав при-
влеченного к ответственности, обеспечивающих ему возможность
знать, в чем именно состоит обвинение, оспаривать его, участво-
вать в исследовании обстоятельств дела, пользоваться помощью
адвоката, обжаловать применение мер пресечения и другие акты,
предшествующие принятию решения, обжаловать само решение
и порядок его исполнения и др.
Осуществление правовосстановительной ответственности
также основано на принципе состязательности, но распределение
"бремени доказывания" здесь иное: потерпевшему достаточно до-
казать причинение имущественного или иного вреда, невыполне-
ние обязательства, создание противоправного состояния. Подле-
жащий ответственности может оспаривать факт правонарушения,
доказывать правомерность своих действий, причинивших вред,
обосновывать свое мнение о размере вреда или о порядке его
возмещения.
К принципам ответственности относится ее неотвратимость.
Выше говорилось о том, что установление запретов и санкций за
их нарушение имеет смысл лишь при условии, что лица, совер-
шившие правонарушения, привлекаются к ответственности и
подвергаются мерам принуждения, определенным санкциями на-
рушенных правовых норм. Неотвратимость ответственности зави-
сит более всего от налаженности работы правоохранительных
органов, от подготовленности, компетентности и добросовестнос-
ти работников, уполномоченных привлекать к ответственности и
применять санкции. Правонарушение, на которое не отреагиро-
вали правоохранительные органы, причиняет правопорядку се-
рьезный урон: безнаказанность правонарушителей не только по-
ощряет их к совершению новых, часто более тяжких преступле-
ний, но и подает дурной пример другим лицам, особенно неус-
тойчивым. Поэтому одной из важных проблем являются обяза-
тельная и своевременная регистрация сведений о правонаруше-
327
ниях, возбуждение уголовных дел по факту каждого преступления.
Не секрет, что в погоне за "благополучными" (менее неблагопо-
лучными) показателями некоторые работники органов дознания
и следствия порой избегают регистрировать сведения о преступ-
лениях, особенно тех, расследование и раскрытие которых связа-
но с большими трудностями. Немалый урон правопорядку спо-
собно причинить и бездействие должностных лиц, попуститель-
ствующих совершению административных и дисциплинарных
проступков, допускающих создание и сохранение противоправ-
ных состояний (издание незаконных актов, заключение и испол-
нение противозаконных сделок, самовольное строительство и
т.п.).
Своевременность ответственности означает возможность при-
влечения правонарушителя к ответственности в течение срока
давности, то есть периода времени, не слишком отдаленного от
факта правонарушения. Для административных и дисциплинар-
ных проступков такой срок определен в несколько месяцев; по
уголовным преступлениям срок давности значительно больше —
от года до десяти — пятнадцати лет в зависимости от тяжести
преступления и обстоятельств дела. Давностью ограничено также
обращение к исполнению вступившего в законную силу приго-
вора (от трех до десяти лет) или постановления о наложении
административного взыскания (три месяца).
При осуществлении ответственности учитываются такие
принципы права и морали, как целесообразность и гуманизм. Это
означает, что лицо, совершившее правонарушение и признанное
виновным, может быть полностью или частично освобождено от
применения и реализации санкции по тем причинам, что право-
нарушитель добровольно возместил нанесенный ущерб или уст-
ранил причиненный вред, проявил чистосердечное раскаяние,
делами доказал свое исправление, в силу чего назначение ему
взыскания или наказания либо дальнейшее отбывание назначен-
ного срока нецелесообразно. По мотивам гуманности отношения
ответственности могут быть прекращены в случае тяжелой болез-
ни правонарушителя, несчастья в его семье и по аналогичным
причинам.
Принцип гуманизма учитывается и при осуществлении право-
восстановительной ответственности, но сложность заключается в
том, что если государство и его органы вправе простить (поми-
ловать) правонарушителя, смягчив его штрафную, карательную
ответственность или вообще освободив от нее по основаниям,
328
указанным в законе, то в случае, когда нарущены права частных
или юридических лиц и речь идет об их восстановлении, право
отказа от осуществления ответственности принадлежит только
тем, чьи права восстанавливаются посредством такой ответствен-
ности. Однако и здесь по просьбе лица, привлеченного к ответ-
ственности, при наличии уважительных причин возможны по
решению суда или других правоохранительных органов изменение
порядка исполнения, отсрочка и рассрочка платежей, снижение
размеров выплат.
Глава XXII
ПРАВОВОЕ ГОСУДАРСТВО И
ГРАЖДАНСКОЕ ОБЩЕСТВО
§1. Совершенное гражданское общество — основа создания
правового государства
Понятия государства и общества не тождественны. Их следует
различать.
Государство выделилось из общества на известной стадии его
зрелости. Общество мать государства, и соответственно госу-
дарство — его дитя, продукт общественного развития. Каково
общество, таково и государство. Государство проявляет заботу об
обществе или, напротив, паразитирует или даже сокрушает обще-
ственный организм. По мере того как общество переходит в своем
поступательном развитии от одной формации к другой, от низшей
ступени к высшей, меняется и государство. Оно также становится
более совершенным, более цивилизованным.
Выявление закономерностей соотношения общества и госу-
дарства позволяет правильно проанализировать путь, пройденный
человечеством, понять современные проблемы государственнос-
ти, увидеть перспективы политических и собственно государст-
венных форм, в которых развиваются живые общества различных
стран.
Общество не является простой совокупностью индивидов. Это
сложный социальный организм, продукт взаимодействия людей,
определенная организация их жизни, связанная прежде всего с
производством, обменом и потреблением жизненных благ. Обще-
ство — сложная динамическая система связи людей, объединен-
ных семейными узами, групповыми, сословными, классовыми
отношениями. Это такая общность индивидов, где действуют уже
не биологические, а социальные законы. Глобальные проблемы
выживания человеческого рода сегодня становятся определяющи-
ми для нормального общественного развития.
Рассмотрение общества в качестве совокупности обществен-
ных отношений позволяет, во-первых, подходить к нему с кон-
кретно-исторических позиций (выделять различные обществен-
ные формации, различать этапы развития общества), во-вторых,
выявлять специфику главных сфер общественной жизни (эконо-
330
мической, политической, духовной), в-третьих, определять субъ-
ектов социального общения (личность, семья, класс, нация, го-
сударство и др.).
Одни и те же социальные субъекты в разное время, в разных
обстоятельствах и в разных сферах общественной жизни заявляют
о себе или в политических, или в неполитических формах.
Политические формы общественной жизни связаны с поли-
тической организацией общества, его политической системой, в
которую в качестве составной части входит государство. Полити-
ческую систему общества образуют многообразные организации,
институты, учреждения борьбы за власть, за ее удержание, ис-
пользование, организацию и функционирование. Соотношение
гражданского общества и его политической системы — это соот-
ношение содержания и формы. Каковы люди, каковы их потреб-
ности и интересы, как они удовлетворяют свои потребности, в
какие классы и группы входят и какие интересы лежат в основе
естественно-исторических образований людей — все это отража-
ется на политических институтах.
Главными политическими объединениями в борьбе за власть
и удержание власти в современном обществе выступают полити-
ческие партии. Большая роль принадлежит профессиональным
союзам, объединениям по возрастному и половому признаку.
Если такие организации сформировались, упрощаются выявление
интересов разных групп населения, поиск лидеров, способных
воплощать волю граждан в жизнь. Но такая множественная (плю-
ралистическая) демократия возможна только в свободном обще-
стве свободных людей.
Свобода не привносится в общество по мановению волшебной
палочки. Она во многом предопределена уровнем развития про-
изводительных сил, технической вооруженностью хозяйства. Она
зависит от отношений собственности, отношений производства,
распределения, обмена и потребления продуктов. Свобода инди-
вида и свобода общества тесно связаны с духовной жизнью (при-
частность к наукам, искусствам, литературе и т. д.) и в большой
степени определяются следованием всех праву.
Само право можно рассматривать как проявление природы
вещей, как объективно обусловленную форму свободы в реальных
отношениях, формальную меру этой свободы, всеобщую, норма-
тивную и общеобязательную. Формальное равенство и формаль-
ная справедливость — наиболее общие требования права в при-
ближении к идеалу совершенного гражданского общества. Фак-
331
тическое равенство и полная справедливость в социальных отно-
шениях — тот идеал, который граничит с утопией. В любом случае
движение к идеалу возможно через посредство государства, через
его законы и их неуклонное осуществление.
§2	. Признаки правового государства
Правовое государство мыслится как альтернатива авторита-
ризму и тоталитаризму. Поэтому формирование правового госу-
дарства невозможно без последовательной демократизации обще-
ства, установления правовых основ государственного строитель-
ства, без соблюдения правопорядка и принципа законности. Пра-
вовое государство рассматривают как одну из высших социальных
ценностей, призванных утвердить гуманистические начала, обес-
печить и защитить свободу, честь и достоинство личности.
Завершение создания правового государства связано с макси-
мальным обеспечением прав и свобод человека, ответственностью
государства перед гражданином и гражданина перед государством,
с повышением авторитета закона и строгим его соблюдением
всеми государственными органами, общественными организация-
ми, коллективами и гражданами, с эффективной работой право-
охранительных органов. Помимо этих признаков в литературе
называют и ряд других: 1) четкое разграничение функций обще-
ства и государства; 2) "разделение властей", то есть недопусти-
мость подмены выполнения функций одной государственной
подсистемы (законодательные учреждения, исполнительно-рас-
порядительные органы, суды) другой; 3) наличие развитого граж-
данского общества; 4) создание антимонополистических механиз-
мов, препятствующих сосредоточению властных полномочий в
каком-либо одном звене или институте; 5) верховенство и прямое
действие конституционного закона; 6) установление в законе и
осуществление на деле суверенности государственной власти;
7) формирование обществом на основе норм избирательного
права законодательных органов и контроль за формированием и
выражением законодательной воли в законах; 8) соответствие
внутреннего законодательства общепризнанным нормам и прин-
ципам международного права; 9) правовая защищенность всех
субъектов социального общения от произвольных решений кого
бы то ни было.
Теория правового государства сформировалась на основе ес-
тественно-правовых воззрений. При характеристике естественно-
332
правовой идеологии важно обратить внимание на следующие
моменты:
универсальный характер естественного права, своего рода уни-
версальная этика, нормы которой отвлекаются от того, кто их
адресат по происхождению или по должности (по званию). Они
апеллируют к человеку;
договор — изначальная основа деятельности государства. По
договору не все естественные права передаются государству. Не-
которые из них неприкосновенны и составляют содержание част-
ной жизни индивида;
подчиненность "положительного права" (норм, творимых
людьми, издаваемых государством) естественному;
постоянство норм естественного права, их неизменный харак-
тер (классический вариант) или меняющееся содержание естест-
венно-правовых догм (теория "возрожденного естественного
права").
На основе естественно-правового и вместе с тем позитивист-
ского подхода творец теории правового государства И. Кант сфор-
мулировал ряд постулатов.
1.	Каждое лицо является абсолютной ценностью; никто не
может рассматриваться в качестве средства или орудия для вы-
полнения хотя бы благороднейших планов.
2.	Существует некий закон, не связанный ни с какими чело-
веческими обстоятельствами, доопытный и внеопытный, доисто-
рический и внеисторический, априорный и абсолютный. Кант
именовал его "категорическим императивом". Эта абстрактная
формула, всякий раз наполняемая живым содержанием. Как толь-
ко такое формальное правило "прикладывается" к жизненным
отношениям, оно получает реальный смысл. Императив гласит:
"Действуй так, чтобы правило твоих действий могло быть общим
правилом для всех". И еще: "Поступай так, чтобы к человечеству
как в твоем лице, так и в лице любого другого всегда относились
как к цели, а не как к средству".
3.	О праве речь идет только тогда, когда индивиды могут
свободно следовать категорическому императиву, должны осозна-
вать его (внутреннее условие), и никто (ничто) не должен мешать
им поступать таким образом (внешнее условие). Все то, что ог-
раничивает произвол одного по отношению к другому на основе
категорического императива, по Канту, и есть право.
4.	Необходима реальная сила, которая бы обеспечивала про-
ведение "общего закона" (категорического императива) в жизнь.
333
Общеобязательный, принудительный характер право приобретает
благодаря государству. Последнее призвано служить личности,
обеспечивать ее автономию и, следовательно, охранять от любого
произвола.
Государство основывает свою деятельность исключительно на
праве. Но на каком? Ведь государство само издает законы.
5.	Право мыслилось Кантом как: а) естественное, представ-
ляющее собой совокупность априорных аксиом (очевидных
истин); б) положительное, составляющее законодательную волю;
в) справедливое. Последнее условие напоминает моральные
нормы в нашем представлении, которые не обеспечены законом.
Государство следует естественному праву и вместе со всеми
выполняет общеобязательные законы.
6.	В установлении верховного правопорядка участвует народ.
В конституции выражается его воля. Кант вслед за Руссо обосно-
вывал идею народного суверенитета. Народу принадлежит зако-
нодательная власть. Исполнительная власть подчинена законода-
тельной. Судебная власть назначается исполнительной. Тем
самым должно обеспечиваться равновесие властей, а не просто их
разделение.
7.	Реализация категорического императива, проведение права
в жизнь государством ведет к вечному миру.
§3	. Формирование российского правового государства
Идея формирования правового государства существовала в
России и до, и после октября 1917 г. Однако в силу ряда причин
правовому государству не суждено было утвердиться. Назовем
пять из них:
право в России никогда не имело достаточной ценности и
самоценности;
правовой нигилизм был присущ и русской бюрократии;
гражданам России свойственно было искать высшую справед-
ливость в монархе, верховном правителе и т.д.;
стоящим у власти всегда было свойственно объявлять правом
свою волю;
протяженность границ, пестрый национальный состав, исто-
рические условия формирования российской государственности
способствовали имперскому сознанию и имперским методам вла-
ствования.
334
После октября 1917 г. к перечисленным причинам добавились
иные. Это, в частности:
некоторые исходные идеи большевизма, отрицающие преем-
ственность в правовом развитии, общечеловеческое содержание в
праве, естественно-правовые ценности;
обесценение права и закона в ходе революции и гражданской
войны;
отсутствие правовой культуры в революционной среде, вклю-
чая правящий класс;
возвышение исполнительных органов над законодательными;
возвеличивание карательных учреждений;
культ вождя.
Ортодоксальная позиция расценивала учение Маркса как тео-
рию "политической целесообразности". Считалось "смехотвор-
ным" превращать эту теорию в "этическую". Н.И. Бухарин, на-
пример, еще в 1924 г. говорил о своей преданности "не категори-
ческому императиву Канта и не заповеди христианской морали,
а "революционной целесообразности". Некоторые люди, считал
он, "очень часто подменяют трезвые рассуждения моральными,
которые ничего общего с политикой не имеют"1. И в революци-
онное, и в послереволюционное время такой подход оправдывал
любые средства во имя высокой цели.
Но было бы неверно трактовать марксистскую теорию права
как антипод концепции правового государства. "Для нас... —
писал Ф. Энгельс, — незыблемо, что отношения между правящи-
ми и управляемыми должны быть установлены на почве права..."2.
Точно так же было бы искажением исторической правды гово-
рить, будто бы советское государство ничего не имело общего с
правовым государством. Правовые его устои начали формировать-
ся в начале 20-х годов, а после XX съезда партии развитие пра-
вовой основы в стране получило новый импульс.
Даже зарубежные критики не могли не заметить некоторых
изменений в советской действительности. Несколько лет назад в
статье под названием "Долгий путь России к господству права"
известный немецкий советолог Клаус Вестен, оценивая консти-
туционное развитие СССР, писал: "Достигнутое сегодня состоя-
ние правового развития в Советском Союзе есть только первый
1 Бухарин Н.И. Атака // Сборник теоретических статей. М., 1924. С. 215.
2 Маркс К., Энгельс Ф. Соч. 2-е изд. Т. 41. С. 125.
335
маленький шаг в теоретическом признании господстра права'*1.
Как в дальнейшем пойдет правовое развитие, автор не брался
предугадать.
Действительность не раз ломала различные прогнозы. Идея
правового государства вначале лишь декларировалась. Затем она
стала избирательной программой народных депутатов, нашла за-
конодательное воплощение. Но, увы, была не раз сокрушена
реальной жизнью.
С тем чтобы избежать ошибок и отступлений от доктрины,
попробуем разобраться, что есть у нас от правового государства,
чего никогда не было и чего не доставало, а также что необходимо
предпринять для его формирования.
Мы имели:
провозглашение принципа "все во имя человека, все для блага
человека". Не доставало проведения этого принципа в жизнь, но
само закрепление его является своего рода реальным достижением;
провозглашение государства общенародным. Конечно, в дей-
ствительности оно так и не сложилось. Однако такое провозгла-
шение создавало правовые предпосылки для борьбы за установ-
ление государства народа и для народа;
особую совокупность аксиом, норм и принципов, которые
составляли основу как правотворческой, так и правоприменитель-
ной деятельности государства. Это своего рода естественное
право. К сожалению, последнее монопольно формировалось
одной партией, что приводило к узурпации прав общества в
целом. Сегодня критически переосмысливается "социалистичес-
кое естественное право";
законы и другие нормативные акты, составляющие правовую
основу государственной и общественной жизни; провозглашение
весьма широкого круга прав и свобод граждан;
провозглашение принципа законности в деятельности государ-
ственных органов и организаций граждан.
Вместе с тем нам не хватало подлинной законности в реальных
отношениях и, более того, чувства законности как в рядовой
массе, так и в среде правящих. Ряд гарантий прав и свобод или
отсутствовал, или нуждался в серьезном усилении. Недоставало
не только компетентности многим руководящим работникам и
1 Ostereuropa — Recht. 1984. Н. 2. S. 94.
336
должностным лицам, но и независимости ряда органов в испол-
нении ими государственных функций.
Чего мы не имели никогда?
До перестройки официально не признавался примат прав и
интересов личности перед интересами общества и государства, не
существовало официально признаваемых общечеловеческих
норм, которые бы опосредовали действие всех других правил и
принципов. Не было признания официальными кругами и вос-
приятия в массовом сознании того обстоятельства, что государ-
ство не может чего-то сделать ни при каких условиях (признание
пределов государственной деятельности), не признавалась теория
разделения властей, теория сдержек и противовесов в механизме
государства; не работал институт непосредственного народного
волеизъявления (референдум).
Фактом отсутствия каких-либо институтов и неразвитости со-
ответствующих процессов обусловлена потребность в определен-
ных политических шагах и государственно-правовых преобразо-
ваниях, в том числе и создания необходимых предпосылок фор-
мирования правового государства. Так, обеспечение сколько-ни-
будь удовлетворительного материального положения граждан яв-
ляется одной из предпосылок достижения итогового политичес-
кого результата. Можно быть нищим, но свободным какое-то
время, однако чего стоят закон и государство вместе взятые, если
не растет материальное благосостояние граждан? Без материаль-
ной основы, без достаточно высокого уровня общей, политичес-
кой и правовой культуры, без активизации всех форм народного
волеизъявления трудно представить себе правовое государство.
В условиях ориентации на свободный рынок естественны де-
этатизация (разгосударствление) социальной жизни, свертывание
командно-нажимных методов руководства и управления. В связи
с созданием института президентской власти необходимы по-
вышение авторитета и роли представительных органов, совершен-
ствование законодательства и создание единой системы контроля
и надзора за его проведением в жизнь.
В решении последней задачи особую миссию выполняет ре-
формированная судебная система. Правовому государству орга-
нично свойствен контроль за соответствием нормативных актов
закону (конституции), и в качестве высшей контрольной инстан-
ции нет эффективнее института, чем деполитизированный Кон-
ституционный суд.
337
Если всерьез принимать теорию разделения властей, то, с
одной стороны, ни один правотворческий орган не может осу-
ществлять конституционный контроль, а с другой — орган кон-
ституционного контроля не может участвовать в законодательной
деятельности, консультировать законопроекты, дабы не связывать
себя в последующих выводах. Никто не вправе выступать судьей
в собственном деле.
Интересы демократии диктуют необходимость плюрализации
общественных сил (партий, движений, объединений и формиро-
ваний граждан) в процессе выработки норм естественного права
и в ходе взаимного их влияния на государство. Каждая из властей
в государстве может служить противовесом другой, если такого
рода сдержки предусмотреть при законодательном закреплении
компетенции соответствующих органов. В таком аспекте пред-
ставляется возможным говорить о разных ветвях власти: власть
общественного мнения — референдумы и представительные ор-
ганы, действующие временно йли эпизодически; постоянная за-
конодательная власть, представляемая парламентом; исполни-
тельная власть, которую осуществляют президент и правительст-
во; судебная власть; материализованная власть, воплощенная в
так называемых материальных придатках государства (армия, ми-
лиция, тюрьма); власть федерации в целом, представляемая выс-
шими органами; власть субъектов федерации, которую осущест-
вляют их высшие органы власти и управления.
Каждая из указанных ветвей власти признает верховенство
закона среди других нормативных актов во всех сферах общест-
венной жизни. Это элементарное требование режима законности.
Поэтому правовое государство- иногда отождествляют с государ-
ством строгой законности. Этого делать не следует. О законности
могут проявлять заботу в любом, даже не в правовом государстве.
Понятие "государство законности" ориентирует на сферу правоп-
рименения, область реализации права. Категория "правовое госу-
дарство" призвана отразить в первую очередь процессы законода-
тельной деятельности, правотворчества в целом.
В поиске того, что есть "право", участвуют не только законо-
дательные органы. Этот демократический процесс предполагает
широкое участие всех интеллектуальных сил общества: научных
учреждений, общественно-политических движений и партий,
центральных и местных государственных органов, отдельных
граждан. Он включает в себя постановку вопроса, его обсуждение,
338
выявление общего консенсуального мнения как по существу про-
блемы, так и относительно ее решения.
Нахождение понятия права выходит за рамки формально-юри-
дических установлений законодательного процесса. Если в пос-
леднем имеет значение, кто формально обладает правом законо-
дательной инициативы, кто и в каком порядке составляет зако-
нопроект, кем и куда он направляется, как обсуждается, голосу-
ется, публикуется и т.д., то формирование правовых постулатов
требует обращения в первую очередь к содержательно-сущност-
ному анализу объективной действительности. Именно в этом
плане приходится обращаться к таким вопросам, как характерные
черты той или другой страны, проживающего в ней населения и,
наконец, власти, утвердившейся в ходе исторического развития.
Многие мыслители замечали зависимость политического
строя от природно-климатических условий. Монтескье в своем
труде "О духе законов" показал влияние на законы и форму
правления государства климата и состояния возделываемых зем-
ледельцами почв . Государство должно учитывать естественные
условия страны, протяженность ее границ, выход к морям и
океанам, отгороженность горными массивами и др.
Для формирования правового государства имеет едва ли не
определяющее значение этнический фактор. При всей общности
человеческих проблем, при одинаковости вытекающих из них
норм просматриваются и особенные проблемы, свойственные на-
селению конкретной страны в данных исторических условиях,
Государство, если оно стремится быть правовым, не может игно-
рировать состав и характер населяющих страну народов.
Общеизвестно, что марксисты пропагандировали вывод об
обусловленности законов особенностями социально-экономичес-
кого развития: право не может быть выше, чем экономический
строй и обусловленное им культурное развитие общества. Но
было бы неточно связывать авторство данной идеи с марксизмом.
Монтескье задолго до Маркса выводил право из природы вещей,
и это можно интерпретировать в материалистическом контексте.
Во всяком случае, он вполне определенно ставил законы в зави-
симость от общего духа, нравов и обычаев народов. Подобно тому
как чистый воздух бывает иногда вреден для обитателей болотис-
1 См.: Монтескье Ш. О духе законов. СПб., 1900. С. 225-297.
339
тых стран, говорил он, так и свобода оказывается несносной
народам, которые не привыкли пользоваться ею1.
Правовое государство не может безнаказанно порывать с су-
ществующей властью, которая пользуется у населения авторите-
том. Речь идет не об отдельных служителях власти, а об органах
как таковых.
Разгон Учредительного собрания не повысил авторитет боль-
шевиков, укрепил диктаторский режим и еще больше отдалил
Россию от правового государства. Учреждение поста Президента
СССР, а затем и республиканских президентов, как представля-
ется, повлекло за собой скорее негативные последствия. Во вся-
ком случае, праву в этом аспекте больше бы соответствовали
законы, укрепляющие традиционно сложившуюся исполнитель-
ную власть, а правовому государству в большей степени отвечало
бы полновластие в сфере законодательной деятельности высшего
представительного органа, работающего на профессиональной ос-
нове.
Очевидно, пройдут десятилетия, пока идея правового государ-
ства воплотится в действительность. Пока же его формирование
протекает скачкообразно, по формуле "шаг вперед — два шага
назад". Позитивный результат зависит от того, насколько успешно
будут преодолеваться обстоятельства, препятствующие созданию
правового государства. Закрепление в ст. 1 Конституции России
принципа правового государства следует трактовать не как до-
стигнутое завоевание, а в качестве цели, которая должна опреде-
лять организацию и функционирование всей государственной
системы.
1 См.: Монтескье Ш. Указ, работа. С. 299.
Глава ХХШ
ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ
СОВРЕМЕННОСТИ
Национальных правовых систем, как и государств, в совре-
менном мире много. Но все они могут быть объединены в опре-
деленные правовые семьи. Сравнительная характеристика право-
вой карты нашей планеты, анализ особенностей основных пра-
вовых семей, существующих на земном шаре, дают базу для
установления общих закономерностей и тенденций развития
права.
§1	. Романо-германская (континентальная) правовая семья
История создания романо-германской (континентальной) семьи.
К романо-германской семье относятся правовые системы, воз-
никшие первоначально в континентальной Европе на основе
древнеримского права, а также канонических и местных правовых
обычаев. Они как бы продолжают римское право, являются ре-
зультатом его эволюции и приспособления к новым условиям.
Господствующая роль в таких системах принадлежит закону и в
первую очередь кодексу.
Романо-германская правовая семья, существовавшая первона-
чально в странах континентальной Европы, затем распространи-
лась на всю Латинскую Америку, значительную часть Африки,
страны Востока, Японию. Этот процесс объясняется колониза-
торской деятельностью многих европейских стран, а также высо-
ким уровнем кодификации в этих странах в XIX в., которую
можно было использовать как образец для создания собственного
права.
История создания и развития континентальной правовой
семьи довольно длительна. Она сложилась на основе изучения
римского права в итальянских, французских и германских уни-
верситетах, создавших в XII—XVI вв. на базе Свода законов Юс-
тиниана общую для многих европейских стран юридическую
науку. Главная роль принадлежала Болонскому университету в
Италии. Кодификация Юстиниана была изложена доходчиво и
просто, на языке, которым пользовались и церковники, и ученые,
— на латыни. Римское право было создано одной из самых
341
могущественных цивилизации древности, которая простирала
свои границы практически на всю Западную Европу, а также
Ближний Восток, страны Африки.
Процесс, получивший название "рецепция римского права",
сначала имел чисто доктриальные формы и сугубо научное зна-
чение: римское право непосредственно не применялось, изуча-
лись его понятийный фонд, весьма развитая структура, внутрен-
няя логика, юридическая техника.
Преподавание римского права в университетах прошло ряд
этапов. Сначала так называемая школа глоссаторов стремилась
установить первоначальный смысл римских законов. В XIV в.
постглоссаторами римское право было "очищено" и подвергнуто
переработке. Со временем забота об уважении законов Древнего
Рима уступила в университетах место стремлению выработать
принципы права, отражающие рациональные начала не прошлой,
а настоящей жизни. Новая школа, именуемая доктриной естест-
венного права, побеждает в университетской науке в XVII—
XVIII вв. Выдвижение на первый план разума как силы, творящей
право, подчеркивало важную роль закона и открывало путь ко-
дификации. Школа естественного права требовала, чтобы наряду
с частным правом, основанным на римском праве, Европа вырабо-
тала недостающие ей нормы публичного права, выражающие есте-
ственные права человека и гарантирующие свободу личности1.
Постепенно основные нормы римского права начинают вос-
приниматься законодателем. В условиях господства в феодальной
Европе натурального хозяйства, отсутствия товарного производ-
ства и рынка не было нужды в такого рода нормах. Однако по
мере роста капиталистических отношений, развития товарного
обмена тщательно разработанное римское право, рассчитанное на
общество, где господствует частная собственность, все больше
использовалось нарождающейся буржуазией. Именно это обусло-
вило возможность его приспособления к развивающимся в недрах
феодальной Европы товарно-денежным отношениям.
Рецепция римского права привела к тому, что еще в эпоху
феодализма правовые системы европейских стран — их правовая
доктрина, юридическая техника — приобрели определенное сход-
ство. Унифицирующее влияние оказало и каноническое право.
1 См.: Давид Р. Указ, работа. С. 61.
342
Буржуазные революции коренным образом изменили природу
права, отменили феодальные юридические институты, превратили
закон в основной источник романо-германского права. Закон
рассматривался как наиболее подходящий инструмент для созда-
ния единой национальной правовой системы, для обеспечения
законности в противовес феодальному деспотизму и кулачному
праву. Обстоятельства, определившие важную роль закона, обу-
словили возможность и необходимость кодификации законода-
тельства. Путем кодификации право приводится в систему, ока-
зывается пронизанным едиными принципами.
Кодификация завершает формирование романо-германской
правовой семьи как целостного явления. Во Франции в 1804 г.,
в Германии в 1896 г., в Швейцарии в 1881—1907 гг. были приняты
гражданские кодексы. В течение XIX в. были приняты и другие
кодексы в большинстве стран европейского континента. Самой
значительной была роль французской кодификации, особенно
гражданского кодекса (кодекса Наполеона), оказавшей заметное
влияние на процесс утверждения принципов права во многих
государствах Европы и за ее пределами.
Общая характеристика современного континентального права.
Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные
конституции, за нормами которых признается высший юридичес-
кий авторитет, выражающийся в том числе и в установлении
большинством государств судебного контроля за конституцион-
ностью обычных законов.
В большинстве стран приняты и действуют гражданские (либо
гражданские и торговые), уголовные, гражданские процессуаль-
ные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.
Весьма разветвлена система текущих законов, регулирующих все
важнейшие сферы общественных отношений. Среди источников
романо-германского права велика (и все более возрастает) роль
подзаконных актов: регламентов, административных циркуляров,
декретов министров и др. В них формулируются нормы, принятые
во исполнение законов. Кроме того, в случае необходимости
административные органы осуществляют самостоятельную регла-
ментацию отношений, для чего законодатель предоставляет им со-
ответствующие полномочия (делегированное законодательство).
Таким образом, право стран романо-германской семьи харак-
теризуется единой схемой иерархической системы источников
права. Что касается обычая, то за редкими исключениями он
потерял характер самостоятельного источника права.
343
Определенное, хотя и довольно скромное, значение придается
в континентальном праве судебной практике. Право включает в
себя не только правовые нормы, сформулированные законодате-
лем, но и их толкование судьями. Французский исследователь
правовых систем современности Р. Давид говорит о так называ-
емых "вторичных правовых нормах", создаваемых судьями, о том,
что содержание положений закона истолковывается в том смысле,
который в наибольшей степени отвечает требованиям справедли-
вости в момент применения закона1. Любое судебное решение,
основанное, например, на аналогии закона или на общих прин-
ципах, может восприниматься другими судами после прохожде-
ния решения через кассационную инстанцию как фактический
прецедент.
Существенную роль при отправлении правосудия играют и
зафиксированные в законе общие принципы права, которые
также могут быть в определенных условиях основанием для ре-
шения дел. Например, в публичном праве Франции возможно
обращение к общим принципам административного права. Феде-
ральный верховный суд и Федеральный конституционный суд
ФРГ в целой серии своих решений объявили, что конституцион-
ное право не ограничено текстом Основного закона, а включает
"некоторые общие принципы, которые законодатель не конкре-
тизировал в позитивной норме".
С развитием интернациональных связей большое значение для
систем права отдельных стран приобретает международное право.
В некоторых государствах международным договорам придается
большая юридическая сила, чем внутренним законам. Конститу-
ция ФРГ 1949 г., например, устанавливает, что "общие нормы
международного права" имеют преимущество перед законами и
непосредственно порождают права и обязанности для жителей
федеральной территории (ст. 25).
Во всех странах романо-германской семьи признается деление
права на публичное и частное. Такое деление в определенной
степени потеряло за последнее время то значение, которое имело
на первых этапах развития континентального права, но тем не
менее все еще остается важной характеристикой структуры совре-
менных национальных правовых систем. В общем виде к публич-
ному праву относятся отрасли и институты, определяющие статус
и порядок деятельности государственных органов и отношения
1 См.: Давид Р. Указ, работа. С. 102, 119.
344
индивида с государством, а к частному — отрасли и институты,
регулирующие отношения индивидов и юридических лиц (орга-
низаций, предприятий, фирм, кооперативов и др.) как равноправ-
ных партнеров. Обычно к публичному праву относят такие отрас-
ли, как конституционное, административное, финансовое, уго-
ловное, уголовно-процессуальное, гражданско-процессуальное,
международное публичное. Частное право состоит из отраслей:
собственно гражданское, включающее в себя и семейное, торго-
вое, авторское, международное частное.
Некоторые отрасли доктрина права относит к так называемым
смешанным правам, где нормы публичного и частного права
тесно переплетаются. Это трудовое, сельскохозяйственное, мор-
ское, воздушное право и некоторые другие отрасли.
Стирание в современный период границы между публичным
и частным правом связано в первую очередь с усилением госу-
дарственного вмешательства в сферу экономики. Все большая
административно-правовая активность, обусловленная расшире-
нием социальной деятельности государства в сферах защиты прав
трудящихся, социального обеспечения, регулирования цен, здра-
воохранения и других, затронула такие отношения, которые ранее
находились в исключительном ведении частного права. Произо-
шло вторжение государства в сферу договоров — ранее "вотчину"
частного права. Появился институт обязательного договора, за-
ключенного по предписанию государственных органов. Условия
обычного договора также могут в ряде случаев устанавливаться и
предписываться административным актом, как в случае установ-
ления цен и квот. Если добавить, что частное предприниматель-
ство, профессиональная и торговая деятельность подчинены
многочисленным административным установлениям, регулирую-
щим торговлю, здравоохранение, социальное обеспечение, госу-
дарственную безопасность, то можно получить представление о
масштабах "экспансии" публичного права в области, которые
ранее считались неприкосновенной зоной частного права.
Одновременно можно наметить и другую, противоположную
тенденцию, порожденную расширением круга государственных
обязанностей, особенно в сфере социальных и коммунальных
услуг, — применение институтов и средств частного права для
выполнения публично-правовых действий. Об этом свидетельст-
вует деятельность разного рода промышленно-торговых образова-
ний государственного характера, в частности национализирован-
ных предприятий.
345
Внутри романо-германской правовой семьи выделяют две пра-
вовые группы: романскую, опирающуюся в первую очередь на
право Франции и включающую в себя также правовые системы
Бельгии, Люксембурга, Голландии, Италии, Португалии, Испа-
нии, и германскую, объединяющую наряду с ФРГ правовые сис-
темы Австрии, Швейцарии и некоторых других стран.
Правовая система Франции. Франция имеет длительную пра-
вовую историю, в основе ее современной системы источников
права до сих пор лежат кодексы наполеоновской эпохи. В граж-
данском кодексе общей части практически нет и имеется лишь
краткий "Вводный титул об опубликовании, действии и примене-
нии законов вообще". Кодекс состоит из трех книг: "О лицах";
"Об имуществах и различных видоизменениях собственности"; "О
различных способах, которыми приобретается собственность".
Первая книга.включает семейное право.
Французской модели следуют гражданские кодексы Бельгии,
Люксембурга, а также с некоторыми исключениями и испанский
гражданский кодекс.
Во Франции, как и во многих других романских государствах,
принят и действует торговый кодекс, хотя в юридической доктри-
не критикуется такая "дуалистическая" система, поскольку, как
считают многие ученые-юристы, торговые отношения — это те
же гражданско-правовые отношения.
На первых этапах развития рыночной экономики трудовые
отношения весьма кратко регламентировались несколькими ста-
тьями гражданских кодексов (договор личного наймами это почти
полное отсутствие регламентации открывало широкий простор
для "хозяйской власти". Предприниматель практически произ-
вольно определял длительность и условия труда, размер его оп-
латы. Развитие трудового законодательства в результате эволюции
привело к появлению в западных странах трудового права как
самостоятельной отрасли. Во Франции была предпринята попыт-
ка свести трудовое законодательство в "трудовой кодекс", но уда-
лось это лишь частично; то, что обычно называют сегодня тру-
довым кодексом, представляет собой компилятивное собрание
разнообразных законодательных актов.
Во Франции, стране классической кодификации, администра-
тивное право никогда не было должным образом кодифицирова-
но. В таких условиях судебные решения играют гораздо более
важную роль, чем в области частного права. Судьи вырабатывают
346
общие принципы и нередко создают концепции правовых инсти-
тутов.
Несмотря на многочисленные поправки, французские кодек-
сы во многом устарели, и в стране действует огромная масса
правовых актов, лежащих за пределами традиционной кодифика-
ции. Основной формой упорядочения массива нормативных
актов стала разработка кодексов по типу отраслевых сборников,
включающих нормы как законодательных, так и подзаконных
актов. Начиная с 50-х годов принято несколько десятков таких
кодексов, являющихся по своей юридической природе актами
консолидации норм отдельных, весьма узких областей законода-
тельства (например, кодексы кинематографической промышлен-
ности, морских портов, сберегательных касс и т.д.). Эти кодексы
не преследуют цели усовершенствовать и модернизировать дейст-
вующие нормы, а направлены на логическую перегруппировку
уже принятых законодательных актов и регламентов.
Новая кодификационная форма ослабила принцип верховен-
ства законов-кодексов в его традиционном понимании. Второй
удар по престижу закона нанесла Конституция 1958 г., изменив-
шая классическое распределение компетенции между законода-
тельной и исполнительной ветвями власти. Конституция ограни-
чила сферу законодательной деятельности парламента и значи-
тельно расширила полномочия правительственной власти. Тем
самым существенно возросли удельный вес и значение актов
правительства в системе источников права.
На практике существуют следующие виды актов исполнитель-
ной власти в порядке иерархии их юридической силы: ордонансы,
декреты, решения, постановления, циркуляры, инструкции, уве-
домления. Особо важна роль ордонансов — актов делегированно-
го законодательства. В начале действия конституции такие акты
рассматривались как исключительная мера, вызванная чрезвычай-
ными обстоятельствами. Впоследствии президент и правительство
стали использовать эту процедуру как обычный метод управления
страной. Таким образом, прослеживается тенденция размывания
различий между законом и актами правительственных органов.
По французской доктрине источники права делятся на пер-
вичные (основные) — государственные нормативные акты и вто-
ричные (дополнительные) — судебные решения. Судебная прак-
тика сыграла важную роль в развитии французского права, а
современная правотворческая практика открывает ей широкую
дорогу в виде индивидуальных и общих норм. Из толкователя
347
законов судебная практика превратилась в источник права, хотя
и дополнительный, или, как говорят французские авторы, в "ис-
точник в рамках закона". Решения Кассационного суда, Государ-
ственного совета, Конституционного совета в определенной сте-
пени начинают играть роль, близкую английскому прецеденту.
Правовая система ФРГ. В ФРГ, как и во Франции, основой
действующего права являются кодексы. Они тоже приняты давно
(принятие Германского гражданского Уложения, например, отно-
сится к 1896 г.), неоднократно изменялись, особенно после вто-
рой мировой войны. Однако значительная часть изменений по
сравнению с довоенным временем, в том числе с Веймарской
республикой, внесена не через кодексы, а с помощью специаль-
ных законов.
В ФРГ наблюдается постоянная тенденция к увеличению
удельного веса среди источников права подзаконных актов, преж-
де всего правительственных. Однако в отличие от Конституции
Франции Конституция ФРГ 1949 г. не признает за исполнитель-
ной властью права на самостоятельное правотворчество и запре-
щает практику издания декретов-законов. Правительственные и
иные подзаконные акты могут быть изданы только в рамках
исполнения законов. ФРГ не знает консолидированных кодексов
"нового типа", подобных тем, которые ныне широко распростра-
нены во Франции.
Как и во Франции, в ФРГ судебная практика приобретает
характер источника права, когда решение какого-либо вопроса
однозначно зафиксировано при разрешении ряда аналогичных
дел и такое решение подтверждено авторитетом высшей судебной
инстанции.
Весомую роль в государственных структурах ФРГ играет Кон-
ституционный суд. Его решения — это источник права, стоящий
наравне с законом, а его толкование изданных парламентом за-
конов обязательно для всех органов, включая и суды.
Система источников права в ФРГ отражает федеральный ха-
рактер устройства страны. В составе ФРГ — девять земель, и
каждая из них имеет свое законодательство. Федеральные законы
имеют приоритет над законами земель.
Скандинавское право. Право скандинавских стран в целом
близко континентальной модели, хотя и имеет существенные
специфические черты', обладает самобытностью и автономностью.
В северных странах римское право сыграло менее заметную роль
в развитии правовых систем, чем во Франции и Германии. Там
348
нет и не было кодексов, подобных кодексу Наполеона или Гер-
манскому гражданскому Уложению. В каждой из скандинавских
стран был издан только один кодекс: в Дании — в 1683 г., в
Норвегии — в 1687 г., в Швеции и Финляндии — в 1734 г. Эти
кодексы, принятые значительно раньше, чем наполеоновские,
охватывают в целом все право. Судебная практика играет здесь
более заметную роль, чем в странах континентальной Европы.
Скандинавские страны тесно сотрудничают в области законо-
дательства. Этот процесс, начавшийся в конце прошлого века,
привел к появлению значительного числа унифицированных
актов, действующих во всех скандинавских государствах. В 1880 г.
одновременно в трех странах — Швеции, Дании и Норвегии —
вступил в силу единый закон об оборотных документах. В после-
дующем серьезное внимание уделялось унификации торгового
права (законы о торговых знаках, торговых реестрах, фирмах и
закон о чеках) и морского права. В конце века возникли еще
более смелые планы — унифицировать все частное право, чтобы
в конечном итоге прийти к единому скандинавскому гражданско-
му кодексу. В конце концов предпочтение было отдано унифи-
кации отдельных отраслей права собственности и обязательствен-
ного права. Результатом этих усилий явился проект закона о
продаже движимого имущества, который в Швеции вступил в
силу в 1905 г., в Дании — в 1906 г., в Норвегии — в 1907 г. и в
Исландии — в 1922 г.
Другой важный результат правового сотрудничества сканди-
навских стран — принятие закона о договорах и других законных
операциях в праве собственности и обязательственном праве. В
Швеции, Дании и Норвегии он вступил в силу в период с 1915
по 1918 г., а в Финляндии — в 1929 г. На основании этих, а также
некоторых других законов в скандинавских государствах сложи-
лось, по существу, единое договорное право.
Латиноамериканское право. Близкие природно-географические
условия, общность исторической судьбы латиноамериканских го-
сударств, сходство их социально-экономического строя породили
в большинстве из них близкие политико-правовые институты.
В своей основе латиноамериканское право —- это кодифици-
рованное право, причем кодексы построены по европейским об-
разцам. Отсюда и другие черты сходства с континентальной пра-
вовой семьей — примерно аналогичная система права, общий
характер нормы. Кодификация, последовавшая вслед за завоева-
нием независимости, заложила базу для формирования нацио-
349
нальных правовых систем. К восприятию европейской и прежде
всего французской модели кодификации страны Латинской Аме-
рики были в определенной мере подготовлены характером коло-
ниального права, испанского и португальского, перенесенного на
континент завоевателями и близкого по своим историческим кор-
ням французскому праву.
В настоящее время в латиноамериканских странах помимо
старых кодексов действует масса иных законодательных и подза-
конных актов. Особенно значительна роль делегированного зако-
нодательства, что связано в первую очередь с президентской фор-
мой правления, а также с длительными периодами правления
военных, когда нормальная законодательная деятельность факти-
чески сводилась к нулю.
Особенности латиноамериканского права обусловлены глав-
ным образом тем, что, завоевав независимость, страны Латинской
Америки за модель частного права приняли право континенталь-
ной Европы, а конституционный образ заимствовали у США.
Конституции этих стран переняли главным образом американ-
скую форму правления — президентскую республику и другие
конституционные институты. Восприятие американского консти-
туционного образца дает основание говорить о дуализме латино-
американского права, о соединении в нем европейской и амери-
канской моделей. При этом в отличие от США судебная практика
в большинстве стран Латинской Америки не рассматривается как
источник права.
Есть в латиноамериканском праве и свои особенности. В
Мексике, Перу, Гватемале, например, сохраняются остатки об-
щинного земельного владения. Лицо, которое по закону является
собственником земли, в действительности выступает в качестве
представителя общины, за счет и в интересах которой согласно
обычаю оно должно использовать землю.
На протяжении XX в. Латинская Америка постепенно осво-
бождалась от пассивного подражания зарубежным правовым мо-
делям, характерного для законодательной политики в области как
публичного, так и частного права в XIX в. Тексты конституций
и других законов стали конкретно и более гибко учитывать изме-
няющиеся социально-экономические условия своих стран, отра-
жать специфику их государственно-правового развития.
Правовая система Японии. В ней сочетаются и параллельно
действуют как традиционные нормы, сложившиеся в прошлом,
350
так и рецепированные в конце прошлого века романо-германские
правовые модели.
В силу глубоко укоренившихся традиций японцы отрицатель-
но относятся к праву, которое они обычно отождествляют с
уголовным. Слово "право" нередко ассоциируется с тюрьмой —
символом жестокости, а категорическое судебное решение всегда
вызывало отрицательную реакцию.
Согласно традиции, судебному разбирательству следует пред-
почесть примирение, полюбовное соглашение. Даже если споры
все же рассматриваются судом, они в подавляющем большинстве
завершаются примирением. Кредитор, требующий от своего
должника все, что ему причитается по закону, выглядит в глазах
японца бесчеловечным. Уважения заслуживает кредитор, деликат-
но выясняющий положение должника и уважающий его. Если
нарушен договор, то стороны, прежде чем запустить в действие
юридический механизм, сначала должны испробовать "дружест-
венные пути".
Развитие Японии по капиталистическому пути в XIX в. потре-
бовало и модернизации права. Она осуществлялась в основном за
счет рецепции европейских правовых моделей. В 1880 г. были
приняты уголовный и уголовно-процессуальный кодексы, во
многом напоминавшие французские. Что касается частного
права, то в Японии в целом преобладало германское влияние.
Гражданский кодекс вступил в силу в 1898 г., а торговый — через
год.
После второй мировой войны значительное влияние на япон-
ское право оказали американские образцы. Это проявилось, в
частности, в Конституции 1946 г., а также в реформе уголовно-
процессуального права 1948 г. Американское влияние сказалось
и в сфере экономики — были приняты закон о компаниях,
антитрестовское законодательство. В целом, однако, в Японии
сохранилась прежняя кодификационная система, основу которой
составляют шесть существенно измененных кодексов, дополнен-
ных значительным массивом законов и иных нормативных актов,
образующих систему источников, во многом напоминающую за-
падно-европейскую. Японская юриспруденция не считает преце-
дент источником права.
. Социалистическая правовая система. Она была создана перво-
начально в России в результате Октябрьской революции 1917 г.,
а после второй мировой войны — в ряде государств Восточной
Европы, Азии и Латинской Америки, провозгласивших социалис-
351
тический путь развития. В СССР новое право возникло практи-
чески без восприятия юридических принципов и норм как быв-
шей царской России и Временного правительства, так и западных
стран. В большинстве же других государств ряд положений ста-
рого законодательства, в основном кодексы, были восприняты
новой властью и с определенными модификациями долгое время
являлись действующими источниками права.
По внешним признакам социалистическая правовая система
имела определенное сходство с романо-германской системой. Она
достаточно широко использовала известную юридическую терми-
нологию, юридические конструкции, правила законодательной
техники, в какой-то степени и деление права на отрасли. Как и
другие системы континентального права, она основывалась на
верховенстве закона, кодификации основных сфер правового ре-
гулирования.
Социалистическая правовая система базировалась на таких
принципах регулирования, как слом старых правовых институтов,
основывающихся на защите и охране частной собственности,
многопартийности, разделении властей. Ее нормы устанавливали
господство социалистической и в первую очередь государствен-
ной собственности, законодательно признавали руководящую
роль коммунистической партии во всех сферах жизни. Законы
лицемерно провозглашали полновластие народа, свободу деятель-
ности общественных объединений, широкие права и свободы
граждан, однако на практике отсутствовали действенные механиз-
мы, материальные и юридические гарантии их реального осущест-
вления.
Ныне в большинстве государств, поставивших в свое время
перед собой цель строительства социализма и коммунизма, их
правовые системы находятся в стадии коренной реконструкции
и принципиального обновления. Существенные демократические
преобразования политической системы, повышение роли пред-
ставительных органов, их влияния на жизнь общества, усиление
заботы о правах и свободах личности, их материальной гаранти-
рованности, а кроме того, и внедрение новых рыночных отноше-
ний, обеспечение и охрана всех форм собственности — все эти
прогрессивные меры находят закрепление в новых законах, кото-
рые интенсивно разрабатываются и принимаются в Российской
Федерации, других странах СНГ, а также в ряде восточно-евро-
пейских и азиатских государств. Складывается новое законода-
тельство, в корне отличное от того, которое действовало ранее.
352
Бурные темпы законодательной деятельности характерны для
каждой из этих стран.
Процесс становления нового права займет довольно длитель-
ный исторический период, по окончании которого можно будет
сделать выводы о чертах и особенностях новых правовых систем
государств социально-демократической ориентации.
Правовая система Китая. Китай — одна из немногих стран, не
отвергнувших в настоящий момент лозунга социалистического
выбора, что накладывает определенный отпечаток на его законо-
дательство.
Традиционная китайская концепция не отрицает права, но
полагает, что оно необходимо для тех, кто не заботится о морали,
для преступников, наконец, для иностранцев, которым чужда
китайская цивилизация. Сами же китайцы спокойно обходятся
без права. Они не интересуются содержанием законов, не обра-
щаются в суд и регулируют свои отношения на основе соглашения
и гармонии. Законы, по их мнению, — ненормальное средство
решения конфликтов. Они лишь предлагают образцы поведения
и предостерегают потенциальных нарушителей. Как и в Японии,
в Китае считается идеальным, чтобы законы вообще не приме-
нялись, а судебные решения не выносились. Традиционно стрем-
ление китайцев обходить суды и решать споры внесудебными
методами.
Но постепенно идеи о значении закона, кодификации проби-
вали себе дорогу, особенно с начала XX в. После революции
1911 г. были организованы интенсивные кодификационные рабо-
ты. Гражданский кодекс, включающий и гражданское, и торговое
право, вступил в силу в 1929-1931 гг., гражданский процессуаль-
ный кодекс — в 1932 г., земельный — в 1930 г. На процесс
кодификации оказали значительное влияние европейские кодек-
сы, что давало многим исследователям повод отнести китайское
право с определенными оговорками к континентальной правовой
семье.
Современная правовая система КНР развивается в русле
общей концепции построения в стране социализма с "китайской
спецификой". Первый этап развития нового китайского права
(1949—1957 гг.) — это его становление. Принятые временные
конституционные акты определили правовые основы государства.
Но, как правильно отмечается в литературе, в этот период в Китае
12—771
353
отсутствовала целостная правовая система , что определялось
низкой правовой культурой общества, а также засильем военно-
командных методов руководства. Второй этап (1957—1976 гг.) —
период "культурной революции". Он характеризуется углублением
правового нигилизма, игнорированием закона в регулировании
жизни общества. Значительно снизилась роль, а затем и прекра-
тилась деятельность представительных органов, произошел отказ
от соблюдения законности. В период "культурной революции", по
существу, были разрушены начавшие складываться правовые ос-
новы государства. Третий этап (с конца 70-х годов) связан со
значительным оживлением законодательной деятельности. Боль-
шим событием стало принятие в 1982 г. Конституции. Изданы
после смерти Мао Избирательный закон, Органический закон о
судах, законы о совместных предприятиях, об иностранных ин-
вестициях, о браке. В этот же период вступили в силу уголовный
и уголовно-процессуальный кодексы.
В настоящее время в Китае активно проводится хозяйственная
реформа: возрождается многоукладная экономика, повышается
самостоятельность предприятий, широко привлекается иностран-
ный капитал. Очевидно, что проводимая реформа требует круп-
ных законодательных работ. За последние годы приняты Общие
положения гражданского права, гражданский процессуальный ко-
декс, закон о предприятиях, основанных на капитале иностран-
ных фирм, закон о хозяйственном договоре, серия актов о со-
вместных предприятиях и т.д. Обновлено уголовное и уголовно-
процессуальное законодательство.
Современное право КНР — сложное явление, органически
включающее в себя систему глубоко укоренившихся в сознании
народа традиционных представлений о должном поведении, а
также поддерживаемых силой государственного принуждения за-
конодательных и иных обязательных для исполнения норматив-
но-правовых актов.	1
§2	. Англосаксонская правовая семья
Правовая система Англии. Эта система развивалась автономно,
и связь с европейским континентом не оказала на нее сущест-
1 См.: Современное право КНР. М., 1985. С. 24.
354
венного влияния. Английские юристы любят подчеркивать исто-
рическую самобытность и преемственность своего права.
Система права Англии включается в англосаксонскую право-
вую семью, основным источником которой служит норма, сфор-
мулированная судьями и выраженная в судебных прецедентах, то
есть в судебных решениях по конкретному делу, которым затем
придается общеобязательная сила. Кроме того, источником права
является и статутное (законодательное) право парламентского
происхождения.
В первую группу стран с английским правом входят, наряду с
Англией, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зелан-
дия, бывшие колонии Британской империи (в настоящее время
тридцать шесть стран являются членами Содружества). Сегодня
почти треть населения мира живет в значительной мере по прин-
ципам, сформулированным в английском праве.
Ко второй группе относится США. Имея своим источником
английское общее право, в настоящее время право в этой стране
является практически самостоятельным.
Историческими корнями английское право уходит в далекое
прошлое. После норманского завоевания Англии (1066 г.) основ-
ная нагрузка в осуществлении правосудия была возложена на
королевские суды, находившиеся в Лондоне. В их деятельности
постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководство-
вались в последующем все суды (общее право). Выработалось
правило прецедента — однажды сформулированное судебное ре-
шение в последующем становилось обязательным для всех судей.
Впоследствии в связи с большими социальными изменениями
в феодальной Англии (развитие товарно-денежных отношений,
рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необхо-
димость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложив-
шихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер,
решая в порядке определенной процедуры споры, в связи с ко-
торыми их участники обращались к королю. Таким образом,
параллельно с общим правом сложилось’ так называемое право
справедливости. Оно, как и общее право, является составной
частью прецедентного права, но прецеденты здесь созданы другим
путем и охватывают иные отношения, чем общее право. (
Несмотря на многие сходные черты общего права и праба
справедливости, прецеденты их судов фиксировались раздельно,
что привело к дуализму английской правовой системы, который
существовал вплоть до судебной реформы 1873—1875 гг. Эта ре-
355
форма слила общее право и право справедливости в единую
систему прецедентного права. Все английские суды получили
право применять и нормы общего права, и нормы права справед-
ливости.
Сегодня английское право традиционно продолжает оставать-
ся в основном судебным, разрабатываемым судьями в процессе
рассмотрения конкретных дел. Такой подход делает нормы обще-
го права более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права
романо-германских систем, но одновременно придает праву боль-
шую казуистичность и меньшую определенность.
В английском праве отсутствует деление на публичное и част-
ное. В нем значительно в меньшей степени восприняты категории
и понятия римского права. Нет в Англии и кодексов европейского
типа.
Отрасли английского права выражены не столь четко, как в
континентальных правовых системах, и проблемам их классифи-
кации и на практике, и в научных доктринах уделяется несрав-
ненно меньше внимания. Дело в том, что суды в Англии имеют
общую юрисдикцию и рассматривают разные категории дел: и
гражданские, и торговые, и уголовные, и др.
При рассмотрении дела английский судья должен выяснить,
не было ли аналогичное дело рассмотрено ранее, и в случае
положительного ответа руководствоваться уже имеющимся реше-
нием. Степень обязательности прецедента зависит от места в
судебной иерархии суда, рассматривающего дело, и суда, чье
решение может стать при этом прецедентом. Так, решения выс-
шей судебной инстанции — палаты лордов — обязательны для
всех судов. Апелляционный суд, состоящий из гражданского и
уголовного отделений, обязан соблюдать прецеденты палаты лор-
дов и свои собственные, а его решения обязательны для всех
нижестоящих судов. Высокий суд (все его отделения, включая и
апелляционные) связан прецедентами обеих вышестоящих ин-
станций. Его решения .обязательны для всех нижестоящих судов,
а также влияют на рассмотрение дел в отделениях Высокого суда,
не будучи, однако, строго обязательными для них. Окружные и
магистратские суды обязаны следовать прецедентам всех выше-
стоящих инстанций, а их собственные решения прецедентами не
являются. Не считаются прецедентами и решения Суда короны,
созданного в 1971 г. для рассмотрения особо тяжких уголовных
преступлений. Таким образом, в английском праве существует
356
огромное количество прецедентов, разобраться в которых бывает
довольно трудно.
Судебная инстанция не может отказаться от созданного ранее
прецедента, который подлежит изменению лишь вышестоящей
инстанцией или парламентским актом. Однако поскольку полное
совпадение обстоятельств разных дел случается не так часто, то
судья по своему усмотрению может признать, сходны ли они, от
чего зависит применение той или другой прецедентной нормы.
Судья вправе констатировать совпадение обстоятельств и тогда,
когда они, на первый взгляд, различаются. Наконец, он вообще
может не найти никакого сходства обстоятельств и, если вопрос
не регламентирован статутным правом, сам создает правовую
норму, становится как бы законодателем1. Таким образом, пре-
делы усмотрения судьи в английском праве весьма значительны
и во многом предопределяют результаты рассмотрения дел.
Большое значение наряду с судебной практикой придается в
английской правовой системе статутному праву (законы и разного
рода подзаконные акты, принятые во исполнение закона), причем
его роль в последнее время существенно возрастает. Это обуслов-
лено в первую очередь потребностями развития международного
экономического и иного сотрудничества. Имеет значение и вступ-
ление Великобритании в Европейское экономическое сообщество.
В Англии нет писаной конституции. То, что обычно англичане
называют конституцией, — это комплекс норм законодательного
и судебного происхождения, призванных ограничивать произвол
власти и обеспечивающих права и свободы личности.
Закон по классической английской доктрине играет в право-
вой системе второстепенную роль, ограничиваясь лишь внесени-
ем корректив или дополнений в судебную практику. Однако в
наше время закон и основанные на нем подзаконные акты не
могут считаться второстепенными: они фактически играют такую
же роль, как и аналогичные источники на европейском конти-
ненте2.
Ежегодно английский парламент издает до восьмидесяти за-
конов. За его многовековую деятельность число действующих
актов занимает около пятидесяти увесистых томов (более трех
тысяч актов). При этом формирование закона под воздействием
1 См.: Аларова Т.В. Прецедент в современном английском праве и судебное
правотворчество // Труды ВНИИСЗ. 1976. № 6. С. 174.
2 См.: Давид Р. Указ, работа. С. 309.
357
судебной практики оказывает прямое влияние на его структуру,
казуистический характер изложения норм.
Большим числом действующих законов обусловлена проблема
их систематизации. В конце XIX в. в Англии были начаты и в
настоящее время продолжают проводиться работы по очистке
законодательства от архаичных, фактически не действующих
актов, а также по объединению нормативных положений, касаю-
щихся одного вопроса, из нескольких законов в единый акт.
Принят специальный акт о консолидации законов.
В отличие от континентальных правовых систем исполнитель-
ные органы Англии были изначально лишены полномочий при-
нимать акты "во исполнение закона". Чтобы издать такой акт,
исполнительный орган должен быть наделен соответствующим
полномочием, делегированным ему парламентом. Поэтому право-
творчество исполнительных органов именуется делегированием.
Проблема соотношения закона и судебного прецедента в Анг-
лии весьма своеобразна. Внешне она решается просто — закон
может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента
приоритет отдается первому. Но при этом необходимо иметь в
виду огромную роль судебного толкования закона, правило, со-
гласно которому правоприменительный орган связан не только
самим текстом закона, но и тем толкованием, которое дано ему
в предшествующих судебных решениях, именуемых "прецедента-
ми толкования". В Англии предпочитают цитировать вместо текс-
та закона судебные решения, в которых он применен.
Таким образом, английский суд обладает широкими возмож-
ностями усмотрения в отношении законов. Что касается делеги-
рованного законодательства и простых исполнительных актов, то
суд официально имеет право их отмены.
Правовая система США. На территории Северной Америки
английское право было распространено обосновавшимися там
переселенцами из Англии. Обычаи и традиции местных индейцев
игнорировались как нечто чуждое и нецивилизованное. Однако
английское право претерпело в колониях довольно значительные
изменения. Это было связано с новыми условиями и в первую
очередь с тем, что в Новом Свете отсутствовал феодальный уклад.
Потребность в регулировании новых отношений, складывавшихся
в колониях, способствовала утверждению идеи о необходимости
создания кодифицированного права.
Провозглашение независимости выдвинуло на первый план
идею создания самостоятельного американского права, порываю-
358
щего со своим "английским прошлым". Принятие федеральной
Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав
США, явилось первым и важным шагом на этом пути. В ряде
штатов были приняты уголовные, уголовно-процессуальные и
гражданские процессуальные кодексы, запрещены ссылки на анг-
лийские судебные решения, вынесенные до провозглашения не-
зависимости. Однако восприятия принципов континентальной
правовой системы в праве США не произошло. Лишь некоторые
штаты, бывшие ранее французскими и испанскими колониями
(Луизиана, Калифорния), приняли кодексы романского типа. За-
коны большинства штатов прямо оговорили, что общее право
является действующим. В целом в США сложилась дуалистичес-
кая система, сходная с английской: прецедентное право во взаи-
модействии со статутным при приоритете прецедента.
Как для английского, так и для американского юриста право
— это прежде всего судебная практика, а нормы закона входят в
систему права лишь после того, как неоднократно будут приме-
нены и истолкованы судьями. В американских судах обычно
ссылаются не на законы, а на судебные решения, где они при-
менены.
Одно из весьма существенных различий между английским и
американским правом связано с федеральной структурой США.
Компетенция штатов довольно значительна, и в ее пределах они
создают свое законодательство и массив прецедентов. По сути, в
США существует 51 система права: пятьдесят — в штатах и одна
~ федеральная. При этом, как ни значимо федеральное право,
граждане и юристы пользуются в первую очередь правом штатов.
Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию незави-
симо друг от друга, и поэтому совершенно необязательно, чтобы
решения, принятые судами одного штата, соответствовали реше-
ниям судов других штатов. Нередки случаи, когда суды разных
штатов принимают по аналогичным делам несовпадающие, а
иногда и прямо противоположные решения.
В США ежегодно публикуется свыше трехсот томов судебных
прецедентов и, несмотря на широкое использование компьютер-
ной техники, поиск прецедентов ввиду их многочисленности до-
статочно затруднен.
Весьма различно также и законодательство штатов. Так, в
одних установлен режим общности имущества супругов, в других
— раздельности, различны основания разводов, меры уголовного
359
наказания за одно и то же деяние и т. д. Все это делает правовую
систему США очень сложной и запутанной.
Еще одно отличие права США от английского — это контроль
судов за конституционностью законов. Верховный суд США, Вер-
ховные суды штатов могут признать соответственно тот или иной
федеральный закон либо закон штата неконституционным. Су-
дебные органы федерации и штатов осуществляют также контроль
за конституционностью актов применения общего права. Любое
судебное решение может быть аннулировано в случае признания
его противоречащим конституционной норме. Этот правовой ин-
ститут весьма важен как средство заставить судебные инстанции
уважать основные принципы права и обеспечить тем самым един-
ство правовой системы США1.
Законодательство в правовой системе США имеет больший
удельный вес и более значимо, чем статутное право Англии. Это
связано прежде всего с наличием целой системы конституций:
федеральной, существующей уже более двухсот лет, во многом
устаревшей, но все же играющей значительную роль, и разных по
возрасту конституций штатов. Кроме того, штаты обладают ши-
рокой законодательной компетенцией и активно используют ее.
В каждом штате имеется значительный по объему массив своего
законодательства.
Усиление тенденций к централизации в развитии федерации
США, государственного вмешательства в экономику привело к
значительному росту объема федерального законодательства, рас-
ширению правотворчества высших звеньев исполнительных
структур: президента, федеральных служб и т.д.
В законодательстве США встречается и немало кодексов, ко-
торых не знает английское право. В нескольких штатах действуют
гражданские кодексы, в двадцати пяти штатах — гражданские
процессуальные, во всех штатах — уголовные, в некоторых —
уголовно-процессуальные. За исключением Луизианы, где дейст-
вуют кодексы романского типа, во всех остальных штатах кодексы
отнюдь не напоминают европейские. Законодатель стремится в
первую очередь воспроизвести в них прежние нормы, созданные
судебной практикой, консолидировать прецеденты, а не создать
какие-либо новые нормы.
Особой формой кодификации в США стало создание так
называемых единообразных, типовых для штатов законов и ко-
1 См.: Давид Р. Указ, работа. С. 371.
360
дексов для установления максимального единства в тех отраслях
права, где это необходимо. Подготовку проектов таких законов и
кодексов осуществляет Общенациональная комиссия представи-
телей всех штатов совместно с Американским институтом права
и Американской ассоциацией адвокатов. Для того чтобы проект
стал законом для штата, он должен быть официально им утвержден.
Среди подобных кодексов первым и наиболее известным яв-
ляется Торговый кодекс, содержащий 400 статей. Первоначально
он был выработан в 1952 г., а затем пересмотрен в 1958 и 1962 гг.
Ныне кодекс принят практически во всех штатах. Были созданы
также типовые кодексы по уголовному праву, уголовному процес-
су и по доказательственному праву. Но при этом не следует
забывать, что в США применение закона зависит от судебных
прецедентов его толкования и нет гарантий, что типовые законы
или кодексы будут повсеместно одинаково толковаться судебной
практикой.
Постоянно возрастающее число законов в США все более
остро ставит вопрос об их систематизации, приведении в порядок
для удобства пользования и применения. Существует ряд сборни-
ков, официальных и частных, охватывающих федеральное зако-
нодательство или законодательство штатов. Имеется, например,
так называемый Кодекс законов США, представляющий собой
систематизированное собрание действующих законов федерации.
§3	. Мусульманская правовая семья
Исторические корни мусульманского права. Как система норм,
выражающих в религиозной форме волю феодально-религиозной
знати, санкционируемых и поддерживаемых теократическим му-
сульманским государством, мусульманское право в своей основе
сложилось в эпоху становления феодального общества в Арабском
халифате в VII—X вв. и базируется на исламе.
В соответствии с догмами ислама, действующее право пришло
от Аллаха, который открыл его человеку через своего пророка
Мухаммеда. Мусульманская правовая система берет свре начало
в Коране и считается плодом божественных установлений, а не
продуктом человеческого разума и социальных условий. Право
Аллаха дано человечеству раз и навсегда, поэтому общество долж-
но руководствоваться этим правом, а не создавать свое под вли-
янием тех или иных условий и обстоятельств. Правда, мусульман-
ская правовая доктрина признает, что божественное откровение
361
нуждается в разъяснении и толковании, на что ушли века кро-
потливой работы мусульманских юристов. Но эти усилия были
направлены не на создание права, а лишь на то, чтобы приспо-
собить ниспосланное Аллахом право к практическому использо-
ванию.
Закон в современном западном понимании как акт, изданный
компетентной властью, не существует в мусульманском праве.
Теоретически только Аллах имеет законодательную власть, а зем-
ные правители не обладают полномочиями создавать право, за-
конодательствовать. В действительности единственным реальным
источником мусульманского права служат труды древних ученых-
юристов.
Мусульманское право — это единая исламская система соци-
ально-нормативного регулирования, которая включает как собст-
венно юридические нормы, так и религиозные и нравственные
постулаты, а также обычаи1. Так, мусульманское право определяет
молитвы, которые правоверный должен читать, посты, которые
он должен соблюдать, милостыни, которые он должен подавать,
и паломничества, которые он должен совершать. Мусульманское
право — это наиболее яркое и полное выражение исламской
идеологии, ее основа.
В настоящее время мусульманское право в том или ином
объеме действует во многих странах от западной оконечности
Африки до тихоокеанских островов. По разным подсчетам, в мире
проживает от 750 до 900 млн человек, исповедующих ислам. Они
составляют большинство или значительную часть населения более
чем пятидесяти государств.
Коран —• собрание изречений Мухаммеда, составленное через
несколько лет после его смерти, — первый источник мусульман-
ского права. Он состоит главным образом из положений нравст-
венного характера, носящих слишком общий характер, чтобы
иметь точность, конкретность и определенность юридических
норм. Коран учит мусульманина, например, высказывать состра-
дание слабым и неимущим, честно заниматься предприниматель-
ством, не предлагать взятки судьям, уклоняться от ростовщиче-
ства и азартных игр. Однако в Коране не указывается, каковы
правовые санкции за нарушение этих заветов. Содержащиеся в
нем правила касаются в основном молитвенных ритуалов, поста
1 См.: Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. Вопросы теории и практики. М.,
1986. С. 4.
362
и паломничества. Даже в тех случаях, когда Коран затрагивает
проблемы права в собственном смысле, относящиеся, например,
к семейным отношениям, он не предлагает единой системы
общих правил, а лишь дает решение нескольких вопросов, кото-
рыми Мухаммед занимался, будучи судьей.
Вторым по значимости источником права является Сунна —
собрание преданий о пророке Мухаммеде, о его бытии и поведе-
нии, своего рода итог толкования Корана в первые десятилетия
после смерти пророка, отразивший политическую и религиозную
борьбу вокруг его наследства.
Третьим источником мусульманского права служит так назы-
ваемая иджма — согласованное заключение древних правоведов,
знатоков ислама, об обязанностях правоверного, получившее зна-
чение- юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны.
Считается также источником мусульманского права аналогия
(кияс) — правила применения к новым сходным случаям пред-
писаний, установленных Кораном, Сунной или иджмой, причем
иджма имеет куда более важное значение по сравнению с другими
источниками.
Два последних источника явились результатом деятельности
многочисленных суннитских и шиитских правовых школ, оказав-
ших огромное влияние на эволюцию мусульманского права.
Вся система норм мусульманского права, основанная на Ко-
ране, обычно называется шариатом.
Появление иджмы и кияса обусловлено двумя основными
причинами. Во-первых, Коран не был полным сводом юридичес-
ких норм, а Сунна, наоборот, представляла собой множество
казуистических положений, которые зачастую противоречили
друг другу и в которых простые мусульмане и судьи практически
не могли самостоятельно разобраться. Во-вторых, в Коране и
Сунне не нашли отражения новые отношения, в закреплении
которых были заинтересованы господствующие слои общества1.
Мусульманское право представляет собой яркий пример
"права юристов". Оно было создано учеными-богословами. Юри-
дическая наука, а не государство играет роль законодателя, мне-
ние специалиста имеет нормативно-обязательное значение. При
рассмотрении дела судья никогда не обращается к Корану или
1 См.: Сюкияйнен Л.Р, Указ, работа. С. 44—45.
363
Сунне. Вместо этого он ссылается на правоведа, авторитет кото-
рого общепризнан,
Право,^как совокупность обязательных предписаний, сформи-
ровалось за первые два века существования ислама, в глубоком
средневековье. После того как все правовые школы приняли
классическое учение о "корнях" мусульманского права, созида-
тельная деятельность юристов пошла на убыль и мусульманская
правовая мысль постепенно стала сугубо догматической и арха-
ичной. Идея развития и совершенствования права в зависимости
от динамики общественного развития чужда системе исламского
права, и в этом состоит основная причина его реакционной роли
в современных условиях.
Требование неукоснительно соблюдать догматы веры, не на-
рушать непреложные обычаи побуждает суды прибегать к много-
численным уловкам. Так, Коран не допускает ссуды под процен-
ты, запрещая ростовщичество. Чтобы обойти этот запрет, изобре-
ли систему "двойной продажи": заемщик "продавал" тот или иной
предмет кредитору, а последний "перепродавал" его заемщику по
цене, завышенной на оговоренный ссудный процент и выплачи-
ваемой только по истечении срока ссуды. Запрещенную Кораном
аренду земли обходят, заключая вместо аренды договор товари-
щества.
Мусульманское право в современном мире. До начала XIX д.
социально-экономические условия существования мусульманско-
го мира менялись очень медленно, поэтому шариат, несмотря на
застывшую архаичность его догматов, вполне соответствовал им.
Однако с упадком Османской империи на Ближнем Востоке
усилилось политическое влияние западно-европейских госу-
дарств. Лидеры мусульманского мира осознали, что для того,
чтобы выдержать политическую и экономическую конкуренцию
с западными странами, необходима модернизация государствен-
ного управления и права.
С середины XIX в. начался процесс законодательных реформ.
В сферу отношений, ранее традиционно регламентировавшихся
мусульманским правом, стали вторгаться нормативные источники
европейского происхождения. Главным образом этот процесс за-
тронул сферы, в которых конфликт с традиционными исламски-
ми нормами был не слишком острым, в частности торговое и
морское право. Власти Османской империи пошли еще дальше.
Была принята так называемая Маджалла (1869—1876 гг.) — закон,
состоящий из 1850 статей о собственности и обязательственном
364
праве. Этот закон открыто не порывал с правилами шариата, но
они были облечены в форму параграфов в европейском стиле и
введены в действие с санкции государства. Он был необходим
потому, что светские суды, получившие полномочия на рассмот-
рение споров о собственности и обязательствах, едва ли могли
опираться на средневековые мусульманские нормы.
В Британской Индии мусульманское право с течением време-
ни так много заимствовало из общего права, что даже появилась
возможность говорить об "англо-магометанском праве".
В 1876 г. в Египте начал действовать гражданский кодекс,
составленный в основном по французскому образцу. Египет пере-
нял также в общих чертах и французский торговый кодекс. Так
появилась отрасль торгового права, до того не известная в му-
сульманском праве. И в других странах Ближнего Востока, за
исключением Иордании, Кувейта и некоторых других государств
Аравийского полуострова, были приняты гражданские кодексы
западного образца. Однако они не затрагивали семейного права.
Семейное и наследственное право подверглись законодатель-
ным реформам в XX в. Законы о семейном праве были приняты
в Египте и Судане. В Турции реформа семейного и наследствен-
ного права была осуществлена в 1926 г. Порывая с традиционны-
ми мусульманскими канонами, новые законы осудили многобра-
чие, право одностороннего расторжения брака мужем, неравный
раздел наследства между сыновьями и дочерьми покойного.
Иранский гражданский кодекс, промульгированный в 1927—
1935 гг., также явился кодификацией модернизированного му-
сульманского права в сфере семьи и наследования. Кодексы лич-
ного статуса были приняты в Сирии, Тунисе, Марокко, Египте,
Иордании, Ираке и некоторых других мусульманских странах.
После второй мировой войны законы, регулирующие насле-
дование и семейные отношения, были приняты почти во всех
арабских государствах. Эти законы довольно смело вторгаются в
традиционные нормы взаимоотношенй мужа и жены в семье. В
частности, они дают определенные права женам на развод, огра-
ничивают возможности родителей и опекунов устраивать браки
несовершеннолетних, ограничивают полигамию, определяют ус-
ловия развода мужа с женой в одностороннем порядке. Судебная
практика ныне допускает при заключении брака оговорку, что
жена сможет впоследствии отказаться от брака (в принципе это
право мужа) или она получает такое право, если муж не сохранит
единобрачия.
365
Проникновение европейского права в мусульманские страны
весьма значительно, и этот процесс, связанный с международной
интеграцией и экономическим сотрудничеством, в принципе не-
обратим. Значение, сфера действия и удельный вес мусульман-
ского права уменьшились, а само право, во всяком случае по
своей внешней форме, многое восприняло от европейских коди-
фикаций. Однако отмеченную тенденцию не следует преувеличи-
вать, особенно в свете активизации ислама, которая в последние
годы характеризует политическую жизнь многих государств. Эта
активизация сопровождается в том числе и требованиями отказа
от западных правовых моделей, полного восстановления всех
норм мусульманского права (например, в Иране).
Многие мусульманские государства заявляют в своих консти-
туциях и законах о верности принципам ислама. Есть такие
положения, в частности, в конституциях Марокко, Туниса,
Сирии, Мавритании, Ирана, Пакистана.
Мусульманское уголовное право устанавливает четко опреде-
ленные наказания (причем весьма суровые) за такие преступле-
ния, как убийство, прелюбодеяние, ложное обвинение в прелю-
бодеянии, воровство, употребление спиртных напитков, воору-
женное ограбление и бунт. Наказание за остальные преступления
определяет сам судья по своему усмотрению.
Принятая в 1979 г. Конституция исламской республики Иран
провозглашает, что все законодательство, в том числе уголовное,
должно соответствовать шариату, а суды в борьбе с преступностью
обязаны применять установленные им меры наказания. В 1981 г.
вступил в силу так называемый закон о киншасе, 199 статей
которого повторяют положения традиционного мусульманского
уголовного права (широкое применение смертной казни, наказа-
ние плетьми, избиение камнями, наказание по принципу талио-
на). Процесс исламизации затронул и другие страны (Пакистан,
Судан, Мавритания).
Мусульманское судопроизводство довольно простое. Едино-
личный судья рассматривает дела всех категорий. Иерархии судов
обычно не существует. Сегодня в некоторых странах (Турция,
Египет, Тунис, Пакистан, Алжир, Марокко, Гвинея) мусульман-
ские суды ликвидированы и заменены судами обычного судопро-
изводства. Однако во многих арабских государствах мусульман-
ские суды продолжают играть немалую роль в механизме регули-
рования общественной жизни. Как правило, к судьям предъявля-
366
ются высокие квалификационные требования с точки зрения их
религиозно-правовой подготовки.
Мусульманское право, несмотря на существенное влияние со
стороны европейских правовых систем, все же остается самосто-
ятельной правовой семьей, оказывающей серьезное воздействие
на миллионные массы людей во всех уголках земного шара.
§4	. Индусское право
В настоящее время индусское право распространяется на 300—
350 млн. индусов. Подавляющее большинство их проживает в
республике Индия. Большая часть остальных индусов представ-
лена национальными меньшинствами в Пакистане, Бирме, Син-
гапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье
Африки (Танзания, Уганда, Кения). Таким образом, нормы ин-
дусского права применяются ко всем индусам, которые испове-
дуют сложную систему религиозных, философских и социаль-
ных взглядов, именуемую индуизмом, независимо от места их
жительства.
Основу индуизма составляет учение о перевоплощении душ и
кастовом делении общества. Согласно этому учению, все хорошие
и плохие поступки человека, совершаемые им на земле, создают
основу его будущего существования, определяемую моральными
качествами истекшей жизни.
В отличие от христианства, иудаизма и мусульманства, кото-
рые обосновывают идею равенства всех людей перед богом, ин-
дуизм исходит из идеи, что люди с момента рождения разделены
на социальные иерархические группы (касты), каждая из которых
имеет свою систему прав и обязанностей, особую мораль. Члены
касты подчиняются своду правил, регулирующих их поведение в
общении между собой и, что еще важнее, по отношению к членам
других каст. Традиционно выделяются четыре большие группы:
брахманы (первоначально священнослужители), кшатрия
(воины), вайшья (торговцы) и шудра (слуги и ремесленники).
Переход из одной касты в другую невозможен, невзирая на слу-
жебные успехи, богатство и политическую власть. Каждая каста
не должна быть запятнана контактами с некоторыми предметами,
общением с представителями низших каст. Нарушение этих пра-
вил влекло за собой правовые последствия, признаваемые в су-
дебном порядке (например, признание в определенных случаях
367
недействительным брака между членами разных каст, определе-
ние правового положения детей от таких браков и т.д.).
На основе Конституции Индии 1950 г. к настоящему времени
отменены все правила об ответственности за нарушение норм
кастовой принадлежности. Но многие индусы, особенно в сель-
ской местности, все еще придерживаются традиционных правил
поведения. До сих пор редки среди них браки между членами
разных каст, особенно если женщина принадлежит к более вы-
сокой касте. Не часто и вдовы вторично выходят замуж, хотя в
1956 г. было отменено старое правило индусского права, согласно
которому такой брак признавался недействительным, а дети от
него — незаконнорожденными.
Главная черта индусского права — тесная связь с религией.
Оно является неотъемлемой частью индуизма, в состав которого
наряду с правом входят также различные религиозные верования
и обряды, моральные и философские ценности, предполагающие
определенный образ жизни, общественный порядок, социальную
организацию.
Индусская система права — одна из древнейших в мире. Веды
— сборники индийских религиозных песен, молитв, гимнов и
предисловий, созданные в далекой древности, во II тысячелетии
до н.э. и даже раньше, — содержат тексты, в которых отдельные
строки можно истолковать как правила поведения. Правда, хотя
индусы и считают веды божественным откровением и источником
религии и права, их практическое влияние на духовную жизнь
индусского общества было весьма незначительным.
Дальнейшее развитие права связано с дхармашастрами — об-
ширными сводами правил поведения, приписываемых известным
ученым. Особенно хорошо известны дхармашастры царя Ману
(II столетие до н.э.). В них содержится относительно упорядочен-
ная система правил, которые с определенной долей условности
можно назвать юридическими.
Идея прав человека чужда индусскому праву. Его основа —
комплекс обязанностей, соблюдение которых предписано для
всех, кто не хочет покрыть себя позором и думает о потусторон-
нем мире. И судебные прецеденты, и акты, устанавливаемые
светскими правителями, доктрина индуизма не считает источни-
ками права. Но одновременно она требует повиновения приказам
власти. При этом даже когда имеется закон, судья не обязан
применять его всегда точно. По своему усмотрению он должен
368
всеми возможными средствами примирить власть и справедли-
вость.
В период английской колониальной экспансии индусское
право претерпело существенные изменения. Многие его институ-
ты и нормы подверглись модификациям и даже были заменены
новыми решениями. Сложилось нечто вроде "англо-индусского
права". В области права собственности и обязательственного
права на смену традиционным нормам очень скоро пришли
нормы общего права. Тем не менее полного вытеснения индус-
ского права не произошло, и ряд его традиционных норм и
институтов продолжал действовать. Все тяжбы, касающиеся на-
следования, брака, касты и некоторых обычаев, решались в соот-
ветствии с нормами индусского права.
Сформировавшись еще в древности и пройдя двухтысячелет-
ний путь развития, индусское право сохранило, хотя и в ограни-
ченных пределах, свое регулирующее значение вплоть до настоя-
щего времени. Основная причина "живучести" этого права таится
не в его особых свойствах, а в тесной связи норм с традицион-
ными, чрезвычайно устойчивыми индусскими социальными ин-
ститутами и в первую очередь с общинной и кастовой структура-
ми, способными к адаптации в самых различных социально-эко-
номических и политических условиях. В сельской местности
большинство индусов не воспринимают новые законы и живут
так, как жили их предки, а правосудие осуществляется главным
образом на основе традиционных и хорошо знакомых им инсти-
тутов.
В период борьбы за независимость были -выдвинуты идеи
полной кодификации индусского права. После провозглашения
независимости в 1947 г. правительство Индии представило на
рассмотрение парламента проект кодекса, который должен был
охватить семейное и наследственное право. Однако из-за проти-
водействия консервативных сил проект не был утвержден и пра-
вительство пошло по пути подготовки отдельных законопроектов.
Первым был принят в 1955 г. закон о браке, унифицировавший
брачное право и приспособивший его к современным взглядам
на семью.
В соответствии с традиционными нормами расторжение брака
в принципе запрещалось, допускалась полигамия (хотя она и не
была широко распространена среди индусов). Брак обычно за-
ключался по указанию родителей будущих супругов, не требова-
лось ни согласия брачащихся, ни достижения ими определенного
369
возраста. Вместе с тем индусское право создавало удивительно
много препятствий к браку: запрещались браки между членами
разных каст, между даже очень дальними родственниками. Закон
о браке ослабил ограничения для вступления в брак и отменил
запрет на браки между членами разных каст. Кроме того, он
разрешил разводы и запретил полигамию, установил право на
получение алиментов, определил минимальный брачный возраст.
В 1956 г. вступили в действие еще три закона: о несовершен-
нолетних и опекунстве, о наследовании, об усыновлении и вы-
плате средств на содержание членов семьи.
В целом к настоящему времени проделана большая работа по
кодификации индусского права. Судьи руководствуются в первую
очередь новыми законами и прецедентами. В ст. 141 Конституции
Индии устанавливается, что суды должны следовать прецедентам,
созданным Верховным судом.
Ныне сфера действия старых правовых обычаев резко сокра-
тилась. Однако и сейчас индусское право активно используется
при регулировании таких вопросов, как правовое положение
детей, опекунство, усыновление, брак, раздел и наследование
имущества. Сохранилось оно также в регулировании отношений
государственного землевладения.
§5	. Обычное право Африки
Новое право молодых развивающихся государств в результате
особенностей рх исторического развития сочетается с мусульман-
ским, индусским правом, а также с обычным правом, которое все
еще действует в достаточно широкой сфере отношений. До на-
стоящего времени многим нормам обычного права следует боль-
шинство населения африканского континента1.
Термин "обычное право" чаще всего используют для обозна-
чения традиционного права, существовавшего у африканских на-
родов до колонизации. За исключением весьма немногочислен-
ных примеров письменных источников отдельных племен, тради-
ционное право представляет собой совокупность неписаных пра-
вил, изустно передаваемых из поколения в поколение и не сфор-
мулированных в каких-либо юридических и литературных текстах.
1 См.: Супотаев М.А. Обычное право в странах Восточной Африки. М., 1984.
370
Следует отметить большое разнообразие традиций и обычного
права народов Африки и даже племен, населяющих соседние
географические районы.
Одна из характерных черт обычного права заключается в том,
что правовые и моральные нормы выступают в неразрывной
связи, а при решении конфликтов стороны руководствуются в
первую очередь идеей примирения. Задача суда заключается не
столько в том, чтобы отыскать факты и применить нормы с их
учетом, сколько в том, чтобы устранить причиненное зло, вос-
становить согласие в общине и обеспечить ее сплоченность.
Другая черта африканского обычного права сводится к тому,
что оно регулирует отношения в первую очередь групп или сооб-
ществ, а не отдельных индивидов.. Так, брачный договор пред-
ставлял собой скорее соглашение двух семей, нежели союз двух
индивидов; развод был возможен лишь с согласия семей. Иму-
щество по наследству тоже, как правило, переходило не к инди-
видам, а к семьям или группам. При возмещении ущерба выплату
производила обычно одна семья или клан другой семье или клану.
Правами на землю, по обычаю, был наделен не индивид, а группа.
Хотя отдельное лицо могло пользоваться землей, но в конечном
итоге она принадлежала общине или группе. Тяжбы в африкан-
ском обществе также возникали главным образом между сообще-
ствами и группами. И, наконец, принцип коллективизма касался
и ответственности за проступки: она являлась как бы ответствен-
ностью семьи или группы родственников за деяния отдельных ее
членов.
В Африке существовали два основных типа судов, причем
иногда они действовали одновременно и параллельно. Так, при
отсутствий в регионе сколько-нибудь централизованной власти
дела о браке, опеке над детьми, наследовании, землевладении
решали арбитражи, состоящие из старейшины и других влиятель-
ных членов семьи или группы родственников. Если же разногла-
сия возникали между соседями внутри одной общины, то арбит-
рами выступали старейшие члены семей, главы основных линий
наследования и др.
Суды другого типа функционировали как государственные
структуры с соблюдением юридических формальностей. Они су-
ществовали в регионах с более или менее централизованной влас-
тью. Обычно такие суды образовывали иерархическую систему,
начиная от низших (например, суды мелких вождей) и кончая
высшими (суды крупных вождей).
371
Обычное право повсеместно признавало полигамию, а также
устанавливало выкуп за невесту, призванный подтвердить, что
основанный на обычае брак — это покупка жены. Расторжение
брака было очень редким явлением, и получить разрешение на
развод стоило больших трудов. Семьи были заинтересованы в
продолжении установленного между ними союза, к тому же рас-
торжение брака означало возвращение приданого. Развод обгова-
ривался между семьями с привлечением старейшин клана.
После колонизации африканского континента в XIX в. анг-
лийские, французские, португальские и бельгийские власти в
основном стремились внедрить в африканских странах право,
действовавшее в метрополии, и свою судебную систему. Фран-
цузское право внедрялось во французской Африке и на Мадагас-
каре, бельгийское — в Конго, португальское — в Анголе и Мо-
замбике, английское — в колониях Англии. Метрополиями был
принят также целый ряд актов специально для колоний. В то же
время колонизаторы проводили политику сохранения той части
обычного права и африканского судопроизводства, которая, по
их мнению, не противоречила их интересам. Таким образом, в
результате колониального правления возникла тройственная сис-
тема колониального права, включающая право метрополий, спе-
циальные колониальные законы и обычное право. Первые два
компонента охватывали по преимуществу административное, тор-
говое, уголовное право. Традиционные области отношений —
землевладение, семейное и наследственное право — остались в
сфере действия обычного права. Во многих колониях были запре-
щены некоторые обычаи, признанные варварскими, например,
рабство.
В колониях действовали колониальные суды с европейскими
судьями, руководствовавшимися правом метрополии и колони-
альным законодательством, а также местные суды, где правосудие
обычно осуществляли местные вожди, старейшины, а решения
принимались в соответствии с обычным правом.
Основные тенденции развития права африканских стран в
условиях национальной независимости характеризуются, с одной
стороны, преодолением колониальных наслоений (хотя на первых
этапах колониальные законы продолжали действовать), а с другой
— ограничением регулирующего значения правового обычая по
мере того, как расширялся круг отношений, охватываемых наци-
ональным законодательством. В бывших французских колониях
после получения независимости принято более ста кодексов. Рав-
372
ным образом приняты крупные законы в англоязычных странах.
В большинстве независимых государств Африки действуют новые
конституции. Законодательная деятельность охватывает прежде
всего такие отрасли современного права, как конституционное,
обязательственное, уголовное, судоустройство.
Во многих государствах принят ряд прогрессивных норм, за-
имствованных из законодательства западных стран. В частности,
введен восьмичасовой рабочий день, установлены минимум зар-
платы, в том числе и для работников частных предприятий,
оплачиваемые отпуска, пенсионное обеспечение, бесплатное ме-
дицинское обслуживание. Осуществлены серьезные законодатель-
ные меры по эмансипации женщин.
В то же время деколонизация сопровождалась декларациями
о большом значении обычного права, необходимости его сохра-
нения. В Мадагаскаре, например, представительная ассамблея
приняла в 1957 г. решение о кодификации обычаев, а в Нигерии
региональные ассамблеи взяли на себя инициативу подготовки
компиляций, придававших обычаям санкционированный властью
характер1.
Таким образом, традиционное африканское право, бесспорно,
постепенно утрачивает, а в некоторых случаях уже утратило свое
регулирующее значение. Его нормы по своему социальному со-
держанию плохо согласуются с тенденциями развития молодых
развивающихся государств, стремящихся идти по пути цивилиза-
ции и прогресса. Но все же еще многие миллионы африканцев,
особенно в сельской местности, продолжают жить по старым
обычаям, избегают обращаться в государственные суды, предпо-
читая арбитраж и стремясь прийти к примирению в соответствии
с традициями.
1
См.: Давид Р. Указ, работа. С. 478.
Предметный указатель
А
Автократия 81
Автономия 76
Акт нормативный 170
— подзаконный 170
— применения права 274—276
— юридический 247
Аналогия закона 278
- права 279
Аристократия 80
В
Вето абсолютное 71
Вина 306
Воля закона 281
— законодателя 281
Г ’
Гарантия законности 256-257
Гипотеза правовой нормы 157
Государство, признаки 55-57
— правовое 332
- социальное 60
- унитарное 76
- федеративное 77
- эксплуататорское 57-60
Гражданин 128 
Гражданское общество 330-332
д
Дееспособность 241
Действие правомерное 247
— неправомерное 247
Декриминализация 316
Деликтоспособность 306
Демократия 80
- античная 80
— непосредственная 80
374
—	парламентская 80
—	первобытная 38
—	представительная 80
Дипломатический иммунитет 179
Диспозиция правовой нормы 157
Дисциплинарный проступок 311
Договор коллективный 170, 207
- нормативного содержания 167, 169,
206
Должностное лицо 243
3
Закон 170-172
-	кодификационный 172
-	конституционный 172
-	обыкновенный 172
Законность 252, 272
И
Империя 79
Импичмент 74
Инициатива законодательная 213
Инкорпорация 223
Институт правовой 180
Источник права 164
К
Кодекс 172, 233
Кодификация 230
Коллизия норм 270
Консолидация законодательства 228—
229
Конституция 170
Конфедерация 78
Л
Личность 128—132
м
Метод общей теории права 17—24
-	правового регулирования 185
Монархия 69
—	абсолютная 70
—	дуалистическая 71
—	ограниченная 70
—	парламентарная 70
Мораль 105
Н
Неолитическая революция 40
Неотомизм 94
Норма корпоративная 111-113
-	материального права 159
-	процессуального права 159
—	религиозная 116—117
—	социальная 104
— техническая 118
Норма права 152
--- абстрактная 159
---абсолютно-определенная 160
--- бланкетная 160
---временного действия 162
---вспомогательного действия 162
--- диспозитивная 163
---запрещающая 163
---императивная 163
--- казуистическая 159
---конкретизирующая 161
---общая 162
---обязывающая 163
--- определенная 159
--- основная 161
--- относительно определенная 159
---позитивного регулирования 156
---поощрительная 163
---постоянного действия 162
--- правоохранительная 156
---простая 160
---прямого действия 162
---сложная 160
--- специальная 162
---управомочивающая 163
Нормативный акт 165—166, 170
О
Обратная сила закона 176
Обсуждение всенародное 212
Общая теория права
метод 17—25
предмет 12—13
функции 25-31
Объект правового отношения 249—251
—	правонарушения 306
Объективная сторона правонаруше-
ния 307
Обыкновение 116
Обычай 48, 114
—	правовой 49, 164, 168
Обязанность субъективная 235, 245
Олигархия 80
Оперативно-исполнительная деятель-
ность 268
Опубликование нормативного акта 215
Основы законодательства 172
Отрасль права 182—183
Ответственность административная 320
—	дисциплинарная 321
—	правовосстановительная 321
—	уголовная 319
—	штрафная (карательная) 319
П
Первобытная родовая община 36—37
Подотрасль права 184
Позитивизм 94—95
Поведение правомерное 294—295
—	конформистское 302	1
—	маргинальное 303
-	привычное 301
—	социально активное 300
Политический режим 79
Положение 233
Поступок юридический 247
Правила 233
Право
отрасли 182
признаки 83—86
применение 266
субъект 241
—	административное 188
—	англо-саксонское 354—361
—	государственное 187
-	гражданское 189
-	гражданское процессуальное 191
—	земельное 189
—	индусское 367
—	континентальное 341-354
—	латиноамериканское 349
375
—	международное 191
--- публичное 192
--- частное 192
—	мусульманское 361
—	обычное 370
—	природоохранительное 190
—	Публичное 194
—	скандинавское 348
—	социалистическое 351
-	социального обеспечения 190
—	семейное 190
-	субъективное 235, 244
—	трудовое 190
-	уголовное 191
-	уголовно-процессуальное 191
-	финансовое 188
-	частное 194
Правовая идеология 147
-	культура 148
-	наука 7
-	психология 146
- семья англо-саксонская 354—361
---мусульманская 361
---романо-германская (континенталь-
ная) 341-354
Правоведение 7
Правовое отношение 88, 236
---абсолютное 239
---двустороннее 238
---одностороннее 238
--- относительное 238
---охранительное 240
---регулятивное 240
Правонарушение
состав 306
объект 306
объективная сторона 307
субъект 307
субъективная сторона 307
—	административное 310
-	гражданское 311
-	дисциплинарное 311
Правоохранительная деятельность 268
Правопорядок 89, 262
Правоприменение 267
Правосознание 88, 144
-	функции 146
Правоспособность 241
Правосубъектность 240
Правотворчество
принцип 201
стадии 208
факторы 203
Предмет правового регулирования 184
Презумпция 249
Преступление 309
Прецедент судебный 166
Притязание 245
Пробел в праве 276—277
Проступок 310
Р
Разделение властей 337-338
Режим автократический (авторитар-
ный) 81
—	аристократический 80
—	либерально-демократический 80
—	олигархический 80
Религиозная норма 116, 168
Республика 72
—	парламентарная 73
—	президентская 74
Референдум 206
С
Санкция 157
—	абсолютно определенная 161
—	альтернативная 161
—	кумулятивная 161
—	относительно определенная 161
—	правовосстановительная 312
—	штрафная (карательная) 312
Свод законов 226
Система права 180
— законодательства 197
Систематизация нормативных право-
вых актов 219
Собрание законодательства 225
---неофициальное 226'
---официальное 225
---официозное 225
--- систематическое 226
---хронологическое 226
Соглашение нормативное 206
Справедливость 274
Статус правовой 241
Структура нормы права 156
Суверенитет 57
Субъект права 240
376
т
Теория естественного права 93—94
Теория права марксистская 95
— — нормативистская (неопозити-
визм) 95
-----позитивистская 94-95
----- психологическая 90
-----солидаристская 92
— г- социологическая 91
Техника 'законодательная 216-218
Толкование норм права 280
-----административное 292
----- аутентическое 291
----- буквальное 289
-----доктринальное 293
-----историко-политическое 287
----- казуальное 292
-----легальное 291
-----неофициальное 293
-----нормативное 290
-----ограничительное 289
-----официальное 290
-----профессиональное 293
----- распространительное 289
-----систематическое 286
—:— судебное 292
-----текстовое 284
Традиции 115
У
Указ Президента 173
Устав 175, 233
Учет нормативных правовых актов
220-223
Ф
Факт юридический 245
Фактический состав 248
Федерация административная 77
—	договорная 78
-	конституционная 77-78
-	национальная 77
Физическое лицо 241
Форма государства 69
—	государственного устройства 76
--правления 69
Функции государства 57
--внешние 58, 63
--внутренние 58, 63
Ю
Юридическая (правовая) культура 148-
151
—	наука (правоведение) 7—9
—	обязанность 235
-	ответственность 319
Юридическое лицо 241
Рекомендуемая литература
Алексеев С.С. Государство и право: Начальный курс. - М.: Юрид. лит., 1994.
Алексеев С.С. Общая теория права: В 2 т. — М.: Юрид. лит, 1981-1982. — Т. 1-2.
Алексеев С.С. Теория права. - М.: Бек, 1994.
Аннерс Э. История европейского права: Пер. со швед. — М.: Наука, 1994.
Батурин Ю.М., Лившиц Р.З. Социалистическое правовое государство: от идеи к
осуществлению. — М.: Наука, 1989-
Васильев А.М. Правовые категории. - М.: Юрид. лит., 1976.
Давид. Р. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. В.А. Туманова.
— М.: Прогресс, 1988.
Декларация прав и свобод человека // Советское государство и право. — 1990. —
№ 10.
Зивс С.Л. Источники права. — М.: Наука, 1981.
Карбонье Ж. Юридическая социология / Пер. с фр. В.А. Туманова. - М.: Прогресс,
1986.
Керимов ДА. Культура и техника законотворчества. - М.: Юрид. лит., 1991.
Керимов ДА. Основы философии права. - М.: Манускрипт, 1992.
Кудрявцев В.Н. Правовое поведение: норма и патология. - М.: Наука, 1982.
Лазарев В.В. Применение советского права. — Казань: Изд-во Казан, ун-та, 1972.
Общая теория права и государства / Под ред. В.В. Лазарева - М.: Юрист, 1994.
Лейст О.Э. Три концепции права // Советское государство и право. - 1990. -
№ 12.
Лейст О.Э. Санкции и ответственность по советскому праву. — М.: Изд-во Моск,
ун-та, 1981.
Ленин В И. Государство и революция // Поли. собр. соч. — Т. 13.
Лившиц Р.З. Современная теория права. Краткий очерк. — М.: ИГП РАН, 1992.
Лившиц Р.З. Теория права. — М.: Бек, 1994.
Марксистско-ленинская общая теория государства и права: Основные институты
и понятия. — М.: Юрид. лит., 1970.
Марксистско-ленинская общая теория государства и права. Социалистическое
право. - М.: Юрид. лит., 1973.
Монтескье Ш. О духе законов // Избранные произведения: Пер. с фр. — М.:
Росполитиздат, 1955.
Научные основы советского правотворчества. — М.: Наука, 1981.
Нерсесянц В.С. Право и закон: Из истории правовых учений. — М.: Наука, 1983.
Очерки сравнительного права: Сборник / Сост. В.А. Туманов. - М.: Прогресс,
1981.
Пиголкин А.С. Толкование нормативных актов в СССР. — М.: Госюриздат, 1962.
Проект Закона "О нормативно-правовых актах Российской Федерации" // Госу-
дарство и право. - 1992. - № 7.
Российское законодательство: проблемы, перспективы. — М.: Бек, 1995.
Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. - Ташкент:
Узбекистан, 1988.
Советское законодательство: пути перестройки / Под ред. А.В. Мицкевича и А.С.
Пиголкина. — М.: Юрид. лит., 1989.
Теория государства и права. Теория государства. / Под ред. А.Б. Венгерова — М.:
Юрист, 1995.
Тилле А. Право абсурда. Социалистическое феодальное право. - М.: МП КОНТ,
1992.
Тихомиров Ю.А. Действие закона. - М.: Известия, 1992.
378
Тихомиров Ю.А. Публичное право. - М.: Бек, 1995.
Туманов В.А. Буржуазная правовая идеология. — М.: Наука, 1971.
Халфина P.O. Общее учение о правоотношении. - М.: Юрид. лит., 1974.
Хропанюк В.Н. Теория государства и права,— М.: ДТД, 1995.
Черниловский Э.М. Правовое государство: исторический опыт // Советское госу-
дарство и право. - 1989. - № 4.
Чиркин В.Е. Об определении государства // Государство и право. — 1993. — № 8.
Энгельс Ф. Происхождение семьи, частной собственности и государства // Маркс
К., Энгельс Ф. Соч. - 2-е изд. - Т. 21.
Язык закона / Под ред, А.С. Пиголкина. — М.: Юрид. лит., 1990.
ОГЛАВЛЕНИЕ
Предисловие......................................................... 4
Глава I. Общая теория права как наука и учебная
дисциплина ......................................................... 7
§1	. Общая характеристика юридической науки........................ 7
§2	. Содержание и структура общей теории права ...................10
§3	. Предмет и объект общей теории права...........................12
§4	. Метод общей теории права .................................... 27
§5	. Функции общей теории права.....................................25
§6	. Задачи и система курса общей теории права.....•..............	31
/
Г	л а в а II. Происхождение государства и права ..................35
§1	. Первобытно-общинный строй и родоплеменная организа-
ция общества........................................................35
§2	. Общественная власть и социальные нормы при родовом
строе ..............................................................37
§3	. Разложение первобытно-общинного строя и появление
государства................................/........................39
§4	. Завершение процесса возникновения государства ...............46
§5	. Происхождение права...........................................47
Глава III. Сущность государства и его связь
с правом............................................................55
§1	. Основные признаки государства.................................55
§2	. Эксплуататорское государство.................................57
§3	. Социальное государство........................................60
§4	. Соотношение государства и права..............................66
Г л а в а IV. Форма государства и ее конституци-
онно-правовая основа................................................69
§1	. Форма правления ..............................................69
§2	. Форма государственного устройства............................76
§3	. Политический режим ...........................................79
Г л а в а V. Понятие и сущность права...............................83
§1	. Основные признаки права.......................................83
§2	. Основные правовые понятия.....................................86
§3	. Основные современные учения о сущности права..................90
§4	. Право и политика.............................................99
380
Г л а в a VI. Право в системе социальных норм.......................104
§1	. Многообразие социальных норм..................................105
§2	. Право	и	мораль................................................105
§3	. Право	и	корпоративные нормы...................................Ill
§4	. Право	и	обычаи................................................114
§5	. Право	и	религиозные нормы.....................................116
§6	. Право	и	технические нормы.....................................118
Глава VII. Право и экономика........................................119
§1	. Традиционный подход отечественной науки к вопросу о
соотношении права и экономики.......................................119
§2	. Западная модель экономической свободы и роль права............122
§3	. Роль права в утверждении рыночных отношений...................124
Глава VIII. Право и личность........................................128
§1	. Понятие человека, гражданина, личности........................128
§2	. Правовое положение личности в различных социально-
экономических формациях ............................................132
§3	. Правовое положение личности в Российской Федерации............140
Г л а в а IX. Правосознание и правовая культура.....................144
§1	. Понятие правосознания и его структура.........................144
§2	. Правовая культура: понятие, структура, уровень................148
ГлаваХ. Нормы права и их виды.......................................152
§1	. Понятие и черты норм права....................................152
§2	. Структура норм права. Соотношение нормы и статьи
(пункта) нормативного акта..........................................156
§3	. Виды норм права...............................................159
Г л а в а XI. Источники права	..............................164
§1	. Понятие и виды источников	права...........................164
§2	. Источники права в Российской	Федерации........................168
§3	. Действие нормативных актов во времени, в пространстве
и по кругу лиц......................................................175
Глава XII. Система права............................................180
§1	. Понятие системы права. Правовой институт, отрасль
права...............................................................180
§2	. Предмет и метод	правового	регулирования.......................184
§3	. Отрасли права	Российской	Федерации .........................187
§4	. Основные связи между отраслями права Российской
Федерации ..........................................................192
381
§5	. Соотношение системы права, системы законодательства
и системы юридических наук........................................ 197
Глава XIII. Правотворчество....................................... 200
§1	. Понятие правотворчества и его принципы. Правотворчество
и формирование права.............................................. 200
§2	. Виды правотворческой деятельности в Российской Федера-
ции .............................................................. 204
§3	. Основные стадии правотворческого процесса .................. 208
§4	. Законодательная техника..................................... 216
Глава XIV. Систематизация нормативных	актов.................219
§1	. Понятие систематизации...................................... 219
§2	. Учет нормативных актов...................................... 220
§3	. Понятие и виды инкорпорации ................................ 223
§4	. Консолидация законодательства............................... 228
§5	. Кодификация. Виды кодификационных актов......................230
Глава XV. Правовые отношения.......................................235
§1	. Понятие правовых отношений	и	их	основные виды..............235
§2	. Субъекты права и участники правоотношений....................240
§3	. Содержание правоотношения	............................... 244
§4	. Юридические факты........................................... 245
§5	. Объекты правоотношений.....................................  249
Глава XVI. Законность и правопорядок...............................252
§1	. Понятие законности. Ее место	в	жизни	общества................252
§2	. Гарантии законности......................................... 256
§3	. Законность и целесообразность	.............................. 257
§4	. Единство законности..........................................260
§5	. Понятие правопорядка.........................................262
Глава XVII. Реализация норм права ................................ 263
§1	. Понятие реализации норм права и ее основные формы........... 263
§2	. Применение права — важнейшая форма реализации
правовых норм..................................................... 266
§3	. Стадии процесса применения	права............................ 268
§4	. Основные требования к применению права.....................  272
§5.	Акты применения права........................................ 274
§6.	Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии
права......................................'...................... 276
Глава XVIII. Толкование норм права................................ 280
§1	. Понятие и значение толкования норм права.................... 280
§2	. Уяснение смысла норм права ...........’......................284
382
§3	. Результаты толкования (толкование норм права
по объему).........................................................288
§4	. Разъяснение норм права........................................290
Глава XIX. Правомерное поведение....................................294
§1	. Понятие правомерного поведения................................294
§2	. Основные черты правомерного поведения.........................296
§3	. Виды правомерного поведения ..................................299
Глава XX. Правонарушение........................................... 305
§1	. Понятие правонарушения........................................305
§2	. Основные виды правонарушений и санкций за их
совершение.........................................................309
§3	. Основные принципы законодательного определения
правонарушений и санкций за их совершение..........................313
Глава XXI. Юридическая ответственность..............................319
§1	. Понятие и вщщ! юридической ответственности....................319
§2	. Принципы юридической ответственности..........................322
Глава XXII. Правовое государство и гражданское
общество...........................................................330
§1	. Совершенное гражданское общество — основа создания
правового государства..............................................330
§2	. Признаки правового государства ...............................332
§3	. Формирование российского правового государства ...............334
Глава XXIII. Основные правовые системы
современности.......................................................341
§1	. Романо-германская (континентальная) правовая семья ...........341
§2	. Англосаксонская правовая семья ...............................354
§3	. Мусульманская правовая семья..................................361
§4	. Индусское право...............................................367
§5	. Обычное право Африки..........................................370
Предметный указатель .............................................. 374
Рекомендуемая литература............................................378
383
УЧЕБНОЕ ИЗДАНИЕ
Дмитриев Юрий Альбертович
Казьмин Иван Федорович
Лазарев Валерий Васильевич
Лейст Олег Эрнестович
Мицкевич Алексей Валентинович
Оксамытный Виталий Васильевич
Пиголкин Альберт Семенович
Рахманина Татьяна Николаевна
Саидов Акмал Холматович
Студеникина Марина Семеновна
Сырых Владимир Михайлович
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА
Художник С. С. Водчиц
Технический редактор О.В. Рыбина
Корректоры Е. В. Авалова, М.А. Василевская, Л. И. Малютина
Оригинал-макет подготовлен издательством МГТУ им. Н.Э. Баумана
Изд. лиц. № 020523 от 25.04.97. Подписано в печать 10.02.98.
Формат 60 х 90/16. Бумага офсетная. Печать офсетная. Усл. печ. л. 24.
Уч.-изд. л. 23,78. Тираж 28 000 экз. (4-й завод 18 001—28 000 экз.).
Заказ № 771.
Издательство МГТУ им. Н. Э. Баумана.
107005, Москва, 2-я Бауманская, 5.
Отпечатано с готовых диапозитивов в ГМП «Первая Образцовая типография»
Государственного комитета Российской Федерации по печати.
113054, Москва, Валовая, 28.