Автор: Белов В. А.
Теги: общая часть гражданского права государство и право юридические науки правоведение право гражданское право учебник для вузов издательство юрайт
ISBN: 978-5-534-00191-4
Год: 2022
Текст
В. А. Белов
ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО
ТОМ 2
ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ
УЧЕБНИК ДЛЯ ВУЗОВ
Рекомендовано Учебно-методическим отделом высшего образования в качестве
учебника для студентов высших учебных заведений, обучающихся по юридическим
направлениям
Книга доступна на образовательной платформе «Юрайт» urait.ru,
а также в мобильном приложении «Юрайт.Библиотека»
Москва «Юрайт «2022
УДК 347.1(075.8)
ББК 67.404я73
Б43
Автор:
Белов Вадим Анатольевич — доктор юридических наук, профессор кафедры
коммерческого права и основ правоведения юридического факультета
Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова.
Рецензенты:
Бевзенко Р. С. — кандидат юридических наук, профессор Российской школы
частного права, партнер юридической компании «Пепеляев Групп»,
действительный государственный советник юстиции Российской Федерации
2 класса;
Мареев Ю. Л. — кандидат юридических наук, доцент Приволжского филиала
Российской академии правосудия;
Скворцов О. Ю. — доктор юридических наук, профессор кафедры
коммерческого права юридического факультета Санкт-Петербургского
государственного университета;
Хохлов В. А. — доктор юридических наук, профессор кафедры гражданского
и предпринимательского права Самарского государственного экономического
университета.
Белов, В. А.
Б43 Гражданское право. В 2 томах. Т. 2. Особенная часть : учебник для вузов /
В. А. Белов. — Москва : Издательство Юрайт, 2022. — 463 с. — (Высшее
образование). — Текст : непосредственный.
ISBN 978-5-534-00191-4 (т. 2)
Настоящее издание представляет собой авторский учебник по Особенной
части гражданского права. В нем освещаются абсолютные и относительные
гражданско-правовые формы — вещные, исключительные, личные,
наследственные, обязательственные, охранительные (восстановительные
и компенсационные) правоотношения, права ожидания, относительные
секундарные и корпоративные права.
Соответствует актуальным требованиям федерального государственного
образовательного стандарта высшего образования.
Для студентов юридических вузов и факультетов, обучающихся
по образовательным программам академического бакалавриата,
и самоподготовки.
УДК 347.1(075.8)
ББК 67.404я73
УВЕРЕННОСТЬ В КАЖДОМ РЕШЕНИИ
Adtaraiif
ИНФОРМАЦИОННО-ПРАВОВОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ
Все права защищены. Никакая часть данной книги не может быть воспроизведена
в какой бы то ни было форме без письменного разрешения владельцев авторских прав.
ISBN 978-5-534-00191-4 (т. 2)
© Белов В. А., 2016
© ООО «Издательство Юрайт», 2022
Оглавление
Предисловие.........................................................7
Принятые сокращения.................................................9
Раздел VII. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
ПРИНАДЛЕЖНОСТИ ВЕЩЕЙ
Глава 24. Вещные правовые формы....................................15
§ 1. Понятие и виды (п. 689—691)................................15
§ 2. Понятие вещных прав (п. 692—6941)..........................17
§ 3. Признаки вещных прав (п. 695—6975).........................20
§ 4. Виды вещных прав (п. 698—700)..............................23
Глава 25. Владение.................................................28
§ 1. Определение и понятие (п. 701—706).........................28
§ 2. Виды владения (п. 707—7121)..................................31
§ 3. Приобретение и прекращение владения (п. 713—7153)............35
§ 4. Защита владения и ее основание (п. 716—721!).................39
Глава 26. Право собственности......................................44
§ 1. Понятие и содержание (п. 722—7261)...........................44
§ 2. Динамика права собственности (п. 727—730)....................47
§ 3. Основания одностороннего правособственнического эффекта
(п. 731-7351)..................................................51
§ 4. Основания регулятивного двустороннего эффекта (п. 736—740).55
§ 5. Основания охранительного двустороннего эффекта (п. 741—7473).58
§ 6. Ограничения права собственности (п. 748—752)...............63
Глава 27. Право общей собственности................................66
§ 1. Общее понятие (п. 753—7543)................................66
§ 2. Виды права общей собственности (п. 755—7581).................68
§ 3. Динамика права общей собственности (п. 759—762)............71
§ 4. Осуществление права общей собственности (п. 763—767).......76
Глава 28. Ограниченные вещные права................................81
§ 1. Понятие и виды (п. 768—771)................................81
§ 2. Права хозяйствования и управления (п. 772—7771)..............83
§ 3. Права найма и пользования (п. 778—783).....................88
§ 4. Права на земельные участки (п. 784—7881)...................91
§ 5. Права на жилые помещения (п. 789—7921).....................96
§ 6. Права извлечения ценности (п. 793—795)................... 100
3
Раздел VIII. ПРАВО ПРИНАДЛЕЖНОСТИ РЕЗУЛЬТАТОВ
ТВОРЧЕСТВА
Глава 29. Исключительные правовые формы..........................107
§ 1. Понятие и виды (п. 796—8001)............................ 107
§ 2. Понятие исключительного права (п. 801—807).............. 110
§ 3. Виды исключительных прав (п. 808—8142).................. 115
Глава 30. Авторское право........................................120
§ 1. Общее понятие (п. 815—8171)..............................120
§ 2. Содержание авторского права (п. 818—820)................ 122
§ 3. Пределы авторского права (п. 821—8261).................. 126
§ 4. Динамика авторского права (п. 827—831!)..................131
§ 5. Осуществление авторского права (п. 832—836)............. 135
Глава 31. Смежные права..........................................139
§ 1. Понятие и виды (п. 837—8391)............................ 139
§ 2. Содержание и пределы смежных прав (п. 840—8442)......... 142
§ 3. Динамика и осуществление смежных прав (п. 845—8461)..... 148
Глава 32. Патентные права........................................151
§ 1. Понятие и содержание (п. 847—8507)...................... 151
§ 2. Пределы патентного права (п. 851—8552).................. 155
§ 3. Динамика патентного права (п. 856—866).................. 160
§ 4. Патентное право на селекционное достижение (п. 867—872). 164
Раздел IX. ПРАВО ПРИНАДЛЕЖНОСТИ ЛИЧНЫХ БЛАГ
Глава 33. Личные правовые формы..................................171
§ 1. Понятие и виды (п. 873—8751)............................ 171
§ 2. «Переживание» личными правами своих обладателей (п. 876—8812) 174
§ 3. Виды личных прав (п. 882—8845).......................... 179
Глава 34. Отдельные личные права.................................184
§ 1. Права использования материальных форм (п. 885—889)...... 184
§ 2. Права копирования индивидуализирующих обозначений
(п. 890-899).............................................. 187
§ 3. Права сохранения состояний (п. 900—9053)................ 193
§ 4. Права поддержания социально-значимых представлений
(п. 906-908).............................................. 197
Раздел X. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПОСМЕРТНОГО
ПРАВОПРЕЕМСТВА
Глава 35. Наследственное право...................................203
§ 1. Понятие и основные категории (п. 909—9127).............203
§ 2. Объект наследственного права (п. 913—920)..............208
§ 3. Юридическая природа наследственного права (п. 921—926)...212
§ 4. Осуществление наследственного права и его последствия (п. 927—930).216
§ 5. Особые формы посмертного правопреемства (п. 931—937).....219
4
Раздел XL ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ
Глава 36. Общее учение................................................225
§ 1. Понятие и содержание обязательств (п. 938—944)................225
§ 2. Обязательства в системе гражданско-правовых форм (п. 945—948).227
§ 3. Виды обязательств (п. 949—954)................................230
§ 4. Динамика обязательств (п. 955—961)............................234
§ 5. Исполнение как основание прекращения обязательств
(п. 962-96213)...............................................237
§ 6. Некоторые иные основания прекращения обязательств
(п. 96214-96219).............................................241
Глава 37. Обязательства по передаче вещей.............................244
§ 1. Общее понятие (п. 963—966)....................................244
§ 2. Содержание (п. 967—974).......................................246
§ 3. Основания динамики (п. 975—980)...............................252
§ 4. Особенности исполнения (п. 981—989)...........................256
Глава 38. Денежные обязательства......................................262
§ 1. Понятие и содержание (п. 990—995).............................262
§ 2. Основания динамики (п. 996—999)...............................264
§ 3. Платеж (п. 1 000— 10061)......................................267
§ 4. Безналичные расчеты (общее учение) (п. 1007—10101)............271
§ 5. Формы безналичных расчетов (п. 1011—10163)....................275
Глава 39. Обязательства приложения труда..............................280
§ 1. Общие положения (п. 1017—1022)................................280
§ 2. Место в системе обязательств (п. 1023—10251)..................283
§ 3. Основания динамики (п. 1026—1029!)............................285
§ 4. Особенности исполнения (п. 1030—10364)........................289
Глава 40. Обязательства по транспортировке и хранению.................295
§ 1. Правовые формы транспортировки (п. 1037—10381)................295
§ 2. Права и обязанности по перевозке (п. 1039—10413)..............298
§ 3. Вспомогательные обязательства на транспорте (п. 1042—1047)....304
§ 4. Обязательства хранения или поклажи (п. 1048—10531)............308
Глава 41. Обязательства ведения чужих дел.............................314
§ 1. Общие положения (п. 1054—1061)................................314
§ 2. Фидуциарное и коммерческое ведение чужих дел (п. 1062—10643)..319
§ 3. Доверительное управление (п. 1065—10682)......................322
§ 4. Особые виды управления чужими активами и делами (п. 1069—1076) .... 325
Раздел XII. ИНЫЕ ОТНОСИТЕЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
Глава 42. Охранительные гражданские правоотношения....................333
§ 1. Понятие и виды (п. 1077—10832)................................333
§ 2. Страховые правоотношения (п. 1084—10872)......................337
§ 3. Деликтные правоотношения (п. 1088—1095)..................339
§ 4. Договорная ответственность (п. 1096—1105)................344
5
§ 5. Компенсационные правоотношения (п. 1106—11124)..........348
§ 6. Кондикционные правоотношения (п. 1113—1118).............353
Глава 43. Права ожидания удовлетворения.........................356
§ 1. Понятие и виды (п. 1119—1122)...........................356
§ 2. Гарантийные правоотношения (п. 1123—ИЗО2)...............360
§ 3. Информационные правоотношения (п. 1131—1135)............364
§ 4. Формы пред- и постдоговорных отношений (п. 1136—1141)...368
Глава 44. Относительные секундарные права......................373
§ 1. Понятие и виды (п. 1142—11441)..........................373
§ 2. Обязывающие секундарные права (п. 1145—11481)..........376
§ 3. Преимущественные права: общее учение (п. 1149—1152)....378
§ 4. Виды преимущественных прав (п. 1153—И543)...............382
§ 5. Негативные секундарные права (п. 1155—1159).............385
§ 6. Конкретизирующие и дефинитивные секундарные права
(п. 1160-И634)...............................................389
Глава 45. Права участия (корпоративные права)........................394
§ 1. Понятие корпоративных отношений (п. 1164—1168)...............394
§ 2. Содержание, природа и виды корпоративных прав (п. 1169—1173).396
§ 3. Права участия в делах (п. 1174—1179).........................400
§ 4. Права участия в имуществе (п. 1180—1185).....................403
§ 5. Информационные корпоративные права (п. 1186—11881)...........405
§ 6. Формы участия в определении состава членов корпорации
(п. 1189-1197)..............................................407
§ 7. Автономное регулирование корпоративных отношений
(п. 1198-1205)..............................................410
Приложение...........................................................415
Новые издания по дисциплине «Гражданское право»
и смежным дисциплинам................................................460
Предисловие
Настоящая книга завершает собой новый, двухтомный учебник граждан-
ского права — результат сокращения и переработки моего академического
Курса по этой дисциплине, изданного сперва (в 2011-2014) в четырех кни-
гах общим объемом более 315 печатных листов, а затем (в 2014-2015) —
уже в семи книгах и трех DVD-Rom. В ряде случаев он просто перепи-
сан (воспроизведен), в некоторых случаях уточнен и разъяснен (облечен
в более удобочитаемую форму) и в некоторых — обновлен и дополнен
в соответствии с несколько иным назначением книги. В итоге получилась
книга, предлагаемая вниманию читателей, — учебник по особенной части
современного российского гражданского права. Произведенные измене-
ния позволяют использовать ее как самостоятельно, так и в качестве посо-
бия по изучению моего академического многотомного Курса в качестве его
несколько сокращенного и упрощенного варианта.
Как и в первом томе Учебника — по общей части гражданского права —
мы стремились не только сохранить, но и внешне обозначить преем-
ственность настоящего издания с моим Курсом. Это обусловило, с одной
стороны, сохранение практики разделения его текста на пункты, соответ-
ствующие пунктам Курса, а с другой — отказ от использования «мелкого
шрифта». По последней причине в книге образовался целый ряд новых
пунктов с нумерацией типа 6891, 6902, 6973 и т.д. Конечно, надстрочные
индексы — это не самое удобное, но уйти от них на данном этапе оказалось
невозможным: без такой нумерации соотнести текст настоящего Учебника
с текстом Курса будет очень трудно, а соотнести необходимо, ибо иначе
настоящее издание не сможет служить пособием по изучению Курса. Если
когда-нибудь читатели предъявят спрос на обновленное академическое
(многотомное) издание Курса, я перепишу его под настоящий Учебник —
вот тогда-то и придет время обновить нумерацию пунктов, отказавшись
от использования надстрочных индексов. Проект такого (запланирован-
ного в будущем) обновления читатели смогут увидеть в приложенной
к книге Программе курса, где каждая его тема пронумерована тремя циф-
ровыми обозначениями — тем, которое использовано в настоящем издании,
тем, под которым она фигурирует в академическом Курсе, и тем, под кото-
рым она, вероятно, будет фигурировать в будущем, новом самостоятельном
издании (если — повторюсь — таковое потребуется).
Для углубления знаний, получаемых при изучении настоящего Учеб-
ника, в продолжение всего времени работы над ним, рекомендуется
обращаться к нескольким следующим изданиям: (1) Покровский И. А.
Основные проблемы гражданского права. Пг., 1917/1998/2001. — (2) Успен-
ский Л. Н. Очерки по юридической технике. Ташкент, 1927. — (3) Канто-
7
рович Я. А. Основные идеи гражданского права. Харьков, 1928/2012. —
(4) Агарков М. М. Обязательство по советскому гражданскому праву.
М., 1940/2002/2012. — (5) Аскназий С. И. Основные вопросы теории
социалистического гражданского права. Л., 1947 / М., 2008. — (6) Пугин-
ский Б. И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях.
М., 1984. — (7) Развитие советского гражданского права на современном
этапе / отв. ред. В. П. Мозолин. М., 1986. — (8) Гражданское право: акту-
альные проблемы теории и практики / под общ. ред. В. А. Белова. М.,
2007/2015. Информацию о других — специальных — литературных и нор-
мативных источниках читатели смогут почерпнуть из весьма обширных
библиографических указателей, содержащихся в моем Курсе.
Разделение материала Учебника на смысловые пункты со своими соб-
ственными подзаголовками позволяет избежать необходимости в формули-
ровке особых вопросов и иных материалов для самоконтроля. Для общего
повторения и закрепления пройденного материала можно пользоваться
оглавлением книги; детализированное усвоение целесообразно осущест-
влять в соответствии с программой, данной в конце Учебника.
В результате изучения каждой главы учащиеся должны знать весь
материал, в ней изложенный, по тем укрупненным блокам (параграфам),
на которые разделена глава, а также по тем конкретным смысловым элемен-
там, которые составляют их отдельные пункты; должны уметь (а) выде-
лять и описывать ключевые теоретические и практические проблемы, осве-
щенные в каждой главе, а также — (б) вести по ним дискуссии, оценивая
аргументы «за» и «против» различных точек зрения и объясняя послед-
ствия принятия той или иной позиции по проблемам, затронутым в соот-
ветствующей главе, и (в) объяснять содержание, смысл и значение каждого
из гражданско-правовых понятий, институтов, конструкций и категорий,
рассмотренных в настоящем Учебнике.
В. А. Белов
17.08.2016
Принятые сокращения
Конституция РФ — Конституция Российской Федерации: принята все-
народным голосованием 12.12.1993
Гражданский кодекс
ГК — Гражданский кодекс Российской Федерации:
— часть первая ГК: Федеральный закон от 30.11.1994 № 51-ФЗ;
— часть вторая ГК: Федеральный закон от 26.01.1996 № 14-ФЗ;
— часть третья ГК: Федеральный закон от 26.11.2001 № 146-ФЗ;
— часть четвертая ГК: Федеральный закон от 18.12.2006 № 230-ФЗ
Вводные законы к Гражданскому кодексу
Вводный закон к части первой ГК — Федеральный закон от 30.11.1994
№ 52-ФЗ «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Рос-
сийской Федерации»
Вводный закон к части второй ГК — Федеральный закон от 26.01.1996
№ 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Рос-
сийской Федерации»
Вводный закон к части третьей ГК — Федеральный закон от 26.11.2001
№ 147-ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса
Российской Федерации»
Вводный закон к части четвертой ГК — Федеральный закон
от 18.12.2006 № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Граж-
данского кодекса Российской Федерации»
Прежнее гражданское законодательство
ГК РСФСР 1922 г. — Гражданский кодекс РСФСР: принят 31 октября
1922 г. на IV сессии ВЦИК РСФСР IX созыва; введен в действие поста-
новлением НЦМК РСФСР от 11.11.1922
ГК РСФСР 1964 г. — Гражданский кодекс РСФСР: утвержден Зако-
ном РСФСР от 11.06.1964
Основы гражданского законодательства
1961 г. — Основы гражданского законодательства Союза ССР и союз-
ных республик: утверждены Законом СССР от 08.12.1961
1991 г. — Основы гражданского законодательства Союза ССР и респу-
блик: утверждены постановлением Верховного Совета СССР от 31.05.1991
№2211-1
9
Иные кодексы
АПК — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации:
Федеральный закон от 24.06.2002 № 95-ФЗ
НК — Бюджетный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон
от 31.07.1998 № 145-ФЗ
Водный кодекс — Водный кодекс Российской Федерации: Федераль-
ный закон от 03.06.2006 № 73-ФЗ
Воздушный кодекс — Воздушный кодекс Российской Федерации:
Федеральный закон от 19.03.1997 № 60-ФЗ
ГПК — Гражданско-процессуальный кодекс Российской Федерации:
Федеральный закон от 14.11.2002 № 138-ФЗ
Градостроительный кодекс — Градостроительный кодекс Российской
Федерации: Федеральный закон от 29.12.2004 № 190-ФЗ
ЖК — Жилищный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон
от 29.12.2004 № 189-ФЗ
ЗК — Земельный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон
от 25.10.2001 № 136-ФЗ
КАС — Кодекс административного судопроизводства Российской
Федерации: Федеральный закон от 08.03.2015 № 21-ФЗ
КВВТ — Кодекс внутреннего водного транспорта Российской Федера-
ции: Федеральный закон от 07.03.2001 № 24-ФЗ
КоАП — Кодекс Российской Федерации об административных право-
нарушениях: Федеральный закон от 30.12.2991 № 195-ФЗ
КТМ — Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации: Феде-
ральный закон от 30.04.1999 № 81-ФЗ
ЛК — Лесной кодекс Российской Федерации: Федеральный закон
от 04.12.2006 № 200-ФЗ
НК — Налоговый кодекс Российской Федерации: часть первая — Феде-
ральный закон от 31.07.1998 № 146-ФЗ; часть вторая — Федеральный
закон от 05.08.2000 № 117-ФЗ
СК — Семейный кодекс Российской Федерации: Федеральный закон
от 29.12.1995 № 223-ФЗ
ТК — Трудовой кодекс Российской Федерации: Федеральный закон
от 30.12.2001 № 197-ФЗ
УАТ — Устав автомобильного транспорта и городского наземного элек-
трического транспорта: Федеральный закон от 08.11.2007 № 259-ФЗ
УЖТ — Устав железнодорожного транспорта РФ: Федеральный закон
от 10.01.2003 № 18-ФЗ
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 —
постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О при-
менении судами некоторых положений раздела I части первой Граждан-
ского кодекса Российской Федерации»
Наименования государств
РФ — Российская Федерация (в падеже, соответствующем контексту)
РСФСР — Российская Советская Федеративная Социалистическая
Республика
10
СССР — Союз Советских Социалистических Республик
США — Соединенные Штаты Америки
Наименования государственных органов1
ВЦИК РСФСР — Всероссийский Центральный исполнительный коми-
тет РСФСР
ЦИК СССР — Центральный исполнительный комитет СССР
СНК СССР — Совет народных комиссаров СССР
Иные сокращения
абз. — абзац(-ы)
БДЦБ — бездокументарные ценные бумаги
ВАС — Высший арбитражный суд
гл. — глава(-ы)
ЕГРЮЛ — единый государственный реестр юридических лиц
МЧП — международное частное право
НПА — нормативные правовые акты
ОПФ — организационно-правовая форма
и. — пункт(-ы)
поди. — подпункт(-ы)
разд. — раздел(-ы)
см. — смотри
СНГ — Содружество Независимых Государств
ср. — сравни
ст. — статья(-и)
ч. — часть(-и)
ЭВМ — электронно-вычислительная машина
1 Наименования органов государственной власти РФ сокращены в соответствии
с Перечнем, утвержденным распоряжением Администрации Президента РФ и Аппарата
Правительства РФ от 16.07.2008 № 943/788.
Раздел VII
ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
ПРИНАДЛЕЖНОСТИ ВЕЩЕЙ
Глава 24
ВЕЩНЫЕ ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
§ 1. Понятие и виды (п. 689—691)
689. Человеческие отношения по поводу вещей. Отношения соб-
ственности. Предметы материального мира или вещи в широком (факти-
ческом) смысле этого слова люди использовали для удовлетворения своих
потребностей с незапамятных времен. Вероятно, что поначалу речь шла
не столько о межчеловеческих (социальных) отношениях по поводу вещей,
сколько о фактическом воздействии конкретных людей на те или иные
материальные предметы. Но постепенно эту — первоначальную — форму
фактического взаимодействия человека с природой вытесняет форма более
прогрессивная: орудия труда и предметы потребления, созданные челове-
ческим трудом из отвоеванного у природы материала, из предмета прило-
жения одних только фактических усилий превращаются в предмет соци-
альных отношений — вещи в юридическом смысле этого слова (см. об этом
понятии гл. 14 Учебника) — отношений собственности1.
6891. Дихотомия «свой — чужой» как существо отношений собствен-
ности. Во всех нормах и правилах, регламентирующих социальные отно-
шения по поводу вещей, прослеживается такая общая основа, как противо-
поставление своего и чужого. Несомненно, что эта идея была подсказана
аналогичным разделением, с незапамятных времен установившимся среди
людей. Нет ничего естественнее, чем объективно существующее и всеми
наблюдаемое разделение в области людей спроецировать на область вещей,
т.е. сконструировать мир (иерархию) вещей по образу и подобию того,
как уже сконструирован (то ли от Бога, то ли еще от чего-то) мир людей.
По мере выделения все более и более мелких социальных организмов про-
тивопоставление «свой — чужой» опускается на все более низкий уровень,
пока не доходит, наконец, до уровня отдельного конкретного индивида.
С этого времени мы наблюдаем социальные отношения, вполне типичные
для настоящего времени: состояние принадлежности известных матери-
альных благ одним организованным коллективам и отдельным (действую-
1 Почему это произошло? Данный вопрос — о причинах трансформации фактических
отношений по поводу вещей в отношения социальные — так и не получил однозначного
ответа; по всей видимости, такая трансформация стала следствием стечения и взаимного
влияния множества факторов. Такое объяснение исключительно важно именно для юри-
дической науки, поскольку позволяет понять причину установления различных социальных
норм и правил для регулирования межчеловеческих (социальных) отношений по поводу
различного рода вещей, в различные времена и у различных народов.
15
щим автономно от какого бы то ни было коллектива, вне связи с принад-
лежностью к нему, т.е. частным) лицам и в то же самое время состояние
отчужденности этих благ от других аналогичных коллективов и индивидов.
В таких условиях каждая вещь является для кого-то своей, а для кого-то
чужой. Будучи известным образом организованными и охраняемыми
государством, такие отношения обыкновенно называют отношениями соб-
ственности.
690. Правовые формы отношений собственности. Социальные отно-
шения типа «свой — чужой», установившиеся по поводу вещей (отно-
шения собственности) могут получить различное гражданско-правовое
оформление, а именно: (1) непосредственную гражданско-правовую охрану’,
(2) охрану, осуществляемую при помощи их облечения в форму право-
отношений. Именно второй смысл обыкновенно и имеют в виду, когда
говорят, что известные отношения приобретают гражданско-правовую
форму — нормы объективного права признают за участниками соответ-
ствующих отношений некоторый арсенал юридических (т.е. пользующихся
покровительством и защитой права) возможностей, реализуемых в рамках
правоотношений — субъективных прав. Но и первый смысл — фактическое
господство над вещами в том или другом отношении — сбрасывать со сче-
тов тоже нельзя, ибо такое господство нередко также признается и охраня-
ется правом.
6901. Вещные права и правоотношения. Юридические возможности,
приобретающие, благодаря их обеспечению обязанностями, форму субъек-
тивных прав, могут быть более и менее широкими с точки зрения как сво-
его содержания, так и своей реализации. Применительно к вещам наибо-
лее полными (абсолютными, наименее стесненными чужой частной волей)
будут возможности лица в отношении тех вещей, которые он вправе пола-
гать своими. С него никто не спросит, случись с ними что-то плохое. Такие
отношения облекаются в форму права собственности. Возможности же,
менее полные (более стесненные), возможности, которые, несмотря на свое
наличие, все же не позволяют лицу забыть о том, что «эта вещь — чужая»
(и, стало быть, не дай Бог с ней чего не то сделать — ответить перед соб-
ственником придется на полную катушку, а вот произойди с ней какой
несчастный случай — так это, извините, не мои проблемы), — облекаются
в форму ограниченных вещных прав.
6902. Выбор правовой формы. Как следует поступить с известными
социальными отношениями по поводу вещей: следует ли охранять их непо-
средственно, как фактические состояния, или же их целесообразно облечь
в форму субъективных прав? Природа вещей как предметов, внешних
по отношению к субъектам права, имеющих завершенные пространствен-
ные очертания и стабильное, независимое от субъектов, ими обладающих,
существование, позволяет сделать и так и так. Выбор обусловливается,
очевидно, различным характером самих этих отношений. Представляется,
критерием этой разницы должна быть признана гласность или видимость
этих отношений для всех их участников. Отношения, производящие изме-
нения в физическом мире, а оттого доступные наблюдению всякого и каж-
дого (гласные), облекать в форму субъективных прав нет большого смысла.
16
Отношения же сугубо социальные, физической реальности не меняющие
и потому наблюдению посторонних лиц доступные не всегда, а то и недо-
ступные вовсе (отношения негласные), напротив, можно снабдить право-
вой охраной только при условии их предварительного правового оформления
{формализации) — облечения в форму субъективных прав.
691. Логика настоящего раздела. Сообразно изложенной основной
мысли — необходимости разграничивать непосредственно охраняемые
законом фактические состояния (в первую очередь владение), с одной
стороны, с субъективными правами — с другой, мы и излагаем материал
в настоящем разделе. Именно: (1) общее понятие о так называемых вещных
субъективных правах — центральной гражданско-правовой форме соци-
альных отношений собственности — и их видах мы устанавливаем в насто-
ящей (вводной) главе Раздела VII Учебника; (2) изучению центрального
социально-значимого фактического отношения человека к вещи, полу-
чающего непосредственную гражданско-правовую охрану, — отношения
владения, — мы посвящаем следующую главу; (3) отдельным видам вещ-
ных прав — гражданско-правовых форм социальных отношений по поводу
вещей: (а) праву собственности; (б) праву общей собственности и (в) огра-
ниченным вещным правам — мы посвящаем три оставшихся главы Раздела.
§ 2. Понятие вещных прав (п. 692—6941)
692. Функциональное определение вещных прав. В настоящем Раз-
деле мы будем говорить, главным образом, о субъективных правах, оформ-
ляющих социально значимые фактические отношения принадлежности
известных вещей одним лицам и отчужденности этих вещей от других лиц,
субъективных правах, оформляющих фактически сложившееся в челове-
ческом обществе разделение вещей на «свои» и «чужие». Субъективные
гражданские права, которые оформляют «...принадлежность вещей (иму-
щества) участникам гражданских правоотношений в качестве необходимой
предпосылки и результата имущественного оборота»1 или «...закрепляют
принадлежность вещи собственнику, имеющему максимальные законные
возможности по ее использованию... (а также. — В. Б.), ...регламентируют
правовой режим имущества собственника, которое в определенных рамках
иногда вправе одновременно использовать и другие лица»1 2, называются
вещными правами.
692 к Проблема определения содержания вещных прав. Вопрос о нали-
чии общей для всех вещных прав содержательной характеристики является
в высшей степени спорным. В отечественной (и насколько нам известно,
в зарубежной) литературе этот вопрос не обсуждается. Это означает, что
всех вполне устраивает статус вещного права как чисто функционального
понятия. Нам такой подход представляется неправильным, поскольку он
совершенно не соответствует тому квалификационному значению, которое
1 Гражданское право : учебник / под ред. Е. А. Суханова. 3-е изд. Т. I. М., 2004. С. 59
(автор главы — Е. А. Суханов).
2 Там же. С. 37; Т. II. М., 2005. С. 1-4.
17
придается учеными понятию вещных прав. Если вещные права (со времен
права римского) противопоставляются обязательственным, а в современ-
ную эпоху — исключительным, личным и наследственным, то они непре-
менно должны иметь нечто общее именно в своем содержании. Какую-то
черту, которая делает субъективное право вещным, просто необходимо
обнаружить; в крайнем случае, о ней можно договориться.
693. Содержательное определение вещных прав. Вещным правом
является всякое субъективное гражданское право, содержанием которого
является юридически обеспеченная возможность (правомочие) лица — обла-
дателя этого права — осуществлять абсолютное фактическое и непо-
средственное господство над индивидуально определенной вещью.
Поскольку абсолютное, фактическое и непосредственное господство лица
над вещью называется владением (или, по крайней мере, невозможно без
него), то правомочие такого господства должно называться правомочием
владения. Коротко: всякое право на владение определенной вещью есть
вещное право. Именно правомочие владения вещью является бесспорным
индикатором принадлежности того или другого абсолютного права к числу
вещных. Субъективное право, имеющее в своем составе правомочие владе-
ния, обязательно является вещным (не может им не быть)1.
6931. Могут ли существовать вещные права, не заключающие в себе
правомочия владения? Да, могут. Утверждение типа «если есть право-
мочие владения — то право вещное» истинно; но утверждение типа «если
право вещное — то в нем непременно должно быть и правомочие владе-
ния» ложно. Все студенты — несомненно, люди, но очевидно, что не все
люди — студенты. Владение безусловно необходимо там, где оно обеспечи-
вает минимальный комфорт режима извлечения из вещи полезных свойств,
подобно тому, как необходим ключ к запертой сокровищнице или лестница
для срывания с дерева плодов1 2. Но если объектом вещного права является
такая вещь, комфортное пользование которой мыслимо и без владения ею,
либо это право вообще не имеет целью обеспечение пользования вещью3,
то, очевидно, что в такое право не нужно закладывать правомочие вла-
1 В нашей литературе бытует противоположное мнение, особенно оно распространено
применительно к праву арендатора. Это суждение — как явствует из предыдущего изложе-
ния — не является верным, ибо право на владение — это право на непосредственное господ-
ство над индивидуально-определенной вещью, а подобное право не может быть никаким иным,
кроме абсолютного, следовательно — вещного. Владение «по абсолютному, но не вещному»
праву или тем более «по относительному праву» логически немыслимо.
2 По нашему праву правомочие владения наличествует в составе всех без исключения
прав, прямо отнесенных к числу вещных ГК, — в правах (1) собственности (см. п. 1 ст. 209);
(2) пожизненного наследуемого владения (ст. 266) и (3) праве постоянного (бессрочного)
пользования (ст. 269) земельными участками; (4) хозяйственного ведения (ст. 294) и (5) опе-
ративного управления (ст. 296); некоторое сомнение могут вызывать (6) сервитуты (ст. 274
и сл.), но и они при ближайшем рассмотрении развеиваются; из прав, по сути вещных, но ГК
таковыми не объявленных, правомочие владения всегда заключено в (7) праве удержания
(ст. 359) и (8) праве нанимателя жилого помещения.
3 По нашему законодательству существуют три таких права — (9) залога (ст. 334 и сл.);
(10) аренды (ст. 606 и сл.) и (И) ссуды (ст. 689 и сл.): по существу они вещные, но право-
мочия владения в своем содержании они могут и не иметь.
18
дения, ибо не нужны ни ключ к незапертой сокровищнице, ни лестница
для собирания плодов, низко висящих или упавших на землю.
6931 2. Всякий ли владелец — обладатель вещного права? Нет, не вся-
кий. Мы уже сказали, что социальные отношения по поводу вещей можно
охранять правом непосредственно, не облекая в форму субъективных прав.
Поэтому тот факт, что кто-нибудь владеет известной вещью, еще не озна-
чает, что он владеет ею непременно «по (какому-нибудь) вещному праву».
Законное фактическое владение может существовать, но субъективного
права, включающего в себя возможность (правомочие) такого владения,
может и не быть1. Законное владение — это фактическое состояние, т.е.
такой элемент гражданского правопорядка, который в силу своей высо-
чайшей персональной и социальной значимости может получать и нередко
получает непосредственную гражданско-правовую охрану без облечения
в форму субъективного права. И лишь только тогда, когда такое состояние
все-таки в форму субъективного права облечено, то это последнее (субъек-
тивное право) непременно будет правом вещным.
694. «Невладельческие» вещные права. Если возможность владения
входит в состав не каждого вещного права, то выходит, что наличие право-
мочия владения в субъективном праве доказывает то, что право это вещное;
его отсутствие, однако, не доказывает ничего. Возникает вопрос: как же
отличить право, не заключающее в себе правомочия владения, но, несмо-
тря на это, являющееся вещным, от права, такого правомочия не заключаю-
щего и не являющегося вещным? Ответ на него всецело предопределяется
соображениями, изложенными в п. 693субъективное право вполне может
и должно быть признано вещным, даже если в его составе нет правомочия
владения, если оно предоставляет возможность достижения цели субъек-
тивного права (например, извлечения из вещи ее потребительной и (или)
меновой стоимости) без владения, а обладатель этого права не стеснен кон-
тролем, ограничениями или запрещениями третьего лица.
6941. Правомочие владения и само владение. Это — разные вещи. Одно
дело — юридическая, и совсем другое — фактическая возможность владе-
ния. Если в составе субъективного права нет правомочия владения — это
одна ситуация; если же правомочие владения есть, но фактической возмож-
ности владеть нет — совсем другая. Правомочие владения определенной
вещью у известного сохраняется во всех случаях, пока ему принадлежит
право собственности на эту вещь, а вот фактическая возможность владе-
ния ею (возможность осуществления правомочия владения) может быть
утрачена им, несмотря на то, что он остается ее собственником2. Условием
возврата этой возможности, ее превращения в действительность является
1 Именно так владеют подрядчики, хранители, перевозчики, экспедиторы, поверенные,
агенты, комиссионеры, управляющие и другие лица, владеющие для другого", по терминоло-
гии общего права (common law) — зависимые держатели, лица, у которых, в фактическом
обладании, господстве чужие вещи просто находятся, состоят.
2 Так происходит, например, в случае закрепления собственником своей вещи в хозяй-
ственном ведении или оперативном управлении предприятия или учреждения, при передаче
им вещи во владение залогодержателю, арендатору, доверительному управляющему, нако-
нец, при утере или хищении вещи.
19
предварительное восстановление нарушенного владения. Охраняемый зако-
ном интерес в таком восстановлении будет защищаться собственником
в случае нарушения кем-либо его права собственности на имущество, при-
надлежащее ему, но находящееся в фактическом владении другого лица
(арендатора, залогодержателя, перевозчика, хранителя, вора и т.д.).
§ 3. Признаки вещных прав (п. 695-6975)
695. Вещные права как права абсолютные. Среди всех субъективных
прав права вещные выделяются в первую очередь благодаря своему абсо-
лютному характеру, будучи частным случаем прав абсолютных, вещные
права обладают всеми признаками этой родовой категории. Это означает,
что интерес субъекта — обладателя вещного права последнее удовлетворяет
главным образом посредством предоставления ему возможностей совер-
шения собственных активных действий, непосредственно воздействующих
на свой объект. Реализация вещных прав обеспечивается только и исклю-
чительно поведением неопределенного круга лиц, поведением всякого
и каждого, которое выражается в воздержании от действий, препятству-
ющих реализации права. Необходимость такого воздержания предопреде-
ляется состоянием бесправия или неправа, в котором находятся все иные
противостоящие обладателю вещного права лица. Обладатель вещного
права стеснен в его реализации исключительно (1) теми ограничениями,
что установлены прямыми указаниями закона, и (2) теми обременениями,
которые он (правообладатель) сам для себя установил, предоставив другим
лицам какие-либо подобные (вещные) права.
696. Вещные права как права на вещи. В составе абсолютных прав
(родовой категории) права вещные (как категория видовая) вычленяются
по своему объекту. Объектом вещного права может быть (как это отражено
в его наименовании) только вещь. Абсолютная природа вещного права пре-
допределяет тот факт, что его объектом непременно будет не просто вещь,
но индивидуально определенная вещь. Можно сказать, что вещное право —
это юридическая форма фактического отношения между людьми по поводу
принадлежности (присвоенности) индивидуально определенной вещи одному
лицу и ее отчужденности от других лиц1.
696Объектные границы вещных прав. Сказанным в предыдущем пун-
кте предопределяется, что вещные права — это, с одной стороны, (1) права
только на сами вещи, но не на что бы то ни было другое, в том числе не на
идеальные объекты, идеальные доли вещей, стоимость, ценность, доход-
ность, убыточность или какие-то другие характеристики вещей; с другой
стороны — (2) это не всякие права на индивидуально-определенные вещи.
1 Сказанное вполне предопределяет целый ряд разнообразных практически значимых
выводов, например, о том, что всякое вещное право неразрывно связано со своим индивиду-
ально определенным объектом и следует его судьбе. Так, например, с гибелью вещи или таким
ее конструктивным изменением, которое ведет к утрате заинтересованным лицом возмож-
ности ее индивидуализации, вещное право такого лица на эту вещь прекращается (погибает)
либо заменяется новым вещным правом, возникшим первоначальным способом, объектом
которого становится новая вещь.
20
Так, индивидуально-определенная вещь может быть предметом требования
или наследования; она может также претерпевать на себе следствия воздей-
ствия исключительных прав, ограничений и обременений. Все это — граж-
данско-правовые формы, к вещным правам не имеющие никакого отноше-
ния. Всякое вещное право — это право на индивидуально определенную
вещь, но не всякое право на индивидуально-определенную вещь — вещное
право.
697. Иные характеристики вещных прав. То обстоятельство, что
вещные права относятся к разряду абсолютных, сполна предопределяет
такие характеристики вещных прав, как их: (1) гласность (публичность)',
(2) абсолютная защита и (3) исчерпывающая нормативная характери-
стика в части (а) видов, (б) содержания и (в) оснований динамики. Тот
факт, что вещные права имеют своими объектами вещи, предопределяет
их общие содержательные рамки\ всякое вещное право может заключать
в себе правомочия на совершение только таких действий, принципиальная
возможность совершения которых совместима с материальной природой
вещей. Встречающиеся иногда в литературе упоминания о некоторых дру-
гих свойствах вещных прав1 либо не являются универсальными (т.е. отно-
сятся не ко всем вещным правам), либо не имеют никакого отношения к их
вещной природе (т.е. могут быть присущи не только вещным, но и другим
субъективным правам и даже иным правовым явлениям), либо, наконец,
являются просто ошибочными.
6971. Гласность (публичность) вещных прав. Абсолютная природа
вещных прав предопределяет их обеспечение состоянием бесправия всех
и каждого, кроме их обладателей, — в этом причина, по которой вещные
права должны быть гласными или, иначе, публичными, т.е. об их существова-
нии и принадлежности должен знать всякий и каждый. Фактическое владе-
ние — главный фактор, обеспечивающий гласность вещных прав на движи-
мые вещи. Оно дает основание к предположению о том, что тот, кто владеет
движимой вещью, обладает правом, дающим возможность такого владения,
т.е. вещным правом на нее. Пока это предположение не будет опровергнуто,
им следует руководствоваться. Если же свойства вещи не позволяют посто-
ронним лицам наблюдать, кто и как непосредственно воздействует на тот
или иной объект, там гласность вещных прав обеспечивается принуди-
тельно (привносится) специально предназначенными для этого способами,
как фактическими (например, собственник маркирует принадлежащие ему
вещи и (или) запирает их в квартире (комнате, сейфе и т.д.)), так и юриди-
ческими (например, регистрацией прав на соответствующие объекты).
6972. Абсолютная защита вещных прав. Вещные права имеют абсолют-
ную защиту, т.е. защищаются «...с помощью особых вещно-правовых исков,
которые... могут быть направлены против любых лиц, поскольку любое лицо
может стать нарушителем вещного права (тогда как нарушителем обя-
зательственного права может стать только конкретное обязанное лицо,
к которому и будет обращен соответствующий обязательственно-право-
1 Например, о так называемом праве следования за своими объектами, об их бессрочном
характере, внедоговорном происхождении и др.
21
вой иск)»1 (выделено нами. — В. Б.). Это — не самостоятельный признак
вещных прав, а логически необходимое следствие их абсолютной природы.
Тот, кто признает, что вещное право абсолютно, не может в то же время
не признать, что оно защищается против всех и каждого, кто его нарушит,
т.е. с помощью так называемых абсолютных исков. В противном случае нет
причин считать вещное право абсолютным. Перед нами — внешняя харак-
теристика вещных прав, производная даже не от «вещности» их объекта,
а от их абсолютности, т.е. свойства, присущего более общей, родовой кате-
гории. Любые абсолютные права (и фактические состояния, охраняемые
правом) неизбежно должны иметь абсолютную защиту — иначе они пере-
станут быть абсолютными.
6973. Numerus clausus вещных прав и оснований их динамики.
Не может быть признано вещным субъективное право неизвестного закону
(а) содержания или (б) оснований динамики. Подобно абсолютной защите
каждый из этих признаков вполне предопределяется абсолютной приро-
дой вещных прав. Действительно, именно «...из абсолютного характера
вещных прав, проявляющегося в отношении всех третьих лиц, которые
должны быть поэтому четко осведомлены о содержании и видах таких
прав, вытекает необходимость исчерпывающего определения в законе как
видов (перечня) вещных прав, так и их содержания»1 2. Поскольку простые
названия прав — «право собственности», «право залога», «право аренды»
и т.д., составляющих такой перечень, хотя бы и исчерпывающий, сами
по себе бесполезны, ибо не говорят ровно ни о чем. Субъективное право
становится вещным не от того, как оно названо, а напротив, называется
тем или другим образом оттого, что является вещным. А как же установить,
что оно является вещным? Только по содержанию. Значит, мало перечис-
лить в законе названия вещных прав, но нужно еще и определить в законе
их содержание. Продолжая подобным образом предложенное рассуждение,
легко прийти к выводу о том, что закон должен предусматривать и исчер-
пывающий перечень юридических фактов — оснований динамики (возникно-
вения, изменения и прекращения) — вещных прав.
6974. «Объявляются» или «являются»? Сказанное не следует доводить
до абсурда, т.е. его не надо понимать буквально, стремясь отыскать в законе
«объявление» типа «право N (с содержанием таким-то, из таких-то фактов
возникающее, изменяющееся и прекращающееся) является вещным». Даже
в отношении права собственности такое «объявление» сделано лишь в наи-
меновании раздела II ГК — «Право собственности и другие вещные права»',
что касается других вещных прав, то их перечень, содержащийся в ст. 216
ГК, предварен замечанием «в частности», указывающим на то, что он
не является исчерпывающим. Мысль законодателя очевидна: субъективное
право признается вещным не оттого, что оно «объявлено» таковым в законе,
а оттого, что действительно является таковым, обладает признаками дан-
ного понятия, независимо от законодательного «объявления» об этом3 *.
1 Гражданское право : учебник / под ред. Е. А. Суханова. 3-е изд. Т. II. С. 5.
2 Там же. С. 6.
3 Верно и обратное: то или другое субъективное право не является вещным оттого, что
оно не соответствует признакам понятия вещного права, а вовсе не оттого, что «Таков О
22
И это правильно, поскольку вопрос о квалификации — вопрос не законо-
дательный, а научный; следовательно, даже если ГК назовет то или иное
право вещным — это еще ничего не будет значить, кроме того, что таково
мнение законодателя, т.е. лишь одно из множества мнений, которое может
оказаться как верным, так и неверным; вероятность последнего исхода даже
выше, потому что задача законодателя — издавать нормы, регулирующие
общественные отношения, а не делать выводы, составляющие прерогативу
(компетенцию) ученых1.
6975. Определение и признаки вещных прав по проектируемым изме-
нениям ГК. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 221 ГК РФ в ее новой (проектируемой)
редакции понятие вещного права зиждется на четырех следующих при-
знаках. Именно: всякое вещное право (1) «...предоставляет лицу непосред-
ственное господство (2) над вещью, будучи (3) основанием осуществления
(!) вместе или по отдельности (!!) правомочий владения, пользования и рас-
поряжения ею (4) в пределах, установленных настоящим Кодексом». Если
под словом «вещью» понимать индивидуально-определенную вещь, то этих
четырех признаков вполне достаточно; но далее к ним прибавлены еще
восемь (!)* 1 2 * * *. Изобилие слов, увы, никогда не компенсирует их бессодержа-
тельности и ошибочности. Попытка собрать воедино все, известное соста-
вителям законопроекта о вещных правах, в рамках формулирования одной
только нормативной дефиниции данного понятия не просто неуместна,
но и вредна: «поиски» в каждом вещном праве всей дюжины признаков
плохо кончатся.
§ 4. Виды вещных прав (п. 698-700)
698. Три типа вещных прав по критерию «законодательство v. юриди-
ческая наука». Нормы положительного российского гражданского права
дают богатый материал для составления перечня прав, вопрос о вещной
Э закон!». Даже если в ГК РФ, например, прямо записать о том, что «Право аренды
не является вещным», оно — если только не изменить еще и его содержания — вещным быть
все-таки не перестанет.
1 К сожалению, законодатель в очередной раз об этом «забыл», когда предположил
в проектируемом п. 2 ст. 221 ГК РФ записать, что «...вещными являются права, признан-
ные таковыми настоящим Кодексом». Выходит, что для законодателя «вещные права» —
это не конкретное содержательное понятие, а просто красивая вывеска, нечто вроде иконы
для избранных: одним правам можно на нее «молиться», другим — нет.
2 Именно: вещные права [5] «...непосредственно обременяют вещь и следуют за вещью»
(абз. 2 п. 1 ст. 221); что по общему правилу, они [6] «...не имеют срока действия, если иное
не установлено настоящим Кодексом» (абз. 3); [7] «...защищаются от [своего] нарушения...
любым лицом» (абз. 4); должны быть [8] «...признаны таковыми настоящим Кодексом» (п. 2
ст. 221); [9] все их элементы — субъекты, объекты, содержание, основания возникновения
и прекращения, а также правила их защиты — тоже «...определяются настоящим Кодексом»
(абз. 1 п. 3 ст. 222); однако, [10] их осуществление может регулироваться не только Кодексом,
но и (в случаях, им предусмотренных) — также иными законами (абз. 2 п. 3 ст. 222) и даже
соглашениями сторон (п. 4), а [11] условия возникновения, дополнительные к тем, что предус-
мотрены законом, могут определяться договорами об установлении новых, прежде не суще-
ствовавших вещных прав (п. 4 ст. 224); наконец, [12] «...вещные права на недвижимые вещи
подлежат государственной регистрации... и возникают с момента такой регистрации, если
иное не установлено настоящим Кодексом» (п. 2, 5 и 6 ст. 224).
23
природе которых достоин как минимум обсуждения. Сказанное озна-
чает, что господствующим в российской науке мнением к разряду вещных
относятся отнюдь не все права, составляющие этот перечень. Кроме того,
отдельные ученые-цивилисты относят к разряду вещных некоторые такие
права, повода о причислении которых к вещным наше законодательство
не дает, а то и вовсе таких прав не знает. Сочетая эти критерии, мы получим
три следующих списка1: (1) права, и закону известные, и к разряду вещных
обычно причисляемые', (2) права, закону известные и признаками вещных
обладающие, но, несмотря на это, вещными правами обыкновенно не счи-
тающиеся', (3) права, признаваемые в науке вещными, несмотря на то, что
достаточные для этого позитивно-правовые основания отсутствуют.
6981. Права, вещные и «по науке», и «по закону». Первый перечень
прав — и закону известных, и вещными обычно признаваемых — откры-
вает, конечно: (1) право собственности (см. гл. 13—18 ГК), в том числе
право общей собственности; за ним следуют права (2) пожизненного
наследуемого владения земельным участком (п. 1 ст. 216, ст. 265 ГК; ст. 21
ЗК), в европейской литературе известное под названием эмфитевтиче-
ского права или эмфитевзиса, а в русском — чиншевого (вечно-чиншевого)
права; (3) постоянного (бессрочного) пользования земельным участ-
ком (п. 1 ст. 216, п. 1 ст. 264, ст. 268—272 ГК; ст. 20 ЗК); (4) сервитуты
земельные (п. 1 ст. 216, ст. 274 ГК; ст. 23 ЗК), а также сервитуты на здания
и сооружения (п. 1 ст. 216, ст. 277 ГК), в том числе градостроительные
(ст. 64 Градостроительного кодекса); (5) права членов и бывших членов
семьи собственника жилого помещения (ст. 292 ГК; ст. 31 ЖК); (6) поль-
зования вещью на условиях пожизненного содержания с иждивением
(ст. 601—605 ГК) или по завещательному отказу (ст. 1137, 1138 ГК);
(7) хозяйственного ведения (п. 1 ст. 216, ст. 294, 295, 299, 300 ГК); (8) опе-
ративного управления казенного предприятия (п. 1 ст. 216, ст. 296, 297,
299, 300 ГК) и учреждения (п. 1 ст. 216, ст. 296, 298—300 ГК); (9) залога
(§ 3 гл. 23 ГК), включающее в себя закладное и ипотечное права; (10) удер-
жания (§ 4 гл. 23 ГК) или, иначе, ретенционное право.
6982. Права, по сути вещные, но не признанные таковыми законом.
Все они имеют своей целью оформление пользования чужой вещью;
таковы права: (И) арендатора по договору аренды, соединенной с владе-
нием, — договору владельческой аренды, а также право арендатора по дого-
вору аренды недвижимости, подлежащему государственной регистрации
(гл. 34 ГК); (12) право нанимателя жилого помещения по договорам ком-
мерческого и социального найма жилых помещений (гл. 35 ГК; раздел III
ЖК), найма жилых помещений специализированного жилищного фонда
(раздел IV ЖК), а также членов и бывших членов семей таких нанима-
1 В принципе возможно составить и четвертый — он будет заключать в себе юридические
возможности, которые хотя и непосредственно связаны с индивидуально определенными
вещами, в современной литературе попросту... не обсуждаются — права присвоения (остав-
ления в собственности) залогодержателем предмета залога, оккупации, обращения в соб-
ственность бесхозяйных вещей, овладения находкой и задержания безнадзорных животных,
на поступившую во владение находку и фактически задержанных безнадзорных животных
и др.
24
телей (ст. 69—71, 81, 82, 88-91, ч. 6 ст. 100, ст. 103 ЖК); (13) пользования
членов потребительских кооперативов и членов их семей, участвовавших
в выплате паевого взноса, кооперативным имуществом (п. 4 ст. 218 ГК;
применительно к жилым помещениям — см. гл. 12 ЖК); (14) ссудополуча-
теля, т.е. право безвозмездного пользования (гл. 36 ГК), в том числе безвоз-
мездного срочного пользования земельным участком (ст. 24 ЗК) и жилым
помещением (ст. 109 ЖК); (15) пользования участком недр на условиях
соглашения о разделе продукции (см. Федеральный закон от 30.12.1995
№ 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»); (16) постоянного
(бессрочного), ограниченного (сервитутного) и безвозмездного срочного
пользования лесными участками, а также право аренды лесных участ-
ков (ст. 9, гл. 2 ЛК); (17) долго- и краткосрочного пользования водными
объектами (ст. 9-23 Водного кодекса); (18) застройки чужого земельного
участка, иначе — суперфиций', (19) узуфрукта (личного пользовладения);
(20) ограниченного владения земельным участком1.
6983. Права, по сути не вещные, но отчего-то признанные таковыми
в науке. К их числу относятся1 2 * *: (21) право рентных или вотчинных выдач
(т.е. право требования выплаты ренты) из недвижимой вещи; (22) преи-
мущественное право покупки недвижимой вещи или доли в праве на нее;
(23) право распоряжения покупателя имущественного комплекса (так
называемое ожидаемое право). Объяснения таким решениям предлага-
ются самые неожиданные; двумя общими для всех них чертами, являются
(а) полное игнорирование существа и признаков общего (родового) понятия
вещного права (вплоть до его абсолютной природы) и (б) придание квали-
фицирующего значения случайным, произвольно выбранным характеристи-
кам отдельных субъективных прав, т.е. таким характеристикам, которые
не имели никакого значения при установлении общего понятия вещных
прав и не принимаются во внимание при обсуждении вопроса о юридиче-
ской природе других субъективных прав. Эклектика и необъективность —
качества, не имеющие ничего общего не только с наукой, но и со здравым
смыслом.
6984. Права, которые планируется признать вещными по проектируе-
мым изменениям ГК РФ. В новом перечне вещных прав, который плани-
руется закрепить в п. 1 ст. 223 ГК РФ, предполагается назвать (1) право
постоянного землевладения — эмфитевзис (гл. 20); (2) право застройки —
суперфиций (гл. 20.1); (3) сервитут (гл. 20.2); (4) право личного пользовла-
дения — узуфрукт (гл. 20.3); (5) ипотеку (гл. 20.4); (6) право приобретения
чужой недвижимой вещи (гл. 20.5); (7) право вещной выдачи (гл. 20.6);
(8) право оперативного управления (гл. 20.7) и (9) право ограниченного
владения земельным участком (ст. 297.1). Видно, что в этот перечень
1 Три последних права действующему законодательству РФ незнакомы, но нормы
о них проектируются и планируются ко включению в Гражданский кодекс под нумерацией
ст. 300-300.7 (о застройке), 302-302.5 (об узуфрукте) и ст. 297.1 (об ограниченном владе-
нии); впрочем, что-то похожее на последнее право можно найти уже в абз. 2 п. 2 ст. 652 ГК.
2 См. об этом: Гражданское право : учебник / под ред. Е. А. Суханова. 3-е изд. Т. II.
С. 146, 148, в том числе сноски, 149, 154, 155, 157, 158 (в том числе сноски); Т. III. М., 2005.
С. 116, 117, 403, 423-441.
25
не попали такие несомненно вещные права, как многочисленные права
пользования чужими вещами, залога и удержания, а также хозяйственного
ведения (впрочем, отсутствие последнего понятно, ибо его планируется
«выбросить» из Кодекса совсем). Подобное умолчание свидетельствует
о том, что к определению природы этих субъективных прав разработчики
законопроекта подошли то ли некомпетентно, то ли предвзято. О том же
свидетельствует и факт попадания в этот перечень прав, вещными заве-
домо не являющихся — права приобретения чужой недвижимой вещи,
а также права вещной выдачи.
699. Классификация вещных прав по свободе осуществления. Обще-
признанной является классификация, основанная на противопоставлении
права собственности, с одной стороны, всем остальным вещным правам,
обыкновенно именуемым ограниченными или (реже) производными. Ее
основанием обыкновенно считают степень свободы (или, наоборот, стес-
ненности) обладателей различных видов вещных прав в деле их реали-
зации. В то время как право собственности представляет собой наименее
ограниченное (наиболее полное и свободное) с точки зрения своей реали-
зации абсолютное право, ограниченные вещные права в их осуществлении
значительно менее свободны не только по указанию закона, но и с точки
зрения тех целей, во имя которых собственник в свое время согласился
их предоставить. Это логично, ибо право собственности — это вещное
право, оформляющее социально значимое отношение определенного лица
к известной вещи как к своей, а ограниченные вещные права — это права
на чужие. Было бы странно, если бы чужими вещами можно было бы рас-
полагать более свободно, чем своими.
699Г Классификация вещных прав по содержанию. С точки зрения
содержания принято различать так называемые широкие вещные права
и иные — не относящиеся к категории «широких» и не имеющие специаль-
ного наименования. К разряду широких принадлежат права: (1) собствен-
ности, (2) хозяйственного ведения и (3) оперативного управления', им про-
тивостоят все другие многочисленные вещные права. «Широкие» вещные
права получили свое наименование из-за того, что в содержание каждого
из них включают правомочия владения, пользования и распоряжения;
набор правомочий во всех других вещных правах не включает какого-либо
элемента из этой «триады».
6992. Классификация вещных прав по объекту. По критерию своего
объекта должны быть выделены, прежде всего, вещные права на недвижи-
мые вещи — земельные участки, участки недр, водного и лесного фонда,
здания, сооружения и помещения (жилые и нежилые); существует пред-
ставление о том, что даже права хозяйственного ведения и оперативного
управления — это права на предприятия (имущественные комплексы),
т.е. субстанции, признающиеся (согласно п. 1 ст. 132 ГК) недвижимостью.
Ниже будет доказано, что так называемые ограниченные вещные права как
юридический институт исторически возникли и продолжают существовать
как вещные права на дефицит — вещи, количество которых естественным
образом ограничено, но которые необходимы в хозяйстве всем или многим
лицам, в том числе не имеющим их на праве собственности.
26
6993. Классификация вещных прав по цели или назначению. С пози-
ции цели или назначения классифицируются обыкновенно не все вещные
права в целом, а только ограниченные вещные. Это понятно, ибо вопрос
о «назначении» права собственности в узком смысле этого слова (права
частной собственности) вряд ли имеет право на постановку. Иное — огра-
ниченные вещные права, производные или зависимые от права собствен-
ности в том, для чего они признаются (предоставляются) собственником.
В нашей литературе до сих пор в тех или иных вариациях повторяется
классификация, предложенная И. А. Покровским: ограниченные вещные
права разделяются на права, предоставляющие возможность: (1) пользова-
ния чужой вещью (сюда относятся права сервитутного типа, права аренда-
торов, нанимателей, ссудополучателей и иных пользователей разнообраз-
ных видов); (2) получения известной ценности из вещи (залог и удержание)
и (3) приобретения определенной чужой вещи в собственность (преимуще-
ственное право покупки, права выкупа, право присвоения чужих вещей,
право охоты и рыбной ловли и т.п.). В современной литературе к этим раз-
новидностям прибавляют группу ограниченных вещных прав (4) на хозяй-
ствование с чужим имуществом (права хозяйственного ведения и опера-
тивного управления).
700. Наши предложения. Опыт традиционных классификаций вещных
прав свидетельствует о двух следующих моментах: (1) их классификация,
вне всякого сомнения, должна быть многоступенчатой (многоуровневой),
причем каждый уровень классификации должен иметь свой собственный
критерий; (2) основанием первого (родового) разделения вещных прав
должно быть их содержание. И дело не только в том, что всякая вообще
классификация любых совершенно понятий (а не одних субъективных
прав) должна отправляться от их содержательных признаков, но в том,
чтобы установить содержание отношений непосредственного господства
над вещами, находящих свое выражение в правомочиях, слагающих субъ-
ективные вещные права. Но знать об одних только правомочиях, очевидно,
мало: выше мы уже видели, что как минимум три вещных права — соб-
ственности, хозяйственного ведения и оперативного управления — с точки
зрения своего содержания (владения, пользования и распоряжения) совер-
шенно одинаковы; необходимо знать еще и о том, для чего соответствую-
щее право предоставляется, достижению каких целей оно служит. Итак,
назначение вещного права (универсальное или целевое, и если целевое —
то какое именно) — критерий классификации второго уровня.
Глава 25
ВЛАДЕНИЕ
§ 1. Определение и понятие (п. 701-706)
701. Почему нужно изучать владение? Владение представляет собой,
во-первых, (1) центральное социально значимое фактическое отношение
человека к вещи, удостаивающееся непосредственной (т.е. не сопряженной
с облечением в форму субъективного права) гражданско-правовой охраны,
а во-вторых, (2) содержание такого правомочия, которое придает всякому
заключающему его субъективному праву характер вещного. Этими факто-
рами вполне предопределяется необходимость предварить изучение субъ-
ективных вещных прав разбором, с одной стороны, им противостоящего
в качестве факта, а с другой — в равной мере общего и ключевого для всех
них понятия о владении. Если к сказанному прибавить (3) уже состоявше-
еся возвращение в отечественное право института давностного владения',
(4) разгоревшиеся с невиданной силой дискуссии о необходимости воз-
вращения в современное российское право института защиты фактиче-
ского владения (так называемой посессорной защиты1) и, наконец, такой
фактор, как (5) сохраняющуюся вот уже несколько веков неопределенность
в вопросах самого понятия владения и основания его посессорной защиты,
то в надобности и целесообразности изучения феномена владения прежде
изучения прав, предоставляющих правомочие владения (вещных прав),
отпадут всякие сомнения.
702. Многозначность термина «владение». В обиходной речи под вла-
дением подразумевают фактическое (в первую очередь физическое) обла-
дание лица вещью, а точнее, исключительную (монопольную) фактическую
возможность известного лица определять условия и режим доступа дру-
гих (посторонних) лиц к известной вещи. Лицо, осуществляющее владение
в данном смысле, обыкновенно именуют владельцем, нередко — хозяином,
реже — обладателем. Владение в этом смысле предстает перед нами как
внешность вещных социальных отношений — отношений присвоенности
материальных благ одними лицами и их отчужденности от других. Зача-
стую, однако, владелец смешивается с собственником. Так, задавая вопрос,
типа «Кто владелец (известного дома, дачи, машины и т.д.)?», обычно
1 Посессорной называется защита владения самого по себе, владения как такового, безот-
носительно к тому, принадлежит ли истцу право на такое владение. Ей противостоит так
называемая петиторная защита, т.е. защита, предоставляемая лицу, имеющему право владе-
ния (например, собственнику, арендатору, залогодержателю и т.д.).
28
хотят спросить именно о собственнике, О владении также говорят, обо-
значая сферу фактического господства над чужими вещами лиц, у кото-
рых они просто находятся] также — как о власти] затем, — когда хотят
подчеркнуть присущие лицу знания или навыки (владение предметом, ино-
странным языком, музыкальным инструментом и пр.); наконец, «овладеть»
и «завладеть» может не только лицо — нечто (например, мысль, дума, тре-
вога, страх и т.п.) может овладеть лицом, т.е. занять его время, захватить
его чувства, сделаться предметом его размышления.
703. Определение владения. В настоящем Учебнике под владением
понимается реально существующая исключительная (монопольная) воз-
можность известного лица определять условия и режим доступа других
(посторонних) лиц к известной вещи. Существование такой возможности
проявляет себя в более или менее стабильном во времени фактическом
состоянии, которое, в свою очередь, получает внешнее выражение в совер-
шаемых лицом-владельцем таких действиях в отношении индивидуально
определенной вещи, которые составляют непосредственное господство
этого лица над этой вещью. Владение — это внешнее проявление сложив-
шихся в обществе отношений по поводу присвоенности известных вещей
одними лицами и их отчужденности от других, т.е. внешнее проявление
вещных отношений. Охраняя такие отношения, гражданское право обле-
кает таковые в форму субъективных вещных прав, выступающих мерой
правомерности (законности) непосредственного фактического господства
владельца своей либо чужой вещи над этой вещью. Правовое оформление
различных случаев отношений владения составляет задачу вещного права
как подотрасли гражданского права.
7031. Определение владения по проектируемым изменениям ГК РФ.
Проект Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части
первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской
Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Феде-
рации» предлагает определить владение как «...фактическое господство
лица над объектом владения... [которое] сохраняется до тех пор, пока владе-
лец имеет свободный доступ к объекту владения» (абз. 1 п. 1 ст. 209 ГК РФ
в проектируемой редакции). Это определение дополняют п. 3 ст. 2091,
а также п. 1 и 4 ст. 2121 2. Если нет фактического господства — то нет
и владения — вот основная (да и единственная) мысль цитированных
норм. Если согласиться с тем, что понятие «свободного доступа [к объекту
владения]» (абз. 1 п. 1 ст. 209) предполагает возможность лица единолично,
своими собственными действиями не только иметь такой доступ самому,
но и определять режим этого доступа для посторонних лиц, то нужно при-
1 В нем предполагается определить, что при установлении на один и тот же объект
нескольких прав, включающих в себя правомочие владения, «...владельцем считается лицо,
осуществляющее фактическое господство над объектом владения».
2 Согласно им «...владение приобретается установлением фактического господства над
вещью, в частности, в результате ее вручения приобретателю или поступления вещи во вла-
дение приобретателя иным способом», а «...в случаях, предусмотренных законом или согла-
шением либо вытекающих из существа отношений сторон, приобретение владения может
подтверждаться обладанием знаком (символом) объекта владения».
29
знать, что понятие владения воплощено в законопроекте в классическом
научном виде.
704. Владение: факт или право? Приведенное выше определение поня-
тия о владении вполне свидетельствует о том, что владение — это один
из видов юридических фактов, а именно — состояние непосредственного
фактического господства лица над вещью. Понятие о владении — это всегда
понятие о факте {фактическом состояний), но не о субъективном праве
(юридической возможности); это понятие о такой власти (господстве)
лица (владельца) над известной вещью, которая по природе своей может
быть только фактической, ибо вещи к участию в социальных (в том числе
юридических) отношениях неспособны1. Тянущаяся в юридической науке
со времен Ф.-К. фон Савиньи постановка вопроса о том, является ли вла-
дение фактом или правом, принципиально неверна. Если вопрос и может
так формулироваться, то только применительно к конкретно-историче-
ским условиям со своим собственным пониманием владения и (самое глав-
ное!) своим собственным пониманием субъективного права: с точки зре-
ния, например, римских (и вообще древних) юристов владение и вправду
весьма напоминало субъективное право. В настоящее время — с четким
отделением феномена владения от социальных отношений по его поводу —
никаких оснований считать владение правом нет и не может быть.
7041. Объект (предмет) владения. Если владение — это фактическое
господство известного лица над известной вещью, то объектом (или пред-
метом) владения — такого господства — может являться только и исключи-
тельно данная конкретная (индивидуально-определенная) вещь — вещь,
в данный конкретный момент времени испытывающая на себе господство
определенного лица. Господство над вещами известного рода, качества
и количества может быть только опосредованным, и к тому же только
юридическим, а не фактическим. Фактическое господство над частями
вещей практически возможно и мыслимо, но оно всегда будет ограничено
или стеснено фактическим господством другого лица или лиц над иными ее
элементами, а также (самое главное!) над вещью в целом. Лицу, факти-
чески господствующему над частью вещи, придется при осуществлении
такого господства сообразовываться с интересами других лиц и ограничи-
вать свою активность господством в известном отношении. Наконец, фак-
1 Отсюда — проектируемое правило п. 1 ст. 210 ГК РФ о том, что «владение доступно
любому лицу». «Любому» в данном случае означает «даже недееспособному»; «доступно» —
значит, может осуществляться. «Господствовать над вещью — владеть ею — может кто угодно,
независимо от дееспособности» — вот смысл этой нормы. Почему так? Именно потому что
владение — явление чисто фактическое. Если оно налицо — праву остается только признать
таковое и охранять, но не регулировать; нет его — право владения не в состоянии установить.
Достойны всяческой похвалы и внимания нормы п. 2 ст. 209 проектируемой редакции
Кодекса, старающиеся максимально четко отграничить само владение от права (правомочия)
на владение. Право на объект владения, включающее в себя правомочие владения, является
основанием для законного владения (абз. 1 п. 2), но совсем не обязательно его предполагает.
Напротив, «...приобретение права на объект владения не означает приобретения владения
этим объектом» (абз. 2 п. 2), а «...передача объекта владения лицом, которому принадлежит
право на этот объект, включающее правомочие владения, другому лицу не означает прекра-
щения этого права» (абз. 3 п. 2); абз. 4 п. 1 проектируемой ст. 221 добавляет указание еще
и о том, что «...утрата владения вещью не прекращает вещного права на нее».
30
тическое господство над идеальной субстанцией немыслимо — оно неиз-
бежно будет приобретать форму господства над вещью, зримо воплощающей
в себе такую субстанцию.
705. Animus domini (воля к владению). Поскольку власть (господ-
ство) над вещью выражается в целенаправленном воздействии человека
на вещь, само собой понятно, что владение как длящийся процесс, дляще-
еся во времени состояние должно слагаться из волевых актов владеющего
лица. Невольное соприкосновение с вещью владения не образует. Так,
если речь идет о кошельке, оказавшемся в кармане известного лица без
его о том ведома, говорить о его целенаправленном господстве над кошель-
ком, конечно, невозможно; значит, не будет в этом случае и его владения.
Воля владеть — абсолютно необходимое качество, без которого владения
не может быть. Однако дополнение этой характеристики в том смысле, что
должна быть не просто воля к владению вообще, но воля к владению вещью
как своей собственной (animus domini), столь же верным и универсаль-
ным не является. Речь может идти о том, что владение осуществляется
в собственном интересе владельца’, так, хранитель, комиссионер или работ-
ник владеют вещами поклажедателя, комитента и работодателя, соответ-
ственно, не только в интересах последних, но и в собственном интересе,
который состоит в создании предпосылок для надлежащего исполнения
принятых на себя по договору обязанностей.
706. Владение как содержание права и правомочия. Возможно ли скон-
струировать такое вещное субъективное право, как право владения вещью?
Такая попытка выглядит весьма заманчиво, поскольку напоминает традици-
онное противопоставление собственности (как вида экономических отноше-
ний) праву собственности (т.е. одной из юридических форм реализации этих
отношений). Почему бы не поступить точно так же и с понятием владения,
которым следует обозначить волевые действия лица, в которых проявляется
его власть или господство над вещью, и которому следует противопоставить
понятие о праве владения — юридической возможности совершения действий,
слагающих процесс (состояние) владения? При всей своей внешней красоте
такой подход не только не является сколько-нибудь признанным в науке,
но и не находит воплощения ни в одном законодательстве. Почему? Потому
что владение вещью никогда не является самоцелью. Само по себе владение
не имеет ценности, ибо оно всегда служит средством для извлечения из вещи
ее потребительной и (или) меновой стоимости. Но если юридически защи-
щенная возможность владеть вещью всегда предоставляется не сама по себе,
а для чего-то, то, следовательно, она может составлять содержание лишь
одного из правомочий, входящего в состав субъективного права, но никогда
не может исчерпать всего его содержания.
§ 2. Виды владения (п. 707-7121)
707. Общий обзор классификаций. Систематизация видов владения
осуществляется по ряду разнообразных оснований. Так, весьма известны
классификации, построенные по следующим критериям: (1) по юридиче-
31
скому титулу различается владение законное (титульное) и незаконное
(беститульное), или possessio justa и injusta', (2) по animus domini владельца,
т.е. по наличию или отсутствию у него воли владеть вещью как своей, разли-
чают владение первоначальное (possessio, владение для себя) и производное
или, иначе, держание (detentio, владение для другого); (3) по отношению
владельца к своему владению различают владение добросовестное (possessio
bonae) и недобросовестное (possessio malae fidei)', (4) по количеству лиц, вла-
деющих в одно и то же время одной и той же вещью, различают владение
индивидуальное (possessio) и общее (compossessio); (5) по содержанию раз-
личают собственно владение (possessio) и так называемое как бы владение
(quasi-possessio)', (6) по технологии осуществления имеет смысл различать
владение непосредственное (выражающееся в физическом соприкоснове-
нии лица с вещью) и посредственное (т.е. достигающееся через посредство
господства над такой вещью, которая является ключом к господству над
другой); (7) по объекту (предмету) различается владение своей и чужой
вещью; (8) по гласности владение можно разделить на открытое и тайное.
708. Классификация bonae/malae fidei, ее соотношение с justa/injusta.
Первостепенное значение для современного российского права приобре-
тает разделение владения на добросовестное (bonae) и недобросовестное
(malaefidei). Критерием этой классификации является субъективное отно-
шение владельца к приобретаемому владению как к правомерному, незави-
симо от того, насколько оно соответствует истине. Добросовестным счита-
ется всякий владелец, в отношении которого не доказано, что он в момент
приобретения владения знал или мог знать о незаконности такого приоб-
ретения. Этим рассматриваемая классификация отличается от разделения
владения на законное (justa) и незаконное (injusta), проведенного по при-
знаку объективной правомерности владения. Вопрос добросовестности
и недобросовестности владельца приобретает юридическое значение как
раз применительно к одному только владению незаконному, да и то не вся-
кому, а только лишь к владению приобретателя1'. добросовестно приобре-
тенное им владение, несмотря на свою незаконность, в некоторых случаях
может быть не только сохранено за владельцем (именно по причине добро-
совестности последнего в момент приобретения), но и стать тем корнем,
из которого в последующем «прорастет» право собственности на предмет
этого владения.
709. Владение цивильное и натуральное. Цивильным (годным для давно-
сти) называется добросовестно приобретенное, продолжающееся непрерывно
в течение установленного законом срока, открытое первоначальное владение
чужой вещью. Срок, в течение которого владение, дабы приобрести каче-
ства цивильного, должно продолжаться, называется приобретательной дав-
ностью', отсюда — наименование этого вида владения давностным. Эпитет
«приобретательная», употребленный для характеристики обсуждаемого
срока, призван подчеркнуть гражданско-правовое значение давностного
владения: последнее представляет собой одно из оснований первоначаль-
1 Приобретатель же — это лицо, приобретшее владение вещью в целях ее приобретения
в собственность, т.е. будущий владелец для себя (animus domini).
32
ного приобретения права собственности на вещь, являющуюся предметом
давностного владения. С равным основанием эту давность можно было бы
назвать и ^прекращательной^ (погасительной), поскольку цивильное вла-
дение становится причиной не только возникновения права собственности
владельца, но и основанием прекращения права собственности на предмет
владения в лице предшественника цивильного владельца. Всякое иное вла-
дение (т.е. для давности негодное) называется натуральным.
710. Владение индивидуальное и общее. Критерием такого разграниче-
ния выступает количество владельцев одной и той же вещи (один или более
одного, несколько). По образу и подобию терминологии, используемой
в рамках учения об общих субъективных правах, нескольких владельцев
одной и той же вещи можно называть соучастниками, или совладельцами.
При этом необходимо иметь в виду, что полного совпадения общего вла-
дения с общими субъективными правами нет: качество владения каждого
из таких соучастников может быть различным и зависит исключительно
от вида вещи. Так, объектами права общей собственности могут быть вся-
кие вещи, в том числе и такие, общее владение которыми немыслимо (пред-
меты одежды, обуви, личной гигиены, посуда, столовые приборы, некото-
рые предметы обстановки, инструментов, оборудования и т.д.). Объектами
общего владения являются вещи, допускающие определение не только
идеальной, но и реальной доли каждого из совладельцев1, — главным обра-
зом, это недвижимые вещи\ больше того, при определенных обстоятельствах
только одновременное фактическое господство со стороны нескольких лиц
является абсолютно обязательным залогом их нормальной эксплуатации.
711. Квази-владение (quasi-possessio). В римском праве под этим наи-
менованием фигурировало господство над вещью «...не во всей совокуп-
ности ее отношений, а только в направлении определенной, присущей ей
полезности», т.е. владение на определенные случаи, чаще всего — для дости-
жения определенных целей. По существу вопрос о quasi-possessio — это
вопрос об одном из способов качественного разделения общего владения
между несколькими его соучастниками, вопрос организации общего вла-
дения. Кроме того, общепризнанным классическим случаем «как бы вла-
дения» является владение узуфруктуария', спорными — случаи владения
эмфитевта и суперфициария'. так, если собственник земельного участка
сохраняет владение им во всяком отношении, то перечисленные лица
господствуют над участком только в определенном ограниченном отно-
шении, прежде всего в отношении его известных свойств; при этом (из-за
предметного различия сфер владения каждого из перечисленных лиц) они,
даже взятые вместе, не образуют случая множественности соучастников
одного общего владения. Кроме того, к «как бы владению» следует отнести
владение посредственное (см. сл. пункт).
1 Такая доля в общем владении может быть выражена как доля во времени владения
(по четным дням автомобилем владеет один супруг, по нечетным — другой), а также доля
в деятельности по достижению различных целей (так, если одни полезные свойства из вещи
могут наилучшим образом извлекаться одним лицом, а другие — другим, то имеет смысл
распределить между ними общее владение, ограничив владение каждого известными каче-
ствами вещи).
33
712. Посредственное владение. Посредственным называется владение
вещью через посредство специальных (юридических или иных техниче-
ских) средств. Установление производного владения (владения для дру-
гого, или detentio) нередко исключает возможность одновременного суще-
ствования на ту же самую вещь владения для себя (владения animus domini,
или possessio)1. Но так бывает, но не всегда: случается, что владелец animus
domini, расставаясь с физическим обладанием вещью, тем не менее... сохра-
няет ее в своем господстве, в сфере своего контроля, а значит — и в своем
владении. Таково владение собственника своими движимыми вещами,
оставленными им в запертом доме (квартире, гараже, автомобиле), владе-
ние законного держателя распорядительного документа и т.п. Больше того:
владения в смысле физического обладания некоторыми вещами у их соб-
ственника может вообще никогда не возникнуть, но это не будет служить
препятствием к тому, чтобы признать его владельцем этих вещей1 2. Таково
владение собственника пруда плавающими в нем рыбами или собствен-
ника лесного участка — населяющими его птицами и зверями.
7121. Виды владения по проектируемым изменениям к ГК РФ. Вопрос
о видах владения обсуждается и в новых, предполагаемых к внесению
в Кодекс законопроектом № 47538-6 «О внесении изменений в части пер-
вую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Феде-
рации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации»,
статьях 213 и 214 ГК. Так, ст. 213 выделяет владение законное, определяя
его (п. 1) как владение, осуществляемое «...на основании: (1) права соб-
ственности или иного вещного права, включающего правомочие владения;
(2) соглашения с собственником или с обладателем иного вещного права,
включающего правомочие владения». Понятно, что с выделением владе-
ния законного нужно ответить на вопрос, какой вид владения ему противо-
стоит. Статья 213 прямо на него не отвечает, а п. 1 ст. 214 отвечает, но не
терминологически, а описательно — владению законному противостоит
«...владение, осуществляемое при отсутствии оснований, предусмотрен-
ных п. 1 ст. 213 настоящего Кодекса». Место витиеватой формулировки
с тем же успехом может занять термин незаконное владение. Из числа слу-
чаев незаконного владения п. 1 ст. 214 ГК выделяет владение добросо-
вестное, т.е. такое незаконное владение, приобретая которое лицо не знало
и не могло знать о незаконности его приобретения либо о том, что осно-
вание законного владения отпало. Очевидно, ему противостоит владение
незаконное и при том недобросовестное, хотя термина этого ГК, опять-таки,
не употребляет.
1 Так, передача вещи ее собственником во владение арендатора, залогодержателя, пере-
возчика или хранителя влечет, казалось бы, выбытие этой вещи из владения собственника;
точно так же и поступление вещи, купленной комиссионером во исполнение поручения
комитента в держание комиссионера, еще не означает поступления вещи в possessio animus
domini комитента.
2 Так происходит в тех случаях, когда владелец animus domini сохраняет под своим
контролем те или иные средства, обеспечивающие доступ к известным качествам вещи,
не зависящий от посторонних лиц, в том числе владельца-детентора (держателя), при его
наличии.
34
§ 3. Приобретение и прекращение владения
(п. 713-7153)
713. Направленное действие. Владение может быть приобретено
только направленным на это действием — завладением. Завладе-
ние — действие, направленное на приобретение совершающим его лицом
фактического господства над вещью как своей. Направленность данного
действия является свидетельством проявляемой лицом воли к владению
вещью как к своей (animus domini) или, иначе, воли к юридически значи-
мому владению; отсюда следует, что акт завладения может быть совер-
шен только дееспособным лицом. Кроме того, акт завладения должен
быть действием результативным, т.е. достигать своей цели (приво-
дить к приобретению владения в смысле фактического господства над
вещью). Завладение следует считать состоявшимся, а владение приобре-
тенным с момента установления лицом такого фактического господства
над вещью, которое сообразно, с одной стороны, ее естественной природе,
а с другой — ее целевому (экономическому) назначению и воззрениям
гражданского оборота.
7131. Animus et corpus. Завладение слагается из animus et corpus; слу-
чаях, предусмотренных законом, corpus владения (фактическое господство)
может быть заменен его суррогатом (например, актом приема-передачи
вещи или актом государственной регистрации права на вещь недвижимую).
Действие, лишенное любого из элементов — animus или corpus, — означает,
что владения вещами лицо, совершившее это действие, еще не приоб-
рело. Пример действия, лишенного animus', некто получил в руки вексель,
не зная об этом (например, в запечатанном конверте или среди прочих
документов). Не имея сведений о получении векселя, он лишен возможно-
сти сформировать волю относительно завладения им; следовательно, тот,
кто получил в свои руки вексель без ведома о том, еще не делается его
владельцем за отсутствием animus — воли к владению. Примером действия,
лишенного corpus, т.е. действия безрезультатного, могут служить, скажем,
неудавшаяся попытка хищения вещи или же оформленная, но фактически
не состоявшаяся передача вещи.
7132. Чужое действие. Чужое действие, т.е. действие, направленное
на доставление владения другому лицу, может привести к приобретению
владения только последним в том случае, когда это действие совершалось
в силу animus будущего владельца. Так, например, комитент приобретает
владение вещью, купленной для него комиссионером, немедленно по посту-
плении ее во владение последнего, ведь действия комиссионера соверша-
ются в рамках исполнения поручения комитента, в котором, в свою очередь,
проявляется воля комитента к завладению и которое, строго говоря, явля-
ется средством реализации этой воли. Комитент рассматривает комиссио-
нера в качестве продолжения собственных рук, которыми он и приобретает
владение. Это сравнение (при всей своей жесткости) ясно иллюстрирует
существо института приобретения владения чужими действиями: действия
эти должны иметь характер простого технического исполнения чужой воли.
35
Иное чужое действие может стать лишь предпосылкой к приобретению вла-
дения, но не основанием1.
714. Односторонние и взаимные акты завладения. Действия, являющи-
еся основаниями к приобретению владения, подразделяются на односто-
ронние и взаимные. Одностороннее действие, направленное и приводящее
к приобретению фактического господства над вещью, называется овладе-
нием или завладением. Двустороннее действие, направленное и приводя-
щее к приобретению фактического господства над вещью, называется пере-
дачей вещи (традицией). С практической точки зрения мы имеем, конечно,
не одно единое действие, но два параллельно подготовленных и последова-
тельно сменяющих друг друга односторонних акта — (1) действие по пере-
даче (вручению) вещи, направленной на прекращение владения передающего,
и (2) действие по приемке (получению) вещи. На приобретение владения
направляется, строго говоря, только одно — последнее — действие, а пер-
вое (передача, вручение) выступает только предпосылкой к тому, чтобы
совершение второго действия и влекомое им приобретение владения сдела-
лось возможным и законным. Понятие о двустороннем акте завладения —
передаче вещи или традиции — неразрывно соединяется (в представлении
действующего законодательства и науки) с вопросом о моменте перехода
права собственности (см. ст. 224 ГК); в соответствующем месте оно и будет
рассмотрено.
7141. Последствия завладения вещами различной принадлежности.
Предметом односторонних актов овладения могут быть различные с точки
зрения своей принадлежности вещи: (1) собственные вещи овладевающего
ими лица; (2) чужие вещи, (3) вещи бесхозяйные, т.е. не имеющие собствен-
ника, и, наконец, (4) материальные предметы, которые становятся вещами
вследствие овладения ими. Завладение собственными вещами гражданское
право обычно не интересует; исключение составляют случаи, когда такое
завладение затрагивает интересы других лиц, например, является само-
управным. Завладение чужими вещами обыкновенно является незаконным,
если только оно не происходит по воле предыдущего ее владельца или в слу-
чаях, прямо предусмотренных законом1 2. Завладение бесхозяйными вещами
в целях их приобретения в собственность, напротив, по общему правилу
допускается законом (см. п. 2 ст. 225 ГК), иногда — с соблюдением спе-
циальных правил. Наконец, завладение, сопряженное с созданием новой
вещи, осуществляется в ходе обращения в собственность так называемых
общедоступных вещей — их вычленения из естественной среды и инди-
видуализации3. Нарушение правил такого завладения не меняет того, что
1 Так, например, сокрытие клада на чужом участке или в стене чужого дома еще не пре-
вращает собственника участка или дома во владельца ценностей, составляющих клад.
2 Таковы, например, случаи отобрания у владельца вещи в целях передачи ее приобре-
тателю или обращения на нее взыскания; изъятия вещи, используемой с нарушением зако-
нодательства, конфискация орудий преступления, сбор вещественных доказательств и т.п.;
к этой же группе случаев принадлежит завладение находкой и безнадзорными животными.
Подобные случаи могут быть предусмотрены и международными договорами — например,
захват военных трофеев.
3 Так, растущие в чьем-либо лесу грибы, ягоды, орехи, живущие в нем насекомые, птицы
и животные, обитающая в водоемах рыба и т.д. — все эти предметы становятся вещами О
36
новые предметы становятся объектами гражданских правоотношений,
но достижение намеченного завладевающим лицом правового результата
(поступление в собственность) исключает.
7142. Приобретение владения по проектируемым изменениям ГК РФ.
Пунктом 1 проектируемой ст. 212 ГК РФ предлагается установить, что
«...владение приобретается установлением фактического господства над
вещью, в частности, в результате ее вручения приобретателю или посту-
пления вещи во владение приобретателя иным способом», а п. 2 — уточ-
нить, что владение может быть приобретено не только взаимными, но и
«...односторонними действиями приобретателя, если лицо, передающее
владение, создало условия для свободного доступа приобретателя к объ-
екту владения», а в случаях, предусмотренных законом, — были обеспе-
чены судом или иным уполномоченным государственным органом. Все
сказанное в проектируемых нормах насчет условий свободного доступа
до объекта владения рассчитано, конечно, на приобретение владения закон-
ного, но, к сожалению, не учитывает того, что владение может быть, вообще
говоря, и незаконным. Пункт 4 проектируемой ст. 212 ГК РФ добавляет,
что в предусмотренных законом или соглашением сторон случаях, а также
тогда, когда это вытекает из существа отношений сторон, «...приобретение
владения может подтверждаться обладанием знаком (символом) объекта
владения»* 1.
715. Основания прекращения владения. Владение должно считаться
прекращенным с отпадением любого из условий его существования, а именно
(1) с утратой субъекта владения как носителя свободной воли вообще
(смерть, объявление умершим, признание недееспособным); (2) с гибе-
лью предмета владения как индивидуально определенной вещи (физиче-
ское разрушение, смешение, утрата индивидуализирующих признаков);
(3) с утратой animus, т.е. намерения владеть вещью (выражается в передаче
вещей, отказе от них, их употреблении, переработке или уничтожении) и,
наконец, (4) с утратой corpus владения, т.е. фактического господства вещью
(утеря, оставление (по забывчивости), хищение, изъятие, иное отобрание,
произвольное изменение или уничтожение третьими лицами, случайная
гибель или порча). Наступление по крайней мере одного из этих четырех
обстоятельств неизбежно прекращает владение без различия того, насту-
пило ли оно по воле владельца, безотносительно или даже вопреки таковой.
7151. Corpus владения и фактическое воздействие на вещь. Прекраще-
ние фактического воздействия владельца на вещь обычно разрушает corpus
владения и, следовательно, прекращает владение. Обычно, но не всегда.
Известны случаи, когда несмотря на утрату фактического господства
известного лица над определенной вещью corpus его владения сохраня-
Э в смысле объектов самостоятельных, по их поводу складывающихся гражданских право-
отношений не ранее, чем будет осуществлено завладение ими.
1 Таким символом чаще всего бывает документ либо о требовании предоставления вещи
во владение, либо о факте такого приобретения (акт приема-передачи), либо, наконец, пред-
мет, наличие которого является залогом (условием) свободного и наиболее комфортного
доступа к вещи (пропуск, ключ, брелок сигнализации и т.п.). Подобную роль может иметь
и известное знание, например, пароля, шифра или кода.
37
ется. Так, например, по п. 2 ст. 231 ГК не утрачивается владение домаш-
ними животными до тех пор, пока таковые сохраняют привязанность
к своему владельцу; по п. 3 ст. 224 ГК не утрачивается владение товаром,
сданным на хранение или для перевозки, если взамен товара выдан рас-
порядительный на него документ. В то же время, существуют и случаи
противоположные — в которых, несмотря на сохранение фактического
господства известного лица над определенной вещью corpus его владе-
ния разрушается, что приводит к утрате владения. Таков случай, предус-
мотренный абз. 2 п. 1 ст. 574 ГК, согласно которому владение предметом
дарения (даром) может быть передано посредством его так называемой
символической передачи (вручение ключей и т.п.) или вручением право-
устанавливающих документов. Даже если даритель при этом еще какое-то
время сохранит дар в своем физическом обладании, очевидно, что таковое
не будет владением, ибо подобное обладание оказывается всецело постав-
ленным под контроль другого лица — того, в чьем владении находятся сим-
вол вещи или документы на нее.
7152. Прекращение владения по проектируемым изменениям в ГК РФ.
Среди проектируемых норм ГК РФ нет ни одной, в которой содержа-
лись бы хоть какие-нибудь правила о прекращении владения. Особого
недостатка в этом, разумеется, нет — подобные правила являются продук-
том житейского опыта и достоянием (предметом внимания) юридической
науки — но на фоне слишком ярко выраженного стремления составите-
лей ГК превратить Кодекс в учебник гражданского права, а также — норм,
посвященных защите владения, которого лицо лишилось (т.е. защите прекра-
тившегося владения), упущение таких норм иначе как странным назвать
нельзя.
7153. Приобретение владения — основание презумпции владения.
Зато среди проектируемых норм ГК РФ имеются правила, в соответствии
с которыми для доказательства владения, сохраняющегося (длящегося,
продолжающегося) по состоянию на известный момент времени, доста-
точно доказать состоявшийся сколько-нибудь ранее факт его приобрете-
ния. Так, например, тот, кто назван в документе о передаче вещи в качестве
получившего ее во владение, предполагается ее владельцем в любой из после-
дующих моментов времени, если только судом (!) не будет установлено
иное (абз. 2 п. 3 проектируемой ст. 212 ГК РФ). Тот, кто однажды получил
вещь во владение, предполагается владеющим ею сколь угодно длительное
время после этого; иное — т.е. факт прекращения владения — подлежит
доказыванию. Очевидно, однако, что «получить во владение» — это отнюдь
не то же самое, что и «владеть» (сохранять владение). Никто не может
поручиться за то, что однажды приобретенное владение (как и доставлен-
ное им субъективное право) впоследствии не прекратилось или не измени-
лось. Поэтому вопросы о доказательстве приобретения владения и факта
(состояния) владения — это (вопреки противоположному мнению разра-
ботчиков изменений и дополнений к ГК РФ) — два различных, не слиш-
ком зависящих друг от друга вопроса.
38
§ 4. Защита владения и ее основание (п. 716—7211)
716. Постановка проблемы. Нарушение владения влечет возникнове-
ние у потерпевшего интереса в восстановлении прежде существовавшего
положения, т.е. в возврате владения. Следует ли такой интерес защищать
(относить к числу охраняемых законом), и если да, то почему? Наиболее
естественным ответом на этот вопрос было бы, кажется, утверждение в том
смысле, что право должно защищать не всякое, а исключительно закон-
ное владение — его одно и только его! Сама постановка вопроса о том,
следует ли защищать правом владение незаконное, кажется как минимум
странной. Но то, что естественно (или противоестественно) с позиции
здравого смысла, не всегда получает точно такую же оценку со специ-
альной (например, философско-юридической) точки зрения. Во-первых,
правовая защита одного только законного владения во многих случаях
оказывалась бы лишенной практического смысла из-за тех трудностей,
с которыми обычно сопряжено судебное доказывание законности владения',
во-вторых, она по определению не могла бы быть оперативной реакцией
на нарушения владения; в-третьих, отобрание любого владения (хотя бы
и незаконного) обычно связано с совершением тех или других противо-
правных действий — отказ в защите владения как такового служил бы
косвенным поощрением таковых. Все это — те практические резоны, т.е.
соображения, по которым фактическое владение защищать целесообразно.
Нельзя ли подвести под эту целесообразность политико-правовое основа-
ние?
717. Теоретические направления ее решения. Попытки объяснения
феномена защиты владения предпринимались еще в XVIII в. и со време-
нем получили наименование теорий оснований защиты владения. И хотя
самих этих теорий сложилось не так уж и много, тем не менее разнообразие
их оттенков уже к середине XIX столетия поставило вопрос об их науч-
ной систематизации. К. Д. Кавелин предложил классифицировать эти тео-
рии на те, что исходили из понимания владения как факта (направление,
предложенное Ф.-К. фон Савиньи), и те, что видели во владении субъек-
тивное право (направление Э. Ганса). При всей логичности этой класси-
фикации значительно большим признанием в научном мире стало поль-
зоваться разделение данных теорий на абсолютные и относительные,
предложенное Р. фон Иерингом. К числу теорий абсолютных он отнес те,
которые находят основание защиты владения в самом владении, в его есте-
ственных свойствах, а в защите владения видят, таким образом, самоцель
(абсолют). Соответственно, относительными теориями защиты владения
следует (по Иерингу) называть те, авторы которых усматривают причину
защиты владения в субъективном праве такого владения, т.е. в обстоятель-
стве, которое лежит за пределами владения. Защита владения в таком слу-
чае предстает как средство защиты права владения.
7171. Абсолютное направление. Оно представлено теориями воли
(К.-Г. Брунс, Э. Ганс, Г.-Ф. Пухта) и гражданского мира (Г. Дерн-
бург, Ф. Регельсбергер, Э.-Ф.-К. Рудорф; у нас — К. А. Митюков,
Ф. Л. Морошкин, И. А. Покровский, В. А. Юшкевич). Согласно пер-
39
вой владение представляет собой проявление свободной воли; следова-
тельно, нарушение владения есть насилие над волей, т.е. правонаруше-
ние, от которого носитель свободной воли должен быть огражден. Вторая
теория рассматривает волю не отдельно взятого владельца, а институт
владения как таковой и, следовательно, волю к владению вообще, которая,
будучи поощряема правопорядком, выливается в фактическое владение,
представляющее собою органическую часть общественного порядка.
Защищая владение всякого и каждого владельца, право защищает тем
самым установившийся в обществе порядок или гражданский мир. Как
видно, обе абсолютные теории отправляются от одного и того же поло-
жения — от представления о владении как сфере проявления свободной
воли.
7172. Относительное направление. Оно объединяет теории личных прав
Ф.-К. фон Савиньи и собственности Р. фон Иеринга. Та и другая усма-
тривают в защите владения средство защиты каких-нибудь субъективных
прав'. Ф.-К. фон Савиньи — личных прав, Р. фон Иеринг — права собствен-
ности. По Савиньи, защита владения — это защита от деликта (правона-
рушения), объектом которого являются личные права; Иеринг же усма-
тривает в защите владения облегченную защиту права собственности, ибо
владение есть, с одной стороны, предтеча собственности, «ее передовое
укрепление», а с другой — владельцы в подавляющем большинстве слу-
чаев совпадают с собственниками. Оговорка «в подавляющем большин-
стве» свидетельствует, что ученый отдавал себе отчет в несоответствии
его теории действительной жизни: предпосылка, из которой она исходит
(если владелец — то собственник), иногда не оправдывается. Но отклоне-
ние это нечасто, и им позволительно пренебречь. Нельзя не заметить, что
все относительные теории страдают неизбежным внутренним противоре-
чием: представляя защиту владения как форпост защиты какого-нибудь
права, они не могут объяснить защиты владения (а) в отсутствие права
и (б) вопреки праву. Это обстоятельство делает все относительные теории
заведомо неприемлемыми.
7173. Плюралистическое направление. Абсолютное и относительное
направления следует назвать монистическими, поскольку они исходят
из аксиомы, согласно которой защита владения базируется на одном еди-
ном основании. Им надлежит противопоставить теории плюралистиче-
ские, согласно которым защита владения может покоиться на различных
основаниях, содержание которых зависит от потребностей господствую-
щей социально-экономической формации: так, если в Риме основанием
защиты фактического владения была идея поддержания гражданского
мира, то в буржуазном обществе таким основанием является идея облег-
чения защиты частной собственности (Е. С. Компанеец). Согласно другой
разновидности плюралистического направления защита владения зиж-
дется сразу (в одно и то же время) на нескольких основаниях, а именно
на трех — естественно-правовом (как продолжение человеческой лич-
ности), публичном (как элемент общественного порядка) и частном (как
институт, защита которого облегчает защиту вещных прав) (Д. В. Дождев,
А. В. Коновалов).
40
718. Содержание и предпосылки решения. Представляется правиль-
ным согласиться с единственным «генеральным» объяснением, предложен-
ным Е. С. Компанеец, существо которого заключается в отсутствии уни-
версального, в равной мере применимого для всех времен и народов, основания
защиты владения. Как римские юристы, в свое время изобретшие институт
посессорной защиты, так и законодатели всех новых народов, посчитавшие
потребным его реципировать, делали это исходя из сугубо прагматиче-
ских соображений, а вовсе не потому, что изобретение и внедрение такого
института соответствовало какому-нибудь философскому направлению
или находилось в русле неких принципиальных общетеоретических сооб-
ражений. Основание отыскивалось уже постфактум, если вообще отыски-
валось. Значит, что если вопрос об основании посессорной защиты вообще
считать корректным, то он будет вопросом историческим — вопросом, кото-
рый надлежит задавать применительно к Древнему Риму, дореволюцион-
ной России, современной Германии и т.д. Соответственно, и ответ на него
для каждого конкретно-исторического этапа развития конкретного обще-
ства не может не быть различным. Следовательно, если основание защиты
владения все-таки искать, то это нужно делать (1) применительно к праву
каждого конкретного общества и по состоянию на известный момент вре-
мени', (2) ограничивая свой выбор арсеналом одних только абсолютных
теорий.
719. Защита владения в России до революции. Статья 531 т. X ч. 1
Свода Законов (Законов гражданских) Российской империи, в свою оче-
редь основанная на ст. 213 гл. X Соборного уложения 1649 г., постанов-
ляла, что «всякое, даже и незаконное, владение охраняется правительством
от насилия и самоуправства дотоле, пока имущество не будет присуж-
дено другому и сделаны надлежащие по закону, о передаче оного, распо-
ряжения» (выделено нами. — В. Б.). «В противоположность иностранным
кодексам, — писал русский цивилист Е. В. Васьковский, — X том прямо
указывает цель, ради которой введена защита владения. ... Из слов ст. 531
видно, что закон защищает владение не потому, что оно само по себе заслу-
живает защиты, и не потому, что оно предполагается основанным на праве
собственности, как полагает Сенат... и некоторые авторы... ъради охранения
личности (от насилия) и правового порядка (от самоуправства)»1 (выде-
лено нами. — В. Б.). Добавить к этому, кажется, и нечего, разве только, что
этот же подход воспроизвела и ст. 882 проекта Гражданского уложения
Российской империи.
720. Защита владения в современной России. Изучение владения
по современному российскому гражданскому праву не обладает той степе-
нью актуальности, которой оно достойно, поскольку оно не знает инсти-
тута самостоятельной владельческой (посессорной) защиты. Нормы,
подобной ст. 531 т. X ч. 1 Свода Законов Российской империи, в ГК нет;
имеющиеся же статьи признают возможным удовлетворить лишь такие
владельческие иски, которые предъявлены лицами, имеющими право вла-
1 Васьковский Е. В. Учебник гражданского права. Вып. II. Вещное право. СПб., 1896.
С. 52-53.
41
дения\ (1) собственниками (ст. 301 и 302 ГК), (2) бывшими собственниками
(ст. 302), а также (3) лицами, владеющими имуществом по иному основанию,
предусмотренному законом или договором (ст. 305), а говоря обобщенно,
титульными владельцами — к лицам, либо вовсе не имеющим такого права,
либо к лицам, не имеющим «лучшего» права владения (т.е. права, дающего
исключительную или преимущественную возможность владения). Неко-
торое сомнение может возбудить норма п. 2 ст. 234 ГК, но и она не вво-
дит классической посессорной защиты, ибо ею нельзя защитить владения
(1) производного; (2) конспиративного; (3) недобросовестного и (4) неза-
конного, а также (5) владения в споре с лицом, имеющим право на владе-
ние (собственником или иным титульным владельцем).
721. Защита владения по Концепции развития гражданского законо-
дательства 2009 года. Надежду на то, что со временем описанное поло-
жение все же изменится и наше право вновь станет видеть во владении
элемент правопорядка, непосредственно охраняемый гражданским зако-
ном, внушают, в частности, Концепция развития гражданского законо-
дательства, прямо называющая отсутствие у нас института посессорной
защиты «...одним из серьезных недостатков ГК» (п. 1.1 раздела IV). Вла-
дельческая защита в представлении Концепции имеет, можно сказать,
столь же классический вид, сколь традиционным является рассмотре-
ние владения в качестве факта. Чрезвычайно показательно стремление
авторов Концепции последовать практике русского дореволюционного
законодательства и обозначить основание защиты владения — огражде-
ние от насилия и самоуправства — в самом законе. Из-за этого проек-
тируемая владельческая защита неизбежно будет несколько отличаться
от классической по условиям своего предоставления: так, лицо не сможет
воспользоваться выгодами посессорной защиты, если ответчик по посес-
сорному иску возразит в том смысле, что владение не было захвачено им
самоуправно и насильственно, но было добровольно предоставлено ему
истцом.
7211. Защита владения по проектируемым изменениям ГК РФ.
Несколько иначе были реализованы эти устремления в проекте закона
№ 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и чет-
вертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные
законодательные акты Российской Федерации». С совершенно правиль-
ными указаниями проектируемого п. 1 ст. 215 ГК — о том, что субъектом
права на защиту владения является лицо, которое владения лишилось, а спо-
собом такой защиты — возврат вещи во владение этого лица — абсолютно
не гармонирует абз. 2 п. 1 ст. 209, согласно которому «...в целях защиты
владения (!!!) нарушенное владение не считается утраченным, если лицо
в установленном порядке воспользовалось защитой владения»1. Сомните-
лен и п. 2 ст. 215, согласно которому «...право на защиту своего владения
1 Если нарушенное владение не считается утраченным, то о защите от чего мы, в таком
случае, говорим? Возможно, здесь рассуждали иначе: если владение утрачено, то что мы
защищаем? Но эта логика в данном случае неприменима, ибо иск иском «о защите владе-
ния» есть чистая условность; правильнее было бы говорить «иск о восстановлении владения».
42
имеет любой владелец — как законный, так и незаконный — незави-
симо от того, принадлежит ли ему право на объект владения, включающее
правомочие владения». Как же это так — защищать заведомо незаконное
владение? почему? для чего?1 Остается надеяться на то, что лицу, имею-
щему право на владение, — дабы не оказаться бессильным перед незакон-
ным владельцем — будет предоставлена возможность предъявления иска
о защите своего права на вещь по правилам ст. 226—229 ГК. Такой иск —
несмотря на то, что считается направленным на защиту права на владение,
в конечном итоге приводит к защите самого владения.
1 Когда определяя существо посессорной защиты, т.е. защиты владения как такового,
говорят, что она может быть применена для защиты любого владения, имеют в виду защиту
владения, осуществляемую без выяснения вопросов о его законности, добросовестности и т.д.
Но если в процессе рассмотрения дела незаконность или недобросовестность владения все-
таки была установлена, то, спрашивается, на каком бы основании его можно было бы защи-
тить?
Глава 26
ПРАВО СОБСТВЕННОСТИ
§ 1. Понятие и содержание (п. 722-7261)
722. «Собственность» и «право собственности». «Собственность» —
понятие экономическое; «право собственности» — юридическое. В обиходе
под собственностью чаще всего понимают определенные имущественные,
реже нематериальные блага, к которым тот или иной человек относится как
к своим («этот дом — моя собственность»). Экономическая наука под соб-
ственностью имеет в виду фактическое отношение определенного человека
или коллектива людей к стоимости известной вещи или комплекса вещей.
Цивилистика же обозначила словосочетанием «право собственности»,
во-первых, одну из многочисленных правовых форм экономических отно-
шений собственности, складывающихся по поводу самих индивидуально -
определенных вещей как носителей стоимости (право собственности
в субъективном смысле), а во-вторых — один из институтов гражданского
права, регулирующий экономические отношения по поводу принадлежно-
сти таких вещей (право собственности в объективном смысле)1.
7221. Собственность как экономическая категория. Собственность
в экономическом (да и житейском) смысле — это власть над потребитель-
ной и меновой стоимостью вещи, да и вообще всего того, что обладает сто-
имостью. С этой — экономической — точки зрения вполне возможен и кор-
ректен, к примеру, вопрос о том, кто является собственником безналичных
денежных средств на банковском счете или же бездокументарных ценных
бумаг, числящихся на счете депо или лицевом счете в реестре владель-
цев, ибо то и другое — носитель известной ценности и стоимости. Точно
так же с точки зрения экономической нет ничего невозможного в призна-
нии одной и той же вещи находящейся в собственности нескольких лиц
одновременно, равно как и в существовании отношений собственности
различного (более или менее широкого) содержания и различной иерар-
хии в смысле своего осуществления или защиты — так называемых форм
собственности.
7222. Право собственности в юридическом смысле. Субъективное
гражданское право — право собственности — юридическая форма власти
лица над стоимостью индивидуально определенных вещей, реализуемое
1 «Один из» — но не единственный. В практическом отношении это означает, что можно
быть собственником вещи (да и любого другого блага — носителя потребительной или мено-
вой стоимости), но права собственности на нее все-таки не иметь.
44
путем господства над самой этой конкретной вещью. Из гл. 24 Учебника
мы уже знаем, что право собственности — это одно из так называемых вещ-
ных прав — правовых форм непосредственного фактического господства
человека над вещью. Над вещью можно господствовать и иначе — не непо-
средственно, а посредством господства над лицом, у которого соответству-
ющая вещь находится; имя таким формам господства — обязательственные
права. Именно поэтому можно говорить о собственности на безналич-
ные деньги и бездокументарные ценные бумаги, но безграмотно говорить
о праве собственности на них; точно так же позволительно рассуждать
о различных формах собственности, но не права собственности.
723. Историческая эволюция собственности и права собственности.
Собственность как частноправовое отношение выделяется в эпоху позд-
него рабовладельческого общества. Общественное сознание и техника,
достигая достаточно высокого уровня развития, влекут возникновение
потребности (поначалу государей, церкви и помещиков) в правовой охране
абстрактного состояния принадлежности вещей как такового, безотно-
сительно к фактическому господству над ними. Тем же целям служило
(в сильно урезанном, «расщепленном» виде) сословное право собственно-
сти феодального общества. Возникновение права собственности в его при-
ближенном к современному виде в Западной Европе связывается с эпохой
Великой Французской революции, а в России — с изданием Екатериной II
в 1785 г. «Жалованных грамот» дворянству и городам. Свое развитие оно
совершает как право частной собственности — правовая форма отношений
по принадлежности средств производства и эксплуатации наемного труда,
в России было приостановлено утверждением социалистической системы
хозяйствования, но в последующем возобновлено и продолжается до сих
пор. Современное право собственности является, с одной стороны, след-
ствием формирования рыночных отношений и становления гражданского
общества, а с другой — необходимой предпосылкой их поступательного
развития.
724. Содержание права собственности. Норма п. 2 ст. 209 ГК устанав-
ливает, что право собственности слагается из трех следующих правомо-
чий: (1) владения, (2) пользования и (3) распоряжения. Такое перечисле-
ние неполно, поскольку нет и не может быть такого субъективного права,
содержание которого могло бы исчерпаться правомочиями на совершение
одних только собственных активных действий. Конечно, в праве собствен-
ности (как и всяком вещном и (шире) абсолютном праве) возможности
по совершению управомоченным лицом собственных действий составляют
«центр тяжести» субъективного права, но они не исчерпывают всего его
содержания. Наряду с возможностью совершения собственных активных
действий собственник вправе требовать от всех иных противостоящих ему
лиц как пребывающих в состоянии неправа воздержания от совершения
с его вещью каких-либо действий без его, собственника, на то разрешения.
Впрочем, основное содержание права собственности пресловутая триада
характеризует верно.
725. Правомочие владения. Правомочие владения — это юридически
защищенная возможность непосредственного фактического господства над
45
вещью, т.е. юридически защищенная возможность фактического владения
(см. об этом понятии предыдущую главу Учебника) — юридическая форма
социального отношения между людьми и их организациями по поводу фак-
тического господства кого-либо из них над той или иной конкретной вещью.
Входя в состав какого-либо субъективного права правомочие владения явля-
ется показателем вещной природы такого права. Право, заключающее в себе
правомочие владения, обязано быть вещным (не может не быть им). Факти-
ческое господство — это практика установления и контроля режима доступа
к вещи. Чаще всего она выражается в действиях по отношению непосред-
ственно к предмету господства, но природа некоторых вещей позволяет вла-
деть ими дистанционно, оставаясь под минимальным присмотром владельцев,
а то и без такового. Аналогичным образом владеют вещами и организации.
7251. Правомочие пользования. Правомочие пользования представляет
собой юридически защищенную возможность извлекать из вещи ее полез-
ные свойства — возможность эксплуатировать потребительную стоимость
вещи. Оно охватывает фактические действия как положительного (актив-
ного), так и отрицательного (пассивного) характера, если они направлены
либо на извлечение потребительной стоимости (плодов или доходов) из вещи
(собственно пользование в узком смысле слова), либо на ее сохранение и при-
умножение (воздержание от пользования), либо, наконец, на изменение каче-
ства этой стоимости (переработка) или даже на ее полную утрату (унич-
тожение). Собственник имеет возможность пользоваться вещью как по ее
целевому, так и иному назначению. Производительное собственническое
пользование дает ему возможность извлекать плоды (доходы) из вещи и при-
сваивать таковые в самый момент своего извлечения и отделения от вещи.
7252. Правомочие распоряжения. Правомочие распоряжения — это
юридически защищенная возможность определять юридическую судьбу вещи
ради извлечения из нее ее меновой стоимости. Поскольку вещи не могут
претерпевать на себе юридических действий, выражение «юридическая
судьба вещи» следует признать неточным. Юридическую судьбу может
иметь не сама вещь, а право собственности на нее. Собственник может пре-
кратить его вовсе, передать другому лицу, обременить правами других лиц.
Это и будет реализацией правомочия распоряжения, которое (как видно
из сказанного) кардинально отличается от правомочий владения и пользо-
вания: в то время как последние имеют своим предметом саму вещь, пред-
метом распоряжения является право на вещь, в первую очередь само право
собственности1. Под распоряжением иногда понимают действия фактиче-
ские, направленные на приобретение владения вещью, передачу владения
и отказ от такового.
726. Исключительность и независимость права собственности. Гово-
рят, что собственник реализует правомочия, составляющие его право соб-
1 Это означает, что правомочие распоряжения субъективным правом никак не может вхо-
дить в состав того самого субъективного права, которое является предметом распоряжения;
в этом смысле включение правомочия распоряжения в состав права собственности, конечно,
совершенно нелогично и неосновательно. Возможность распоряжения субъективным пра-
вом — это элемент правоспособности носителя соответствующего субъективного права —
но уж, конечно, не правомочие, входящее в состав этого права.
46
ственности, по своему усмотрению («исключительно и независимо от лица
постороннего», «своей властью и в своем интересе», «наиболее абсолют-
ным образом»). В принципе это правильно, но в отношении не одного
только права собственности, а всех вообще субъективных гражданских
прав1. Гораздо более точно характеризовать право собственности как наи-
более абсолютное (полное) или наименее стесненное по сравнению с дру-
гими вещными правами, которые (по этой причине) называются огра-
ниченными. Оно и понятно: если объектом права собственности является
своя (для обладателя права) вещь, то объектами вещных прав несобствен-
ника являются вещи чужие. В этом — и только в этом! — смысле следует
понимать высказывания о свободном и самостоятельном осуществлении
права собственности: оно свободно и самостоятельно на фоне иных вещных
прав — ограниченных указаниями собственника и зависимых от его воле-
изъявления в вопросах установления, содержания, условиях существова-
ния, осуществления и прекращения.
7261. Понятие и содержание права собственности по предполагаемым
изменениям к ГК РФ. Определить то и другое призвана проектируемая
ст. 233, направленная на замену п. 1 и 2 ст. 209 Кодекса в действующей
редакции. Разница в порядке расположения ее пунктов: то, что в ныне
действующей статье установлено вторым пунктом (о праве собственности
как осуществляемом собственником по своему усмотрению), планируется
выставить вперед, т.е. сделать пунктом первым ст. 233. И наоборот: «три-
аду» правомочий собственника, ныне «сидящую» в п. 1 ст. 209, предпола-
гается отодвинуть на второй план, точнее — во второй пункт ст. 233. Пра-
вильно ли? Не уверены. Все-таки, сперва надо рассказать, на что имеет
право собственник, а потом уже — про то, как он может это реализовы-
вать, но не наоборот. Можно также заметить, что правомочие распоряже-
ния по-прежнему «сидит» в составе субъективного права собственности,
а не «рядом с ним». В такой редакции распоряжение должно иметь своим
объектом саму вещь, а не право на нее, и определять, следовательно, ее фак-
тическую (а не юридическую) судьбу.
§ 2. Динамика права собственности (п. 727-730)
727. Основания динамики (обзор и классификация). Право собствен-
ности возникает и прекращается на основании (по причине) наступления
определенных в законе фактических обстоятельств — юридических фактов
и фактических составов. В российском ГК (ст. 218-243) перечислены раз-
1 Ибо все они (как мы знаем опять-таки из общей части Учебника) потому и называются
правами частными, что процесс их осуществления закрыт для произвольного вмешательства
посторонних лиц и определяется всецело волей, усмотрением и интересом частного лица,
правами этими обладающего (см. об этом еще и нормы п. 1 и 2 ст. 1, п. 1 ст. 2, ст. 9 ГК).
Утверждения типа «...Главное, что характеризует правомочия собственника в российском
гражданском праве — это возможность осуществлять их по своему усмотрению (п. 2 ст. 209
ГК), ...руководствуясь исключительно собственными интересами...» (Е. А. Суханов) приме-
нимы к праву собственности в такой же степени, как и к любым частным правам, в том числе
ограниченным вещным.
47
личные факты и составы правособственнического значения, разделенные
на основания его приобретения (ст. 218-234) и прекращения (ст. 235-243).
Те юридические факты, которые влекут какое-нибудь одно правособствен-
ническое последствие, — например, только порождают право собственности
или только прекращают его, — мы назовем фактами-основаниями односто-
роннего действия (эффекта). Обычно, впрочем, юридические факты при-
водят к прекращению права собственности у одного лица и в то же время
к его возникновению у другого, т.е. являют двусторонний правовой эффект.
7271. Основания динамики одностороннего правособственнического
эффекта (общее понятие). Наступление юридических фактов-основа-
ний динамики одностороннего эффекта влечет либо возникновение права
собственности, прежде не существовавшего, что называется, «с нуля»
(на пустом месте, из воздуха), либо, напротив, бесследную гибель права
собственности (его обращение в дым, в никуда, в Лету). По этой причине
мы в дальнейшем будем говорить о них как об основаниях первоначального
правособственнического действия. Созданные ими правоотношения соб-
ственности всегда будут первоначальными или оригинарными, т.е. правоот-
ношениями, не несущими на себе отпечатка других, существовавших пре-
жде правоотношений.
7271 2. Основания динамики двустороннего правособственнического
эффекта (общее понятие). Юридические факты, наступление которых
приводит и к возникновению (приобретению) права собственности, и,
в то же время, к утрате (прекращению) другого права собственности,
называются основаниями двустороннего правособственнического эффекта.
Объектно-двусторонний эффект выражается в прекращении права соб-
ственности на одну вещь с одновременным его установлением на другую
(изготовление новой вещи для себя); субъектно-двусторонний — в пре-
кращении права собственности на известную вещь у одного лица с его одно-
временным возникновением у другого (передача вещи по обязательствен-
ному договору)1.
7273. Субъектно-дну сторонняя динамика и преемство в праве соб-
ственности. Наступление фактов-оснований субъектно-двустороннего
эффекта обычно ведет также и к возникновению правопреемства, в силу
чего их можно было бы назвать также основаниями преемства в праве соб-
ственности или основаниями производного правособственнического дей-
ствия. Правоотношения собственности, возникшие в результате действия
фактов данного вида, будут относиться к числу производных (дериватив-
ных) правоотношений, т.е. таких, содержание, а также условия существо-
вания и осуществления которых предопределяются характеристиками
других, прежде существовавших (предшествовавших) правоотношений2.
1 Мыслимы и смешанные факты-основания, т.е. такие, которые дают одновременно и объ-
ектный, и субъектный эффекты. Такова, например, добросовестная переработка чужих мате-
риалов, стоимость которой существенно превышает их стоимость.
2 Впрочем, жесткой зависимости, подобной той, что связывает отсутствие эффекта
преемства с фактами одностороннего действия, здесь не имеется; если такую зависимость
и пытаться искать, то она явно должна быть обратной (всякое основание преемства в праве
собственности будет фактом двустороннего эффекта).
48
7274. Основания и способы динамики. Основаниям динамики права
собственности противопоставляют способы динамики, т.е. юридические
факты — правомерные действия, направленные на приобретение и (или)
прекращение права собственности. Нужно ли их подвергать особому рас-
смотрению? Думается, что нет, ибо, рассматривая основания динамики
права собственности в целом, мы неизбежно рассмотрим в их числе
и способы динамики. Именно поэтому мы говорим и будем говорить
далее именно об основаниях динамики права собственности, а не о спо-
собах.
728. Общий обзор оснований динамики одностороннего правособ-
ственнического эффекта. К числу оснований динамики правоотноше-
ний собственности, имеющих исключительно правопорождающее значение
(оснований оригинарного правособственнического эффекта), относятся:
(1) извлечение доходов (separatio); многочисленные виды захвата res nullus
(occupatio), как то (2) обращение в собственность общедоступных вещей',
(3) находка', (4) содержание безнадзорных животных', (5) открытие клада',
(6) принятие наследства и (7) приобретение трофеев', далее следуют
(8) приращение (accessio), (9) возникновение новых вещей (quasi-accessio),
(10) приобретение имущества по основанию выморочности, а также судеб-
ное установление права собственности на (11) бесхозяйную недвижимую
вещь и (12) самовольную постройку. К числу оснований динамики право-
отношений собственности, имеющих исключительно правопрекращающее
значение, относятся: (13) смерть', (14) полное прекращение существования
предмета как вещи.
729. Общий обзор оснований динамики двустороннего правособ-
ственнического эффекта. Основаниями двустороннего правособственни-
ческого действия являются: (15) specificatio или создание новой движимой
вещи', (16) строительство или создание нового объекта недвижимости',
(17) передача движимой вещи (traditio) по обязательственному дого-
вору', (18) вещный договор', (19) добросовестное приобретение', (20) вне-
сение взносов', (21) приватизация и де-(ре-)приватизация', (22) присвое-
ние предметов депроприации; (23) оставление предмета залога за собой
залогодержателем; (24) поднятие бесхозяйного затонувшего имущества',
(25) распределение ликвидационного остатка', (26) принудительное изъ-
ятие вещей у собственника; (27) принудительное отчуждение (выкуп)
вещей; (28) реквизиция, (29) конфискация, (30) национализация', (31) дав-
ностное владение', (32) универсальное правопреемство, а также неполная
гибель вещи в формах (33) смешения, (34) соединения и присоединения,
(35) утраты индивидуализирующих признаков и (36) неполного физиче-
ского разрушения1.
729Г Основания динамики права собственности по проектируемым
изменениям и дополнениям ГК РФ. Главной особенностью новых ста-
тей 240—260 ГК (гл. 18) Кодекса должно стать разделение всех основа-
1 С точки зрения обслуживаемых ими сфер и выполняемых функций многочисленные
основания двустороннего правособственнического эффекта логично разделить на регуля-
тивные (основания 15-21) и охранительные (основания с 22 по 36).
49
ний приобретения права собственности на три типа по критерию объекта
этого права — (1) универсальные, т.е. применимые в равной мере ко всякому
праву собственности, независимо от того, какая вещь является его объ-
ектом (§ 1); (2) на недвижимые (§ 2) и (3) на движимые (§ 3) вещи. Пре-
жде подобной классификации ни в законодательстве, ни в литературе нам
не встречалось1.
7291 2. Основания динамики права собственности в их соотношении
с основаниями динамики иных вещных прав. Помимо главы об основа-
ниях динамики права собственности предполагается помещение в Кодекс
и еще более общей статьи 224, трактующей о «приобретении и установле-
нии» (!) вещных прав как таковых, всяких вообще вещных прав (не одного
только права собственности). Ее первый пункт (отсылающий к ст. 8 ГК
и правилам об отдельных видах вещных прав) не особенно содержателен,
а остальные пять касаются, судя по всему, только прав на недвижимые
вещи2.
730. К проблеме оригинарных и деривативных оснований приобрете-
ния права собственности. Основания приобретения права собственности
в юридической литературе принято классифицировать на первоначальные
(оригинарные) и производные, или деривативные. Обычно эту классифи-
кацию проводят по критерию правопреемства — возникло ли право соб-
ственности определенного лица в его «чистом» виде, вне связи с личностью
правопредшественника, или же оно перешло от правопредшественника
вместе с присущими ему юридическими достоинствами и недостатками.
Существует взгляд, по которому основания приобретения права соб-
ственности на первоначальные и производные разделяются по критерию
воли собственника прекратить право собственности, ему принадлежащее,
и создать из него право собственности другого лица. На самом деле — это
две различных классификации, каждая из которых по-своему интересна
и важна.
1 Нет, стало быть, ничего удивительного в том, что она оказалась непоследовательна
(например, нормы о некоторых универсальных основаниях динамики разработчики раз-
несли по различным параграфам главы 18 исходя из того, что они имеют свою специфику
применительно к движимости и к недвижимости), и неполна (среди оснований нет таких,
например, как сделка, приватизация, присвоение, принудительное отчуждение и изъятие
и др.). Если попытаться устранить названные логические недостатки и привести содер-
жание систематизации в соответствие с формой, то получим следующее. В число осно-
ваний первой группы (универсальных) входят такие, как создание новой вещи (для себя
и из собственных материалов), отделение плодов, оккупация бесхозяйной вещи, сделка,
добросовестное приобретение и давность владения (приобретательная давность); второй —
внесение взносов (паенакопления) членами потребительских кооперативов и самовольная
постройка', третьей — переработка, добыча или сбор общедоступных вещей, оккупация
брошенных вещей, находка вещи, содержание безнадзорных животных и открытие клада.
Видно, что подразделения этой классификации оказались весьма неравноценны по своему
составу и наполнению.
2 К сожалению, содержание их таково, что либо не добавляет ничего нового к уже име-
ющимся нормам Кодекса, либо запутывает прежде, казалось бы, вполне ясные представ-
ления и положения. Во всяком случае, необходимости в каком бы то ни было дополнении
или иной корректировке тех двух перечней оснований динамики права собственности, что
мы привели в пунктах 728 и 729 Учебника, они не вызывают, ничего нового в них не при-
вносят.
50
§ 3. Основания одностороннего правособственнического эффекта
(п. 731-7351)
731. Separatio (извлечение доходов). Вещное право на плоды (доходы)
с имущества принадлежит собственнику вещи, их доставившей, если
иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, договором
или не вытекает из существа отношений (ст. 136, абз. 2 п. 1 ст. 218 ГК;
см. также п. 3 проектируемой статьи 240 Кодекса)1. Закон, иной правовой
акт, договор об использовании имущества могут решать данный вопрос
иначе; иное его решение может также определяться существом отношений;
так, например, право участия в распределении доходов с имущества кор-
порации имеют члены этой корпорации. Доходы, извлеченные от наруше-
ния чужого права (неправомерно полученные, незаконные доходы), могут
быть истребованы от правонарушителя потерпевшим в качестве убытков
(абз. 2 п. 2 ст. 15). Основание возникновения права собственности на плоды
будет различным для лиц, имеющих различные права их присвоения1 2.
732. Обращение в собственность общедоступных вещей. Статья 221
ГК относит к таковым: (1) ягоды, (2) рыбу, (3) другие водные биологиче-
ские ресурсы, (4) животных3. Пока эти предметы находятся в естественном
состоянии, они не представляют собой вещей — объектов чьего бы то ни
было права собственности4. Для того, чтобы они таковыми стали, необ-
ходимо (1) их искусственное вычленение из естественной среды — сбор,
вылов, добыча и т.д. и (2) завладение ими или их захват (occupatio) либо
совершение таких действий, которые являются необходимым условием
приобретения фактического владения над вещами. Как самое вычленение
этих предметов из естественной среды, так и завладение ими должны соот-
ветствовать закону, общему разрешению собственника земельного участка,
из естественной среды которого вычленен соответствующий предмет,
или местному обычаю.
732к Завладение находкой. Находка — это факт обнаружения поте-
рянной вещи, либо сама вещь, потерянная (случайно оставленная, забытая,
выроненная) одним лицом и найденная другим. Находка как юридический
1 До 01.10.2013 применялось правило, что производительные приращения поступают
в собственность лица, законное использование имущества которым привело к их образова-
нию.
2 Так, собственник и обладатель «широкого» вещного права на плодоприносящую вещь,
приобретают право собственности на плоды их отделением, обладатель иного вещного
права — завладением отделенными уже плодами; иные лица — передачей им плодов их соб-
ственником или обладателем «широкого» вещного права.
3 Разумеется, существуют и иные общедоступные для сбора или добычи вещи — различ-
ного рода растения и их элементы, грибы, мхи, лишайники и пр.; столь же широко должны
пониматься «животные», к которым следует относить не только собственно зверей (млеко-
питающих), но и простейших, насекомых, земноводных, пресмыкающихся, птиц и т.д.
4 В большинстве европейских стран применяется иной подход — перечисленные пред-
меты считаются принадлежащими собственнику соответствующего земельного участка,
чаще всего — государству. Добытые в таких условиях общедоступные предметы подлежат
сдаче добывшим их лицом собственнику участка, на котором осуществлена добыча (с воз-
мещением затрат на нее), либо могут быть выкуплены им у собственника по установленным
тарифам (расценкам).
51
факт представляет собой событие, само по себе не имеющее правовых
последствий. Если человек просто пройдет мимо находки, то никаких
прав и обязанностей находка не создаст. Они возникнут только в том слу-
чае, если находчик завладеет найденной вещью и надлежаще о том объ-
явит (ст. 227 ГК), — в таком случае он получит право обратить находку
в свою собственность (оставить за собой), если в течение шести месяцев
с момента объявления не будет установлено лицо, имеющее право полу-
чить найденную вещь. Если оно обнаружится, то находчик будет обязан
возвратить ему вещь, но получит право требовать возмещения понесен-
ных им необходимых расходов на хранение, сдачу или реализацию находки,
на обнаружение лица, имеющего право на вещь и, наконец, вознаграждения
за находку в размере 20% ее стоимости.
7322. Содержание безнадзорных животных. Тот, кто задержал без-
надзорных (пригульных, приблудившихся) домашних животных, должен,
подобно находчику, сделать о том надлежащее объявление и принять меры
к их содержанию (ст. 230 ГК); если он не имеет возможности содержать
животных самостоятельно, он обязан озаботиться поисками такого лица
и передать животных на содержание ему. Именно лицу, содержавшему
задержанных безнадзорных животных, предоставляется право обращения
их в свою собственность в случае неявки их собственника в течение шести
месяцев со дня объявления (п. 1 ст. 231); одно только их задержание такого
права не дает1.
7323. Открытие клада. Клад — это сокрытые ценные предметы, соб-
ственник которых не может быть установлен либо в силу закона утра-
тил на них право. Он поступает в собственность лица, которому принад-
лежит скрывавшая его вещь (земельный участок, строение и т.п.), и лица,
обнаружившего таковой, в равных долях, если соглашением между ними
не установлено иное (п. 1 ст. 233 ГК). Входящие в состав клада предметы-
памятники истории или культуры подлежат передаче в государственную
собственность за вознаграждение в размере пятидесяти процентов стоимо-
сти клада (п. 2 ст. 233), — оно и подлежит разделу между указанными выше
лицами. Эти правила не применяются к тому, кто искал клад без согла-
сия собственника скрывавшей его вещи (п. 1 и 2 ст. 233), а также к лицам,
для которых поиск клада был трудовой или служебной обязанностью (п. 3
ст. 233).
7324. Принятие наследства. Смерть гражданина и его объявление умер-
шим — юридические факты, которые влекут открытие наследства — т.е.
(1) прекращение всех прав и обязанностей наследодателя с (2) одновре-
менным возникновением у наследников по закону и (или) завещанию
права приобретения тех из них, что составляют наследственную массу
1 Кроме того, российский ГК учитывает, что у домашних животных могут сформиро-
ваться привязанности к определенному лицу — прежнему собственнику; при их сохранении
последний вправе требовать возврата животных себе в собственность даже в случае явки
по истечении шестимесячного срока на условиях, определяемых по соглашению с новым
собственником или судом (п. 2 ст. 231). Разумеется, собственник возвращенных ему безнад-
зорных животных обязан возместить все расходы по их содержанию и вознаградить лицо,
задержавшее (!) их.
52
или наследство, для себя. Право собственности — одно из прав, входящих
в состав наследства. Для приобретения наследства наследник должен его
принять. Акт принятия наследства влечет его приобретение наследником,
причем, (а) оно считается принадлежащим наследнику с момента своего
открытия и (б) вместе с обязанностями, на него приходящимися, в сумме,
однако, (в) не превышающей стоимости приобретенного им актива наслед-
ства1.
7325. Приобретение трофеев. Трофеи — это оружие и иное имущество,
предназначенное либо фактически используемое для целей ведения военных
действий, а также служащее предметом контрибуций, сборов и повинно-
стей, взимаемых военной властью государства-захватчика с частных лиц
(организаций и населения), проживающих на оккупированной территории.
К категории трофеев следует отнести также предметы репараций, получа-
емых государством-победителем с побежденного государства, имущество,
используемое для ведения пиратского промысла, имущество экстремист-
ских, террористических и иных преступных организаций (шаек, банд, пре-
ступных группировок, мафиозных кланов и т.д.), а также отдельных лиц
(экстремистов, террористов и т.п.), используемое в целях совершения пре-
ступлений1 2.
733. Accessio (приращение к недвижимости). Римский принцип,
согласно которому «...второстепенная вещь, присоединившаяся к главной,
увлекается юридической судьбой главной вещи, подчиняясь всем тяго-
теющим над нею правам», применим и в настоящее время3 *. Так, земля,
примкнувшая к существующему уже участку в результате намыва, наноса
или высыхания дна водоема, поступает в собственность собственника той
земли, с которой этот вновь возникший участок оказался территориально
связан. Самопроизвольно возникший в водоеме остров принадлежит соб-
ственнику близлежащего берега либо (при его равном удалении от каж-
дого берега) делится пополам. В собственность собственника земель-
ного участка должна поступать и возведенная на нем без его разрешения
постройка, а собственник строения должен стать собственником всякой
надстройки или пристройки к нему, незаконно осуществленной третьим
лицом (см. об этом ниже).
7331. Quasi-accessio (естественное возникновение новых вещей).
К случаям, подобным accessio, должны быть причислены также естествен-
ное произрастание деревьев, кустарника и иной растительности, падение
плодов с соседских деревьев, а также случаи самопроизвольного поступле-
ния вновь возникших вещей в обладание (на участок, в строение, помеще-
ние или в руки) определенного лица. Так, оставленный в весеннее поло-
водье рекой на прибрежных участках слой ила и водорослей, значительно
повышающий их плодородие, поступает в собственность лиц — собствен-
1 Подробное рассмотрение существа и порядка принятия наследства осуществляется
в гл. 35 Учебника (о наследственном праве).
2 Присвоение трофеев регулируется международными соглашениями и изданными
в соответствии с ними распоряжениями оккупационных властей.
3 Отсутствие прямого указания о нем в нашем законодательстве объясняется его само-
очевидностью и несомненностью, по крайней мере, в отношении недвижимых вещей.
53
ников тех самых участков, на которые он осел. Извергнутые из недр горные
породы, камни, пепел, застывшая магма, лава и т.п., упавшие на Землю есте-
ственные небесные тела и, наконец, выброшенные водой или перенесенные
по воздуху обломки погибших или уничтоженных вещей, не поддающиеся
идентификации и т.п., поступают в собственность лица, к недвижимости
которого они «приросли».
7332. Поступление имущества в собственность по основанию вымо-
рочности. Если по смерти гражданина отсутствуют наследники по закону
и завещанию, либо все они лишены наследодателем наследства, отстранены
от наследования или безадресно от него отказались, либо никто из них его
не принял, то наследство считается выморочным (ст. 1151). Выморочное
имущество (включая выморочные права собственности) переходит в силу
самого факта (или по основанию) своей выморочности по общему пра-
вилу — к Российской Федерации, за исключением прав и долей в правах
на (а) жилые помещения и (б) земельные участки — таковые поступают
в муниципальную либо в государственную собственность городов Москвы
и Санкт-Петербурга, в зависимости от того, на чьей территории нахо-
дятся. Выморочные права считаются принадлежащими соответствующему
публичному образованию с момента открытия наследства и переходят,
будучи обремененными обязанностями наследодателя, но, опять-таки,
не в полном объеме, а только в сумме, не превышающей ценности вымороч-
ных прав.
734. Судебное установление права публичной собственности на бес-
хозяйную недвижимую вещь. Объектами права собственности, уста-
навливаемого согласно урегулированной в п. 3 и 4 ст. 225 ГК процедуре,
могут быть только бесхозяйные недвижимые вещи. Субъектами, которые
могли бы приобрести право собственности на таковые, являются муници-
пальные образования и два города федерального значения (Москва и Санкт-
Петербург). Условием судебного установления права муниципальной
или государственной собственности на бесхозяйную недвижимую вещь
является ее принятие на учет органом по государственной регистрации
прав на недвижимость; оно осуществляется по заявлению заинтересован-
ного органа публичной власти. По истечении одного года со дня принятия
вещи на учет орган управления публичной собственностью может обра-
титься в суд с требованием о признании ее поступившей в государственную
или муниципальную собственность. Это требование не подлежит удовлет-
ворению в случае явки собственника, оставившего вещь, либо поступления
ее в чье-либо владение, годное для давности.
7341. Самовольная постройка. В понятии самовольной постройки
по действующему ГК (п. 1 ст. 222) смешаны два различных понятия —
постройка, возведенная (а) на чужом земельном участке без разрешения
его собственника и (б) хотя бы и на своем участке, но с нарушением гра-
достроительных и строительных норм и правил^ Институт самовольной
1 Такое нарушение не имеет никакого отношения к институту самовольной постройки,
а представляет собой использование земельного участка с нарушением законодательства
и является основанием для изъятия такого участка по ст. 284—286 ГК.
54
постройки предназначен для разрешения коллизий интересов, с одной
стороны, собственника участка, заинтересованного в приобретении
постройки, но не потратившегося на ее строительство, а с другой — тре-
тьего лица, постройку за свой счет воздвигшего (застройщика), но без раз-
решения собственника. В силу принципа accessio cedit principal самовольная
постройка должна поступать в собственность собственника земельного
участка, на котором она возведена, с возмещением последним застройщику
понесенных им на возведение постройки необходимых расходов1. По нашему
ГК это тоже возможно, но общим правилом является обязанность застрой-
щика по сносу самовольной постройки своими силами и за свой счет без
какой-либо компенсации1 2.
735. Смерть. Субъективное право должно быть прикреплено к своему
обладателю, разрушение (или прекращение существования) которого
должно вести, следовательно, к гибели (прекращению) всех его субъектив-
ных прав, не исключая права собственности. Со смертью своего субъекта-
гражданина прекращается и его право собственности. Сказанное не проти-
воречит устоявшимся представлениям о наследовании как правопреемстве,
поскольку его существо как раз и состоит в прекращении прав наследода-
теля с их возникновением в лице наследника, принявшего наследство, кото-
рое к тому же соединяется не с самой смертью, а с особым юридическим
актом — односторонним действием — принятием наследства (см. п. 7324
Учебника).
735К Разрушение объекта. Вещное право, будучи правом абсолютным,
имеет своим объектом индивидуально определенную вещь; следовательно,
физическое либо юридическое прекращение существования вещи должно
приводить к прекращению права собственности на нее. Физическая гибель
вещи имеет односторонний прекращающий правособственнический эффект
независимо от причин, ее вызвавших3. Вещь может погибнуть не только
физически, но и юридически — из-за утраты индивидуализирующих при-
знаков или же в результате ее изъятия из оборота4.
§ 4. Основания регулятивного двустороннего эффекта (п. 736—740)
736. Specificatio (переработка движимости). Право собственности
на новую движимую вещь, изготовленную путем переработки собственных
материалов для себя, приобретается ее изготовителем (абз. 1 п. 1 ст. 218 ГК).
Конфликт между лицом, осуществившим переработку чужих материалов,
1 Разумеется, ничто не мешает собственнику и застройщику договориться об ином,
а также установить иные правила для самовольных построек, возведенных на государствен-
ных и муниципальных землях.
2 Эти правила mutatis mutandis должны применяться к самовольным надстройкам и при-
стройкам к зданиям и сооружениям.
3 Но если в результате гибели образуются материальные следы (останки), которые сами
являются вещью или вещами, то будет точнее говорить о юридическом факте объектно-дву-
стороннего правособственнического действия: право собственности на вещь прекратилось,
а право собственности на ее материальные останки возникло (см. п. 7473 Учебника).
4 В данном параграфе нас будет интересовать только последний случай, так как первый
дает опять-таки двусторонний правособственнический эффект (см. п. 7472 Учебника).
55
с их бывшим собственником призваны разрешить нормы ст. 220 ГК. Право
собственности на вещь, изготовленную переработкой чужих материалов,
приобретается бывшим собственником материалов, который обязан возме-
стить стоимость переработки осуществившему ее лицу. Но если стоимость
переработки существенно превышает стоимость материалов, то право соб-
ственности на новую вещь приобретает лицо, которое добросовестно осу-
ществило переработку для себя, при условии возмещения собственнику
их стоимости (п. I)1. Недобросовестный переработчик права собственности
не приобретает и обязан возместить убытки, причиненные собственнику
материалов их утратой (п. 3).
7361. Строительство (создание новой недвижимой вещи). Строитель-
ство — та же переработка, отличающаяся от specificatio хозяйственно-нераз-
рывным соединением своего результата с участком земли, водной поверх-
ности, леса или недр. Право собственности на объект строительства (в том
числе незавершенного) приобретает лицо, за счет которого оно осущест-
влено, — так называемый застройщик, — с момента его государственной
регистрации (ст. 219 ГК). Она осуществляется на основании документов,
подтверждающих факт законного возведения объекта недвижимости за счет
застройщика. Вопрос о том, кто физически осуществил строительство —
сам застройщик или нанятое им третье лицо (подрядчик), — в данном слу-
чае значения не имеет; важно, что оно осуществлено за счет застройщика.
737. Traditio (передача) движимой вещи по обязательственному
договору. Возникновение права собственности на вещь у ее приобрета-
теля по обязательственному договору и прекращение права собственности
на таковую у ее отчуждателя п. 1 ст. 223 ГК связывает с передачей вещи, если
иное не предусмотрено законом или договором1 2. Передачей признается вру-
чение вещи приобретателю, ее сдача перевозчику для отправки или органи-
зации связи для пересылки приобретателю, если вещь отчуждена без обяза-
тельства доставки (п. 1 ст. 224). Ту же систему (связку) сделки и передачи
(основания и момента возникновения права) предполагается сохранить
и в новых (проектируемых) нормах (ст. 259, 260) Кодекса; их топогра-
фия (размещение) в общей системе акта такова, что позволяет применить
их лишь к отношениям по поводу одних только движимых вещей. Де-факто
именно так обстоит положение дел сейчас и обстояло прежде, а в сфере
отношений, касающихся недвижимости, связка «сделка + передача» заме-
нялась связкой «сделка + регистрация».
7371. Вещный договор. Пункт 1 ст. 223 ГК приурочивает динамику
права собственности по обязательственному договору к моменту передачи
вещи, если иное не предусмотрено договором. Но договор, предусматри-
1 Если переработка осуществляется по договору подряда, т.е. для другого лица, то соб-
ственником созданной в ее результате вещи должно становиться именно это последнее. Даже
если обрабатываемые материалы предоставляются подрядчиком, это не имеет значения, так
как эти материалы закупаются и обрабатываются подрядчиком в чужом интересе и на чужой
счет.
2 Законодательное исключение из этого правила всего одно и касается оно имущества,
отчуждение которого подлежит государственной регистрации: право собственности на такое
имущество возникает с момента государственной регистрации, если иное не предусмотрено
законом (п. 2 ст. 8, п. 1 ст. 131 и п. 2 ст. 223 ГК).
56
вающий «иное», — прекращение права собственности отчуждателя и его
возникновение у приобретателя немедленно в момент своего заключения,
безотносительно к передаче вещи-объекта такого права, — перестает быть
договором обязательственным и становится договором вещным. Вещные
договоры — вид распорядительных сделок (см. п. 556 Учебника). Нормы
абз. 1 п. 2 ст. 218, а также ст. 223, 224 и 556 ГК называют именно договор
или иную сделку об отчуждении вещи основанием прекращения и приоб-
ретения права собственности, но, судя по всему, имеют в виду под словом
«договор» договор обязательственной направленности; вещных договоров
нашему ГК неизвестно1.
738. Добросовестное приобретение. Мы уже знаем (см. п. 259 Учеб-
ника), что ст. 302 ГК допускает добросовестное приобретение права соб-
ственности на вещь от лица, не способного эту вещь отчуждать в двух
следующих случаях, а именно — при добросовестном приобретении:
(1) денег (денежных знаков) и ценных бумаг на предъявителя} (2) иных
вещей, выбывших из законного владения по воле владельца, если их приоб-
ретение было возмездным. Логически развивая эти правила, следовало бы
допустить добросовестное приобретение (3) всяких вообще ценных бумаг,
обладающих свойством публичной достоверности, и (4) недвижимых вещей
от лица, поименованного в Едином государственном реестре прав на недви-
жимое имущество (ЕГРП) на недвижимое имущество в качестве их соб-
ственника. Добросовестное приобретение — альтернатива приобретению
вещи по договору: добросовестный приобретатель вправе ссылаться в обо-
снование состоявшегося приобретения на добросовестное совершение им
всех необходимых приобретательных действий. Они и служат основанием
его права собственности даже в отсутствие необходимых в обычной ситуа-
ции действий отчуждательных1 2.
739. Внесение взносов. Нашим законом здесь обнимаются два вида
ситуаций: (1) выплата пая членом потребительского (жилищного,
жилищно-строительного, дачного, гаражного и т.п.) кооператива (п. 4
ст. 218 ГК) и (2) внесение взносов в общее имущество и имущество организа-
ций, в том числе юридических лиц (например, супругом или иным членом
семьи в общее (семейное) имущество, товарищем — в общее имущество
товарищества, членом общественного объединения — в имущество этого
последнего или, наконец, учредителем юридического лица в имущество
такового). Из сказанного видно, что ситуации типа (1) являются разно-
видностью ситуаций типа (2). Все категории взносов объединяются прави-
лом, согласно которому передача имущества, составляющего взнос, влечет
прекращение на него права собственности вносителя и возникновение права
собственности получателя. О прекращении права собственности учреди-
теля юридического лица на взносы и о возникновении такого права у этого
юридического лица см. п. 3 ст. 213 ГК.
1 По вещной модели может быть сконструирован любой договор об индивидуально-опре-
деленной вещи. Классический пример в этом отношении представляет собой договор купли-
продажи по старому русскому и современному англо-американскому праву: право собствен-
ности по такому договору переходит от продавца к покупателю в момент его заключения.
2 См. еще абз. 2 п. 2 ст. 335 ГК о добросовестном приобретении залогового права.
57
740. Приватизация и деприватизация. Приватизацией называется
обязательное для публично-правового образования отчуждение принадле-
жащих ему вещей в частную собственность. Гражданско-правовой режим
приватизации определяется специальным законодательством — Зако-
ном РСФСР от 04.07.1991 № 1541-1 «О приватизации жилищного фонда
в Российской Федерации» (в части приватизации жилых помещений
гражданами, в них проживающими) и Федеральным законом от 21.12.2001
№ 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имуще-
ства» (в части иного публичного имущества). Нормы ГК о приобретении
и прекращении права собственности применяются к приватизации только
в субсидиарном порядке (ч. 2 ст. 217, п. 2 ст. 235 ГК). Деприватизация —
процесс, обратный приватизации, «запускаемый» по инициативе частных
лиц и также обязательный для публично-правовых образований. В насто-
ящее время право на деприватизацию имеют только граждане, а ее объек-
тами могут быть только приватизированные ими жилые помещения.
§ 5. Основания охранительного двустороннего эффекта (п. 741-7473)
741. Присвоение предметов депроприации. Депроприация — это одно-
сторонний отказ лица от права собственности. Собственник может отка-
заться от него, «...объявив об этом либо совершив другие действия», опре-
деленно о нем свидетельствующие (ч. 1 ст. 236 ГК), например выбросив
вещь. Сами по себе эти действия еще не приводят к прекращению права
собственности, от которого собственник отказался. Депроприация движи-
мых вещей дает заинтересованным лицам право обратить таковые в свою
собственность одним из следующих способов: (1) присвоением с последу-
ющим судебным признанием их бесхозяйными (абз. 2 п. 2 ст. 226) либо
(2) одним только присвоением (если речь идет о вещах, перечисленных
в абз. 1 п. 2 ст. 226). Первый способ можно назвать судебно-оккупационным,
второй — чисто оккупационным,
7411. Оставление предмета залога за собой залогодержателем.
«...В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, требование зало-
годержателя может быть удовлетворено путем передачи предмета залога
залогодержателю (оставления у залогодержателя)» (абз. 2 п. 1 ст. 334 ГК).
Гражданский кодекс предусматривает два таких случая: (1) по соглашению
сторон, если залогодателем является лицо, осуществляющее предприни-
мательскую деятельность (п. 2 ст. 350.1); (2) из-за несостоявшихся повтор-
ных торгов по реализации предмета залога (п. 5 и 6 ст. 350.2). Реализация
этого права осуществляется односторонним действием залогодержателя —
«оставлением» предмета залога «за собой». Вследствие данного действия
право собственности залогодателя на предмет залога прекращается, а зало-
годержателя — возникает.
7412. Поднятие бесхозяйного затонувшего имущества. Затонувшее
в море или внутренних водах имущество, по истечении года, считается бес-
хозяйным, если его собственник не заявил капитану ближайшего морского
торгового порта (или бассейновому органу государственного управления
58
на внутреннем водном транспорте) о своем намерении его поднять, либо
хотя и заявил об этом, но в установленный ему срок имущества не под-
нял (ст. 110 КТМ и ст. 48 КВВТ). Такое имущество может быть обращено
в собственность любым заинтересованным лицом, фактически его присво-
ившим и (если это необходимо) подавшим в суд заявление о признании
такого бесхозяйным. Случайно поднятое затонувшее имущество подлежит
сдаче портовым властям (бассейновому органу) и должно быть выдано
собственнику с выплатой последним лицу, сдавшему таковое, вознаграж-
дения в размере 1/3 стоимости имущества (ст. 114 КТМ, 52 КВВТ).
7413. Распределение ликвидационного остатка. По общему правилу
«...оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество
юридического лица [ликвидационный остаток] передается его учреди-
телям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или кор-
поративные права в отношении юридического лица...», либо (при ликви-
дации некоммерческой организации) «...направляется в соответствии
с уставом... на цели, для достижения которых она была создана, и (или)
на благотворительные цели» (п. 8 ст. 63 ГК). На самом деле, здесь имеет
место не передача, а присвоение ликвидационного остатка управомоченными
лицами, — односторонний акт, сходный с принятием наследства (п. 7324
Учебника). Ликвидационный остаток поступает как единое целое в общую
долевую собственность управомоченных лиц, после чего и распределяется
между ними по соглашению. Если по поводу той или иной вещи достичь
соглашения не удается, то ликвидационная комиссия должна продать ее
с торгов и разделить между управомоченными лицами полученную таким
образом денежную выручку.
742. Принудительное изъятие. Право собственности может быть пре-
кращено принудительным изъятием вещи из владения собственника, сопро-
вождаемого ее присвоением изъявшим лицом или передачей кому-либо
другому. ГК знает всего три случая принудительного изъятия в строгом
смысле этого слова: (1) для целей обращения взыскания по обязательствам
собственника (ст. 237 ГК) и (2) земельного участка, предназначенного
для сельскохозяйственного производства или жилищного строительства,
не использованного в течение трех лет со дня предоставления (приобрете-
ния), или (3) любого земельного участка, используемого с нарушением зако-
нодательства (ст. 284-287)1. Определение изъятия как принудительного
означает, что оно осуществляется действиями публичной власти с соблюде-
нием ч. 3 ст. 35 Конституции, т.е. по решению суда, при условии предвари-
тельного и равноценного возмещения собственнику стоимости изымаемого
имущества.
743. Принудительное отчуждение или выкуп. Принудительное отчуж-
дение отличается от принудительного изъятия тем, что является возмезд-
ным в узком смысле этого слова', денежный эквивалент стоимости принуди-
тельно отчужденного имущества подлежит выдаче (выплате) собственнику
либо лицом, принуждающим его к отчуждению имущества, либо третьим
1 Вероятно, Кодекс вскоре пополнится случаями принудительного изъятия контрафакт-
ных материальных носителей информации и средств, используемых при их производстве.
59
лицом. Предметом принудительного отчуждения по нашему законодатель-
ству может быть: (1) имущество, которое в силу закона не может при-
надлежать данному лицу (ст. 238 ГК); (2) недвижимость, находящаяся
на земельном участке, изымаемом у его собственника (ст. 239, п. 2 ст. 272);
бесхозяйственно содержимые (3) культурные ценности (ст. 240), (4) домаш-
ние животные (ст. 241), либо (5) жилое помещение (ст. 293); (6) земельный
участок, отчуждаемый для государственных или муниципальных нужд
(ст. 279-282).
744. Реквизиция. Реквизиция (ст. 242 ГК) представляет собой возмезд-
ное изъятие имущества в интересах общества по решению государственных
органов в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и при
иных обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер. От других видов
принудительного изъятия реквизиция отличается своими целями и внесу-
дебным применением. Бывший собственник вправе через суд (1) оспари-
вать оценки стоимости реквизированного имущества или (2) требовать
его возврата, если обстоятельства, в связи с которыми произведена рекви-
зиция, прекратились1.
7441. Конфискация. Конфискация (ст. 243 ГК) — это безвозмездное
изъятие имущества у собственника, осуществляемое в случаях, предусмо-
тренных законом, по решению суда в виде санкции за совершение престу-
пления (см. перечень таковых вместе с общим определением конфискации
в ст. 104.1 УК) или иного правонарушения (ч. 2 ст. 3.3, ст. 3.7 КоАП) —
так называемая административная конфискация или изъятие орудий
совершения и предметов административных правонарушений. Последний
тип конфискации преследует не только карательные, но и превентивные
(предупредительные) цели. Не вполне понятно и ее наименование адми-
нистративной, поскольку и такая конфискация может назначаться только
в судебном порядке1 2.
7442. Национализация. Национализация (ст. 306 ГК) — это законное
распоряжение публичной власти о прекращении права частной собствен-
ности и (или) права частного участия в делах и капиталах организаций
и возникновении соответствующего права у государства. Национализа-
ция имеет целью обеспечение функциональности экономической системы
или ее известного сектора в экстремальных условиях (революции, войны,
кризиса и т.п.). Это всегда возмездный акт, что вытекает из ч. 3 ст. 35 Кон-
ституции о предварительном и равноценном возмещении за любые объ-
екты прекращаемого права частной собственности3. Федерального закона,
который устанавливал бы основания и регулировал бы порядок осущест-
вления конфискации, пока не имеется (см. законопроекты № 97034630-2,
97802740-2, 500684-5).
1 В части, не противоречащей Конституции и ГК РФ, реквизиция регулируется Свод-
ным законом РСФСР от 28.03.1927 «О реквизиции и конфискации имущества».
2 В части, не противоречащей Конституции и ГК РФ, конфискация регулируется Свод-
ным законом РСФСР от 28.03.1927 «О реквизиции и конфискации имущества».
3 С некоторой долей условности национализацией (а иногда и муниципализацией) можно
было бы назвать основания динамики права собственности, рассмотренные в п. 7323, 7332,
734, 7341, 740 (в части деприватизации), 742 и 743 настоящего Учебника (см.).
60
745. Давностное владение. В действующем российском законодатель-
стве данный институт именуется приобретательной давностью (ст. 234
ГК) и определяется как срок добросовестного, открытого и непрерывного
владения чужим имуществом1, с истечением которого владелец становится
его собственником, а бывший собственник им быть перестает. В действи-
тельности юридическим фактом правособственнического значения явля-
ется не срок, а само владение чужим имуществом в течение этого срока
(давностное владение). Для возникновения права собственности по дав-
ности на недвижимую вещь необходимо установление факта давностного
владения судом; на движимые вещи — ничего специально устанавливать
не нужно. Продолжительность приобретательной давности составляет
5 лет для движимых и 15 лет для недвижимых вещей, исчисляемых со дня
истечения давности виндикации предмета владения у его владельца или его
предшественника.
745Давностное владение по проектируемым изменениям ГК. Среди
условий применения давности п. 1 проектируемой ст. 242 ГК более не пла-
нирует упоминать о таком, как добросовестность владения. Это значит,
что предполагается допустить возможность приобретения по давности
даже таких вещей, о которых их владельцам было известно, что таковые
им не принадлежат и принадлежать не могут. На этот случай законода-
тель предложил увеличить продолжительность давностного владения
вещами (как недвижимыми, так и движимыми), выбывшими из владения
собственников помимо их воли, до 30 лет. В результате давностный вла-
делец в течение всего этого времени будет жить под «дамокловым мечом»
виндикационного иска собственника (п. 3 проектируемой ст. 242). Суще-
ствующий ныне субъективный критерий применения давности (добро-
совестность) предполагается заменить критерием объективным (способ
выбытия вещи из владения собственника).
7451 2. Прекращающий эффект давностного владения и погасительная
давность. Давностное владение влечет не только возникновение права соб-
ственности на вещь у давностного владельца ею (позитивное действие),
но и прекращение права собственности лица, не владевшего своей вещью
в течение приобретательной давности (негативное действие). В этом
(последнем) контексте давность приобретательная с не меньшим успе-
хом и смыслом может быть названа также давностью отчуждательной
или погасительной. Существует ли погасительная давность как самосто-
ятельный институт? применяется ли она в отсутствие давностного вла-
дения? Поскольку общего правила по этому вопросу в законодательстве
не содержится, ответ на него в общем случае должен быть отрицатель-
ным. Это, однако, не отвергает самой возможности существования такого
института в случаях, прямо предусмотренных законом (см. п. 1 ст. 233 ГК2,
ст. 110 КТМ, ст. 48 КВВТ).
1 Существо этих требований к давностному владению раскрывается в п. 15 постановле-
ния Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 29.04.2010 № 10/22.
2 Данная норма, давая определение клада, поминает о ценностях, «...собственник кото-
рых... в силу закона утратил на них право». В силу какого же «закона» лицо могло бы утра-
тить право на сокрытые им ценности? Только в силу ст. 234 ГК, которую следует прочесть О
61
746. Универсальное правопреемство. Это понятие (§ 7 гл. 8 Учебника)
относится не только к праву собственности, но и ко всяким вообще субъек-
тивным правам. Здесь достаточно указать лишь на то, что право собствен-
ности — одно из субъективных прав, допускающих преемство, в том числе
универсальное. Как уже говорилось (п. 2602 Учебника), существует четыре
вида универсального правопреемства — (1) наследственное] (2) вымороч-
ное] (3) реорганизационное и (4) в имущественных комплексах] первые
два базируются на двух (или нескольких) юридических фактах, каждый —
одностороннего правособственнического эффекта (они были рассмотрены
в п. 7324 и 7332 Учебника); последние два — каждое на своем собственном
(одном) факте двусторонней правособственнической направленности —
решении о реорганизации и сделке.
747. Смешение вещей. Смешение однородных движимых вещей, при-
надлежавших разным лицам, приводит к (1) прекращению прав собствен-
ности на предметы смешения и (2) возникновению права собственности
на результат смешения. Считают, что результат смешения поступает
в общую долевую собственность лиц — бывших собственников предметов
смешения. В действительности право собственности на результат смеше-
ния принадлежит лицу, фактически владеющему таковым, а основанием его
возникновения является возникновение новой вещи в его владении. Если сме-
шение произошло по воле другого бывшего собственника, то такое решение
вопроса интересов этого лица не нарушает; если же смешение было резуль-
татом действий приобретателя результата или случайным, то средством
защиты интересов другого бывшего собственника будет деликтное либо
кондикционное требование.
7471. Соединение и присоединение. Соединение в строгом смысле
слова — направленное или случайное сцепление, скрепление, сплав и т.п.
однородных вещей — юридически почти равносильно смешению. Новая
вещь — результат соединения, поступает в собственность лица, в чьем вла-
дении она образовалась, а права собственности на вещи, ставшие предме-
тами соединения, в момент такого соединения прекращаются* 1. От соеди-
нения нужно отличать присоединение к вещи одного рода вещи другого рода
с целью повышения стоимости той из вещей, к которой осуществляется
присоединение. Такой процесс не создает новой вещи, но (1) изменяет вещь,
к которой осуществлено присоединение, и (2) уничтожает вещь присоеди-
ненную. Если бывший собственник последней лишился ее помимо своей
воли, он получает деликтное требование к собственнику вещи, за его счет
улучшенной.
7472. Утрата вещью индивидуализирующих признаков. В данном пун-
кте имеется в виду утрата иная, чем ставшая результатом смешения и сое-
Э примерно так: лицо, которое не владеет своим недвижимым имуществом непрерывно в тече-
ние 15 лет, а движимым в течение 5 лет, хотя имеет возможность такое владение законно
вернуть, утрачивает право собственности на это имущество (погасительная давность).
1 Исключение — случай, когда соединенные вещи не утратили индивидуализирующих
признаков и могут быть без ущерба для своей ценности разделены. Такое соединение право-
собственнических последствий не производит. Соединившиеся вещи подлежат разделению
(отделению) и выдаче их собственникам.
62
динения. Она влечет невозможность для ее собственника доказать право
своей собственности. Следовательно, вещь, смешавшись с иными однород-
ными вещами или оставив владение собственника, как объект его права
собственности погибает. Но если она остается во владении данного лица,
его право собственности не прекращается, так как фактором, индивидуали-
зирующим вещь, продолжает служить само владение.
7473. Неполное физическое разрушение вещи. Неполной называется
такая физическая гибель вещи, которая сопровождается сохранением мате-
риальных следов (останков) погибшей вещи. Данный факт влечет прекра-
щение прежде существовавшего права собственности (на вещь погибшую)
и возникновение нового (на вновь возникшие материальные предметы).
Таково двусторонне-объектное правособственническое действие данного
факта.
§ 6. Ограничения права собственности (п. 748-752)
748. Верхний предел права собственности. Право собственности
является абсолютным лишь в той мере, в какой оно не стеснено зако-
нодательными ограничениями, установленными для достижения любой
из целей, перечисленных в ст. 55 Конституции РФ (ст. 1 ГК). В их рам-
ках право собственности (включая способность к его приобретению
и распоряжению им) может осуществляться собственником в полном
соответствии с принципами частного права — свободно и по своему
усмотрению (см. п. 2 ст. 209 ГК; см. также п. 81, § 4 гл. 1, п. 503, 505
и сл. Учебника). Большинство известных действующему законодатель-
ству ограничений в деле осуществления права собственности связано
со стремлением государства добиться выполнения социальных функций
вещами некоторых категорий, а именно: (1) землей и другими природ-
ными ресурсами', (2) зданиями, сооружениями, предприятиями и помеще-
ниями', (3) воздушными и морскими судами, судами внутреннего плавания,
автотранспортными средствами', (4) вещами специфического назначе-
ния (оружием, взрывчатыми веществами, ядами, наркотическими сред-
ствами и др.).
749. Ценовые ограничения. Ограничения и условия, устанавливаемые
законодательством в деле реализации правомочия распоряжения вещами,
обычно являются косвенными1. Они выражаются в практике государствен-
ного стимулирования и принуждения хозяйствующих субъектов к отчуж-
дению производимых ими продукции и товаров, выполнению работ и ока-
занию услуг по регулируемым ценам и тарифам (отсюда их обобщенное
1 Ограничения, выраженные прямыми законодательными запретами, касаются акций
некоторых акционерных обществ, в том числе АО «Газпром», АО «Атомэнергопром» и АО
«РЖД» (до недавнего времени в этом перечне присутствовало также АО «ЕЭС России»).
Примеры ограничений, касающихся вещей, см. в законодательстве о приватизации, в Феде-
ральных законах от 27.02.2003 № 29-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения иму-
ществом железнодорожного транспорта», от 05.02.2007 № 13-ФЗ «Об особенностях управ-
ления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность
в области использования атомной энергии...» и др.
63
наименование ценовыми). Единственный род таких ограничений, которые
можно было бы признать обоснованными, касается собственности лиц,
занятых естественно-монопольной деятельностью. Любые другие ограни-
чения собственников в праве определения цены и иных условий отчужде-
ния своих вещей могут быть признаны законными, лишь когда они пред-
ставляют собой факторы, подлежащие учету при определении цены самим
собственником (налоги, сборы, пошлины, квоты и пр.), но не подменяют
собой самого этого определения, не осуществляют его за собственника
и вместо него.
750. Субъектные ограничения. Права всех собственников — граждан,
юридических лиц, Российской Федерации, ее субъектов и муниципаль-
ных образований — осуществляются и защищаются равным образом (п. 2
ст. 212 ГК). Но способность к приобретению права собственности у различ-
ных видов субъектов неодинакова: то, какие объекты могут приобретаться
в собственность, а также то, по каким основаниям собственность может
приобретаться и прекращаться, зависит, среди прочего, от того, к какому
типу субъектов гражданского права относится потенциальный собственник
(п. 3 ст. 212). Именно: в собственности граждан и юридических лиц (част-
ной собственности) может находиться любое имущество, кроме того, что
в соответствии с законом (п. 1 ст. 213) может находиться лишь в государ-
ственной или муниципальной собственности (п. 3 ст. 212). Одни основа-
ния динамики права собственности — такие, например, как внесение пая,
смерть, бесплатная приватизация жилья — необходимо связаны только
с гражданами, другие — формирование уставного капитала или фонда,
распределение ликвидационного остатка — доступны только юридическим
лицам, третьи — приватизация, принудительное изъятие и отчуждение,
реквизиция, конфискация, национализация, муниципализация и пр. —
только публично-правовым образованиям.
751. Бремя собственности (нижний предел права собственности).
Согласно ст. 210 ГК «собственник несет бремя содержания принадлежа-
щего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором».
Содержание имущества — это (1) совершение действий и (2) несение рас-
ходов, направленных на сохранение и поддержание свойств (качеств) иму-
щества, позволяющих законно использовать его по целевому назначению.
Кроме того, в понятие бремени собственности входит уплата (3) различ-
ного рода налогов, сборов и пошлин за факт обладания определенным иму-
ществом и (4) долгов, обременяющих вещь, — вещных или вотчинных выдач,
включая ренту', (5) претерпевание действий различного рода третьих лиц,
имеющих права на его вещь (например, действий кредитора по удержанию
вещи и обращению на нее взыскания); (6) возмещение ущерба, причинен-
ного другим лицам в ходе осуществления деятельности с собственным
имуществом, а также в результате проявления им присущих ему естествен-
ных свойств, а также (7) надлежащая (законная и правильная) утилизация
имущества, пришедшего в негодность.
752. Риск случайной гибели вещи. Всякая вещь подвержена угрозе
гибели или порчи по обстоятельствам, в наступлении которых не вино-
64
ват никто — ни сам собственник, ни посторонние лица1. Подобная гибель
(порча) называется случайной (ср. с понятием случая из п. 669 Учебника).
Неблагоприятные имущественные последствия реализации такого риска,
подобно бремени содержания имущества, возлагаются на лицо, имеющее,
с одной стороны, наибольшую заинтересованность в извлечении и эксплуа-
тации благ, предоставляемых вещью, и наибольшие возможности по его пре-
дохранению от действия таких случайностей — с другой. Поскольку таким
лицом является собственник, ст. 211 ГК и постановляет, что он и именно
он «...несет риск случайной гибели или случайного повреждения принад-
лежащего ему имущества», если иное не предусмотрено законом (ст. 595,
669, 696, абз. 3 п. 1 ст. 705) или договором (например, купли-продажи, стра-
хования, хранения).
1 Так, вещь может быть уничтожена землетрясением, ураганом, пожаром, возникшим
вследствие удара молнии, или иным стихийным бедствием; далее вещь может погибнуть
или испортиться вследствие проявления присущих ей естественных свойств, неизвестных
собственнику или, возможно, что и известных, но таких, проявление которых собственник
не мог предотвратить; наконец, вещь может погибнуть вследствие «рокового стечения обсто-
ятельств» — уникального сцепления (сочетания) различных действий и событий, ни одно
из которых само по себе обыкновенно такого результата не имеет.
Глава 27
ПРАВО ОБЩЕЙ СОБСТВЕННОСТИ
§ 1. Общее понятие (п. 753-7543)
753. Отношения общей собственности: понятие, предпосылки и сфера
их образования и существования. Нередко случается так, что одни и те же
вещи оказываются присвоенными одновременно несколькими лицами.
Такое присвоение становится возможным и естественным в отноше-
нии вещей, созданных (улучшенных) за счет средств и усилий нескольких
лиц1. Коллективное присвоение становится вынужденным, если речь идет
о дефицитных вещах, природа и свойства которых допускают возможность
их коллективной эксплуатации1 2 3. Наконец, в правовую форму коллектив-
ного присвоения может быть облечена ситуация недостаточной опреде-
ленности в вопросе о субъекте принадлежности вещей3. Общественные
отношения коллектива (совокупности) лиц, присвоивших известную вещь,
со всеми другими лицами, а также отношения членов этого коллектива
(сособственников) между собой принято называть общей или коллектив-
ной собственностью.
7531. Общая собственность и юридическое лицо. Отношения общей
собственности налицо там, где имеется множественность сособствен-
ников — субъектов гражданского права. Как только их замещает собою
один единый субъект, хотя бы и представляющий собою коллектив тех же
самых сособственников, отношения общей собственности прекращают
существование, заменяясь отношениями собственности индивидуальной —
корпоративной, акционерной, кооперативной, общинной, общественной.
Юридическая личность коллектива сособственников как бы отставляет
последних на задний план по отношению к праву собственности на имуще-
ство, превращает их из сособственников в соучастников общей деятельно-
сти. Только отсутствие юридической личности (правосубъектности) у кол-
1 Положим, супруги (родственники, соседи, друзья, участники товарищества и т.п.) при-
обрели квартиру, автомобиль, гараж, мебель и другое имущество; в таком случае каждый
из супругов (членов семьи, соседей, друзей, товарищей), участвовавший в затратах на приоб-
ретение имущества, вправе претендовать на известные выгоды от его использования.
2 Таковы в первую очередь недвижимые вещи: так, например, один и тот же земельный
участок могут возделывать несколько лиц, на одном и том же лесном участке может про-
мышлять более одного лица, равно как и пользоваться одним и тем же водоемом, пастбищем,
сенокосом, горной выработкой также может более одного лица в одно и то же время.
3 Чаще всего так происходит при принятии несколькими сонаследниками наследства,
распределенного между ними в идеальных долях, но не разделенного в натуре.
66
лектива в целом и создает почву для существования конструкции права
общей собственности. Есть юридическое лицо — не может быть общей
собственности; есть общая собственность — не может быть юридического
лица. Одно с необходимостью исключает другое.
7532. Доверительный характер общей собственности. Инициатив-
ное образование общей собственности может произойти только в пред-
варительно сложившемся коллективе, члены которого не просто знакомы
друг с другом, но и находятся между собой в тесных и крепких взаимо-
отношениях, основой которых служит в первую очередь неограниченное
взаимное доверие. Если же образование общей собственности является
вынужденным шагом, то тут возможны два варианта развития событий.
Первый — под влиянием потребности совместной эксплуатации вещи-объ-
екта права общей собственности постепенно сложится сам собою коллек-
тив сособственников, находящихся в тесных и крепких взаимоотношениях.
Второй — отношения общей собственности просуществуют недолго, ибо
найдется участник, который проявит инициативу в деле их изменения
или разрушения (выдела своей доли из общей собственности или нату-
рального раздела ее объекта).
754. Общая собственность и право общей собственности. В то время
как общая собственность (понимаемая как экономическое отношение)
отличается от собственности индивидуальной (персональной) довольно
радикально, гражданско-правовая форма, в которую облекается то и дру-
гое отношение, одинакова. Право общей собственности не представляет
собой какого-то особого рода или вида права собственности вообще — это
точно такое же (с содержательной точки зрения, пределов и гарантий его
осуществления, охраны и защиты) право собственности, как то, что рас-
сматривалось нами в предыдущей главе. Право общей собственности — это
«нормальное» право собственности, но коллективной принадлежности. Оно
не есть особый институт гражданского права, ибо абсолютно идентично
по всем параметрам классическому «нормальному» субъективному праву
собственности.
754к Право общей собственности как правовой институт. Право общей
собственности как правовой институт (ст. 244—259 ГК) слагается из норм
двух типов: (1) о самом праве общей собственности, т.е. норм, регламен-
тирующих отношения коллектива сособственников (всякого и каждого
сособственника, действующего по принципу «один за всех и все за одного»)
к другим (посторонним) лицам; (2) об отношениях между сособственни-
ками, направленных на то, чтобы все посторонние лица (несмотря на мно-
жественность сособственников и отсутствие единого субъекта — носителя
права общей собственности) могли бы иметь дело не с совокупностью
отдельных воль и волеизъявлений каждого из сособственников, а с их
единой волей и актом ее изъявления. Задача гражданского права состоит
в том, чтобы несмотря на вхождение в круг сособственников несколь-
ких разных лиц и на отсутствие юридической личности у их коллектива,
создать у посторонних лиц представление о том, что перед ними — один
единый субъект, подобный тому, что характерен для права собственности
индивидуальной принадлежности. Прибегайте к фикции! — рекомендует
67
право. Даже тогда, когда физически перед вами — коллектив лиц (носи-
тели нескольких воль), считайте, что юридически вы имеете дело с одним
актом изъявления одной общей воли; действуйте точно так же, как если бы
перед вами было одно лицо.
7542. «Внешние» отношения сособственников. Вопрос о взаимодей-
ствии коллектива сособственников с посторонними лицами (внешним
миром) затрагивается российским законодательством в весьма незначи-
тельной степени. Если право общей собственности — точно такое же право
собственности, как и любое другое, то посторонние лица, противостоящие
его обладателям (сособственникам), должны видеть перед собой не мно-
жественность лиц, а единого (с точки зрения воли) собственника. Всякое
добросовестное постороннее лицо, знающее о нахождении той или иной
вещи в общей собственности нескольких лиц, может положиться на то,
что в лице каждого сособственника перед ним выступает носитель общей
воли всех сособственников. Добросовестное же постороннее лицо, не знаю-
щее о том, что интересующая его вещь находится в общей собственности
нескольких лиц, вправе исходить из предположения об отсутствии отно-
шений общей собственности и не должно ничего терять, в случае если это
его предположение не оправдается.
7543. «Внутренние» отношения сособственников. Нормы российского
законодательства в сфере общей собственности занимаются, главным
образом, регулированием взаимоотношений сособственников друг с дру-
гом. Почему? Потому что тем самым законодатель стремится обеспечить
по возможности максимально полное соответствие актов изъявления вовне
воли отдельных сособственников их общей (корпоративной) воле. Реше-
ние этой задачи и осуществляется посредством регулирования взаимных
отношений между сособственникамщ можно сказать, что такое регули-
рование является средством достижения главной цели — создать не одно
только представление о выражении общей (единой) воли сособственников
вовне, но и добиться содержательного подкрепления такого выражения, —
т.е. того, чтобы вовне выражалась действительная общая воля сособствен-
ников.
§ 2. Виды права общей собственности (п. 755-7581)
755. Виды общей собственности. В зависимости от той степени согла-
сия и доверительности, которой характеризуются отношения сособствен-
ников, решается вопрос о том, следует ли им определять пределы осущест-
вления прав каждого из них или можно воздержаться от этого. В последнем
случае предел осуществления права общей собственности каждого будет
естественно и неизбежно зависеть от предела осуществления этого права
другими соучастниками: там, где будет начинаться правоспособность
одного, закончится правоспособность другого. Прежде общая собствен-
ность со специальными пределами осуществления права каждым из сособ-
ственников назывался имуществом раздельным, а общая собственность,
где таких пределов не устанавливалось, — имуществом нераздельным.
68
По современной терминологии в первом случае будет иметь место общая
долевая собственность, во втором — общая совместная собственность,
или, иначе, общая собственность с определением и без определения сособ-
ственнических долей (п. 2 ст. 244 ГК). Общая собственность предполагается
долевой, если иное, — т.е. случаи образования совместной собственности, —
не установлено законом (п. 3 ст. 244). Доли сособственников предполага-
ются равными, если иное не установлено их соглашением и не может быть
определено на основании закона (п. 1 ст. 245).
756. Гражданско-правовые формы отношений сособственников друг
с другом (права сособственников): постановка вопроса. Про вещь, явля-
ющуюся объектом права общей собственности, можно сказать, что она
принадлежит всем сособственникам вместе, но в то же время не принад-
лежит никому из них в отдельности. Но что в таком случае является объ-
ектом права каждого из сособственников, каковы содержание и природа
этого права? Проблема объекта сособственнического права широко дис-
кутируется в литературе, а вот вопросы о его содержании и природе оста-
ются слепыми пятнами в поле зрения ученых1. Предварительная оценка
ситуации позволяет установить только то, что речь должна идти о некой
относительной правовой форме, т.е. о возможности, направленной на иных
(противостоящих его обладателю) сособственников, но не против других
(посторонних) лиц. Все остальные характеристики данного права, равно
как, впрочем, и его объекта, без специального их поиска и исследования
остаются весьма неопределенными.
757. «Доля в вещи» (постановка проблемы объекта права сособствен-
ника в отечественной литературе). Вопрос об объекте права сособствен-
ников разъясняется всеми цивилистами примерно одинаковым — содер-
жательно сходным, но от того не становящимся более ясным — образом.
Право общей собственности означает принадлежность одной и той же
вещи нескольким лицам «в интеллектуальных ее долях» (К. Н. Анненков);
что это такое право, когда «...несколько лиц представляются субъектами
одного и того же права собственности, так что каждому принадлежит иде-
альная доля вещи, материальная же часть каждого сохозяина не может
быть определена» (Д. И. Мейер); что «...предмет, оставаясь в сущности
нераздельным, дробится на идеальные части и в каждой из этих частей
собственность участника получает свою исключительность» (К. П. Побе-
доносцев). Итак, объект сособственнического права имеет идеальную
природу, а будучи сложенными вместе, они составят одно целое (матема-
тическую единицу = вещь) — не более и не менее. Это означает, что доли
сособственников не пересекаются друг с другом (не накладываются друг
на друга), а следовательно, объект права каждого из них уникален, а само
право обладает свойством исключительности; вместе с тем сонаправленная
реализация всех прав со стороны всех сособственников даст реализацию
права на вещь в целом, т.е. права собственности на нее.
1 По правильно определенному объекту сособственнического права можно будет свободно
судить и о двух других вопросах, ибо содержание права, а значит, и его природа в значитель-
ной степени предопределяются его объектом. Но на деле выявленные объекты сособственни-
ческого права оказываются столь неопределенными, что не позволяют судить почти ни о чем.
69
7571. «Доля в ценности (доходности)» (развитие взглядов на про-
блему объекта права сособственника). Трудность представления идеаль-
ных долей в самой вещи — объекте права общей собственности («...в каждой
материальной частичке вещи» (Д. И. Мейер) — привела к появлению иных
представлений о предмете деления на сособственнические доли. Ни один
из сособственников «...не в состоянии указать своей материальной части
вещи, на которую ему исключительно принадлежало бы право собственно-
сти. Вследствие этого обыкновенно принято говорить... об идеальной, мыс-
лимой коле каждого участника..., и понимают эти части в смысле известной
доли ценности вещи. При таком понимании идеальная доля реально выра-
жается в доходности вещи» (В. И. Синайский). «...Право каждого из соб-
ственников в отдельности имеет своим объектом только долю ценности
вещи» (Г. Ф. Шершеневич). «Ценность» и «доходность» вещи — далеко
не одно и то же: ценность определяется не одной только доходностью,
но текущей стоимостью вещи и ее убыточностью. Согласившись с этим
соображением, придется признать, что перед нами две различные теории:
доли в ценности и доли в доходности1.
7572. «Доля в праве» (современный взгляд на проблему объекта
права сособственника). Грамматическое толкование законодательных
норм (в том числе и гл. 16 современного ГК) дает основание полагать,
что законодатель не имеет в виду выделение нескольких отдельных субъ-
ективных прав сособственников на какие-то самостоятельные объекты,
а пытается сконструировать общее (принадлежащее нескольким лицам)
право собственности. Соответственно, каждому из сособственников ока-
зывается принадлежащей доля в самом праве общей собственности. Объ-
ектом права каждого из сособственников является доля в праве общей соб-
ственности — в каждом из его правомочий. Каждому из сособственников
принадлежит соответствующее размеру его доли «количество» владения,
пользования и распоряжения. Данная теория нам лично представляется
неудачной хотя бы потому, что ее единственным основанием всегда было
и остается чисто грамматическое соображение (законодательная терми-
нология). Да и усмотреть какой-то практический смысл в понятиях типа
«1/2 владения», «38% пользования», или, допустим, «57/108 распоряже-
ния» довольно сложно.
758. Проблема объекта (наше мнение) и правовая форма отношений
сособственников. Если верна сформулированная нами концепция кор-
поративных отношений и корпоративной правоспособности как право-
вой формы таких отношений (см. п. 176, § 9 гл. 6, п. 233, 279, 512 и 603
Учебника), то пресловутая проблема объекта сособственнических прав...
попросту снимается оттого, что самих этих прав не существует. Те юриди-
ческие возможности, которые оформляют «внутренние» отношения сособ-
ственников, заставляя их считаться друг с другом в деле осуществления
права собственности, представляют собой вовсе не субъективные права,
1 Многие цивилисты, однако, не видели никакой разницы ни между теориями доли
в ценности и доходности, ни между ними обеими, с одной стороны, и теориями определения
идеальной доли в вещи или в праве — с другой; более того, известен ряд цивилистов, в рабо-
тах которых одновременно отстаиваются различные позиции в качестве... равнозначных.
70
а правомочия (способности) — элементы коллективной или корпоратив-
ной правоспособности. Объектом этих правомочий является, как это ясно
уже по одному слову «/грявоспособность», субъективное право общей соб-
ственности. Причиной возникновения такой — специальной и относитель-
ной — гражданской правоспособности является как раз общий характер
прикрепляемого с ее помощью субъективного права, его одновременная
принадлежность нескольким лицам. Такая трактовка позволяет понять, что,
говоря о «доле в праве собственности», мы имеем в виду вовсе не какой-то
специфический объект особого субъективного права, а лишь меру (предел,
границу) возможной реализации права общей собственности тем или иным
из сособственниковх.
7581. Право общей собственности по проектируемым изменениям
и дополнениям к ГК РФ. Нормы действующей гл. 16 ГК об общей собствен-
ности не планируется подвергать сколько-нибудь существенным измене-
ниям — скорее, наоборот, все дело предполагают свести к незначительным
уточнениям и новой систематизации уже известных ст. 244—259 ГК РФ.
Большинство из них приобретут новые номера (271-285) и составят новую
гл. 191 Кодекса, разделенную на три параграфа — (1) общие положения
(ст. 271—274, соответствуют нынешним ст. 244, 248, 249 и 255 ГК); (2) доле-
вая собственность (ст. 275—282, соответствуют нынешним ст. 245—247,
250—252 и 280, 281 ГК); (3) совместная собственность (ст. 283—285, соот-
ветствуют ст. 253, 254 и 256 Кодекса); одна из статей — 259 (о собствен-
ности корпорации, образованной на базе крестьянского или фермерского
хозяйства) — предположена к исключению. Наиболее существенные нова-
ции (п. 5 и 7 ст. 271, ч. 2 ст. 272, п. 3 ст. 274, п. 2 ст. 275, абз. 2 п. 2 ст. 276,
абз. 2 п. 2, п. 3-5 ст. 277) касаются вопросов об основаниях возникновения
и пределах осуществления права общей собственности — соответственно,
местами для их обсуждения будут два следующих параграфа настоящей
главы.
§ 3. Динамика права общей собственности (п. 759-762)
759. Случаи возникновения права общей долевой собственности.
Право общей долевой собственности возникает всегда (1) при поступлении
в собственность нескольких лиц неделимой вещи (п. 4 ст. 244 ГК), а также
в случаях, предусмотренных (2) законом или (3) соглашением сособствен-
ников (например, договором простого товарищества (п. 1 ст. 1043 ГК)).
Так, например, в общую долевую собственность поступают все вещи (в том
числе и делимые), входящие в состав наследства, которое принято несколь-
кими наследниками (ст. 1164 ГК). Вообще всякое совместное приобретение
любой неделимой вещи несколькими лицами «в складчину» дает нам право
1 Лучшим свидетельством правильности именно нашего подхода к проблеме является
его универсальный характер — возможность применения к общей как долевой, так и совмест-
ной (!) собственности. Ни одно из традиционных воззрений этим свойством похвастаться
не может: при всей активности в деле обсуждения вопроса о правах сособственников в общей
долевой собственности ни один из ученых — их сторонников не берется за ее рассмотрение
на материалах собственности совместной.
71
общей долевой собственности на нее] состоят ли эти лица друг с другом
в какой-то особой юридической связи (являются ли они родственниками,
супругами, и т.п.), значения не имеет. Далее в общую долевую собствен-
ность сособственников поступают также (4) плоды, продукция и доходы
от использования имущества, находящегося в общей долевой собственности
(ст. 248 ГК).
759!. Проектируемые изменения ГК о случаях возникновения права
общей долевой собственности. Предполагается исключить из Кодекса
указание на возможность образования общей долевой собственности
на делимое имущество по договору (абз. 2 п. 4 проектируемой ст. 271 ГК),
внеся вместо него новый п. 3 ст. 275 о том, что общая долевая собствен-
ность на неделимую вещь, находящуюся в собственности одного лица,
хотя и может быть установлена «...на основании соглашения собственника
с третьим лицом», но лишь только «...при условии, что размер доли каждого
из сособственников обеспечит ему возможность владеть и пользоваться
частью вещи в соответствии с ее назначением»1. Затем предположено
также внести в Кодекс указание о еще одном (новом!) случае образова-
ния общей долевой собственности по закону — случае смешения однород-
ных вещей, принадлежавших двум и более лицам (см. п. 5 проектируемой
ст. 271 ГК). О несостоятельности такого решения говорилось в п. 747
настоящего Учебника. Еще одно несостоятельное решение — снова разде-
ляющее вопросы об основании и о моменте возникновения права собствен-
ности (на этот раз — общей собственности) на недвижимость, приурочивая
последний к моменту его государственной регистрации, — находим в про-
ектируемом п. 7 упомянутой статьи.
7591 2. Презумпция равенства долей сособственников и отступления
от нее. Как уже отмечалось (п. 755), доли всех сособственников предпо-
лагаются равными, если иной размер долей не установлен их соглашением
и не может быть определен на основании закона2 (п. 1 ст. 245 ГК). Рас-
пределение долей, уже установленное соглашением, может быть изменено
новым соглашением сособственников, а в предусмотренных законом слу-
чаях — судом по требованию одного из сособственников (п. 2 и 3 ст. 245).
Основанием такого требования является участие кого-либо из сособствен-
ников в образовании, приращении и улучшении общего имущества, кото-
рое не пропорционально его доле.
760. Изменение и прекращение права общей долевой собственности.
Основанием к изменению и прекращению права общей долевой собственно-
1 Очевидна направленность этой нормы: пресечь распространенную ныне практику дро-
бления долей в праве собственности на квартиры до бесконечно малых величин с целью соз-
дания искусственных оснований для регистрации в таких («резиновых») квартирах.
2 Примером случая законного отступления от презумпции равенства долей сособствен-
ников может служить ст. 3 Закона РФ от 04.07.1991 № 1541-1, которая устанавливает, что
размер доли каждого сособственника в общем имуществе приватизированной коммуналь-
ной квартиры прямо пропорционален доле площади принадлежащего сособственнику жилого
помещения в квартире, если соглашением всех собственников приватизированных жилых
помещений в коммунальной квартире не установлено иное.
Аналогичный принцип применяется и для определения долей в праве общей собствен-
ности на общее имущество многоквартирного дома (ч. 1 ст. 37 ЖК).
72
сти является соответствующее изменение или прекращение тех отношений
общей долевой собственности, которые служат предпосылкой образования
и необходимым условием существования такого права. Отношения же эти
могут быть изменены путем выдела одной или нескольких натуральных
долей из общего имущества и прекращены посредством натурального раз-
дела объекта общей собственности (ст. 252 ГК). Натуральный раздел объ-
екта общей долевой собственности может быть произведен только по согла-
шению сторон (п. 1 ст. 252 ГК)1, а натуральный выдел — по требованию
любого из сособственников (п. 2 ст. 252) или кого-либо из кредиторов соот-
ветствующего сособственника-должника (ст. 255)1 2.
7601. Раздел и выдел. Типичными случаями натурального раздела
объекта права общей долевой собственности являются раздел имущества
супругов, преобразованного из общего совместного в общее долевое, а также
имущества бывших супругов (ст. 38, 39 СК) и наследственного имуще-
ства (ст. 1165 ГК). Раздел общей собственности, об условиях которого
сособственникам никак не удается договориться, может быть произведен
по решению суда или же заменен одним либо несколькими выделами\ любой
из сособственников, отчаявшийся убедить своих «коллег» в определенном
способе раздела, вправе обратиться в суд с требованием о выделе своей доли
из общего имущества (п. 3 ст. 252). Произведенный выдел, равно как и полу-
чение денежной компенсации стоимости причитающейся доли (полностью
или в невыданной части), прекращают право как общей собственности
выделившегося сособственника (см. п. 5 ст. 252), так и всякие его требова-
ния к другим сособственникам. Планируется, впрочем, уточнить (см. п. 5
проектируемой ст. 280 ГК), что доля в праве собственности на недвижи-
мое имущество будет утрачиваться сособственником, получившим за нее
компенсацию, «...с момента государственной регистрации перехода доли
к остальным собственникам».
7602. Компенсации при разделе и выделе. Если выдел доли в натуре
не допускается законом или невозможен без несоразмерного ущерба
вещи-объекту права общей собственности, то выделяющийся сособствен-
ник имеет право на выплату ему стоимости его доли другими участни-
ками долевой собственности — т.е. на получение компенсации вместо доли
в натуре (абз. 2 п. 3, абз. 2 п. 4 ст. 252 ГК). Выдел доли суд может заме-
нить компенсацией и без согласия выделяющегося сособственника, в слу-
чае когда его доля в общей собственности незначительна, не может быть
реально выделена и он не имеет существенного интереса в использова-
нии общего имущества (абз. 2 п. 4 ст. 252). Сособственники, обязанные
к выплате компенсации, должны рассматриваться как солидарные долж-
1 Раздел общего имущества, принадлежащего двум сособственникам, может произойти
по инициативе (требованию любого из сособственников). Такое требование будет рассма-
триваться как требование заключения соглашения о разделе — договора, обязательного
к заключению другим сособственником.
2 Между положением сособственника и его кредитора в вопросе выделения натуральной
доли из общей вещи существует следующая разница: сособственник может требовать выдела
своей доли независимо от согласия других сособственников, а кредитор сособственника —
только при отсутствии (1) возражений остальных сособственников и (2) другого имущества
сособственника-должника, на которое можно было бы обратить взыскание.
73
ники по обязательству такой выплаты (ст. 322-325). Вообще всякая несо-
размерность, возникающая при выделе или разделе объекта права общей
собственности, устраняется выплатой соответствующей денежной суммы
или иной компенсацией (абз. 1 п. 4 ст. 252 ГК); различие может касаться
лишь субъектов права на компенсацию1.
761. Виды права общей совместной собственности. Законом предусмо-
трено три вида права общей совместной собственности — общая совмест-
ная собственность (1) супругов (а по нашей судебной практике — еще
и бывших супругов) на имущество, приобретенное ими во время брака
(ст. 256 ГК; п. 1 ст. 34 СК); (2) членов крестьянского {фермерского) хозяй-
ства на имущество, используемое для ведения такого хозяйства (ст. 257
ГК; ст. 6 Федерального закона «О крестьянском (фермерском) хозяй-
стве»), и (3) членов садоводческих, огороднических и дачных некоммерче-
ских товариществ на имущество, приобретенное или созданное последними
за счет целевых взносов (п. 2 ст. 4 Федерального закона «О садоводческих,
огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»)1 2.
До 21.05.2001 был известен и еще один (четвертый) возможный случай
образования общей совместной собственности — (4) совместная привати-
зация квартиры проживающими в ней гражданами (см. ч. 1 ст. 2 Закона РФ
от 04.07.1991 № 1541-1), независимо от того, являются ли они супругами
(членами семьи) или нет.
761 к Возникновение права совместной супружеской собственности.
Основаниями возникновения права общей совместной собственности
супругов могут быть: (1) приобретение вещей3 любым из супругов (п. 1
ст. 256 ГК; п. 1 ст. 34 СК); (2) участие в имуществе другого супруга соб-
ственными средствами или общим имуществом, значительно увеличившее
стоимость этого имущества (абз. 3 п. 2 ст. 256 ГК; ст. 37 СК); (3) получение
плодов, производство продукции и извлечение доходов из имущества, находя-
щегося в совместной супружеской собственности (в действующем законо-
дательстве указания об этом нет, но его предполагается внести — см. про-
ектируемую ст. 272 ГК РФ)4. Нормой п. 2 ст. 34 СК приводится примерный
1 Так, при превышении стоимостью выделенного имущества стоимости доли компен-
сацию будет обязан выплатить выделившийся бывший сособственник остальным бывшим
сособственникам как солидарным кредиторам (ст. 326); наоборот, при выдаче бывшему
сособственнику менее положенного согласно размеру его доли платить компенсацию будут
остающиеся сособственники как солидарные должники.
2 Такое имущество должно находиться в единоличной собственности соответствующего
некоммерческого объединения — юридического лица. Нелепость обсуждаемого законода-
тельного предписания вынуждает нас отказаться от его рассмотрения.
3 Кроме вещей индивидуального пользования (исключая драгоценности и предметы
роскоши) — они поступают в собственность того супруга, который ими пользуется (абз. 2
п. 2 ст. 256 ГК; п. 2 ст. 36 СК).
4 Действие правил (1) и (2) может быть ограничено или исключено договором между
супругами (п. 1 ст. 256 ГК; п. 1 ст. 33 СК); границей же применения правила (3) предпола-
гается сделать начало общности или раздельности владения', если принесение вещами дохода
обусловлено таким пользованием, условием которого стало единоличное владение вещью
одного из супругов, то и извлеченные им доходы будут предметом его единоличной соб-
ственности.
74
перечень вещей, поступающих в общую совместную собственность супру-
гов, независимо от того, кем и на имя кого из супругов оно приобретено.
7612. Возникновение права совместной крестьянской (фермерской)
собственности. Основанием возникновения права общей совместной
собственности членов крестьянского (фермерского) хозяйства является:
(1) приобретение любым из его членов вещей, составляющих так называ-
емое имущество крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 1 ст. 257 ГК);
(2) отделение плодов, производство продукции и получение доходов в резуль-
тате деятельности крестьянского (фермерского) хозяйства (п. 3 ст. 257).
В состав имущества крестьянского (фермерского) хозяйства входят, в част-
ности, предоставленный или приобретенный земельный участок, хозяй-
ственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, про-
дуктивный и рабочий скот, птица, сельскохозяйственная и иная техника
и оборудование, транспортные средства, инвентарь и другое имущество,
приобретенное для хозяйства на общие средства его членов (п. 2 ст. 257;
п. 1 и 2 ст. 6 Федерального закона «О крестьянском (фермерском) хозяй-
стве»). Законом или договором (соглашением) между членами крестьян-
ского (фермерского) хозяйства может быть предусмотрен и иной режим
данного имущества (п. 1 ст. 257 ГК; п. 3 ст. 6 Закона). С внесением в Кодекс
изменений, запланированных Законопроектом № 47538-6, собственность
членов крестьянского (фермерского) хозяйства на имущество этого хозяй-
ства станет считаться общей долевой собственностью.
7613. Право совместной супружеско-крестьянской (супружеско-фер-
мерской) собственности. В случае если члены крестьянского (фермер-
ского) хозяйства являются к тому же и супругами, то приоритетом поль-
зуются нормы ст. 257 и 258 ГК о праве общей совместной собственности
членов крестьянского {фермерского) хозяйства; нормы об общей совмест-
ной собственности супругов отступают перед ними на второй план (п. 2
ст. 33 СК). Объяснение этой нормы очень простое: в случае если к супру-
гам присоединится еще хотя бы один новый член хозяйства, то возник-
нет надобность в установлении весьма экстравагантного варианта общей
совместной собственности, где отношения меду одними членами хозяйства
(супругами, с одной стороны, и другими лицами — с другой, а также между
этими последними) будут подчиняться нормам ГК, а отношения между
другими сохозяевами (между супругами) — СК. Вряд ли подобная двой-
ственность может быть оправдана.
762. Прекращение права общей совместной собственности. Нормаль-
ным случаем прекращения права общей совместной собственности явля-
ется ее преобразование {превращение) в общую долевую собственность,
осуществляемое посредством определения размеров долей сособственников
(см. п. 1 ст. 254 ГК). Общая долевая собственность, возникшая вследствие
такого преобразования, может быть изменена или прекращена посред-
ством натурального выдела из ее объекта доли одного из сособственни-
ков либо путем натурального раздела ее объекта (п. 7601, 7602 Учебника).
Далее правоотношения общей совместной собственности могут изме-
ниться или прекратиться смертью кого-либо из сособственников, ибо ста-
75
тус участника общей совместной собственности не наследуется1. Наконец,
законодательством установлено несколько специальных оснований для пре-
кращения отдельных видов общей совместной собственности, а также ряд
особенностей раздела той общей долевой собственности, которая возникла
на базе предшествовавшей ей собственности совместной. Именно: особен-
ности раздела имущества супругов и бывших супругов устанавливаются
статьями 38 и 39 СК, а особенности выдела из имущества крестьянского
(фермерского) хозяйства — ст. 258, 259 ГК и ст. 9 Федерального закона
«О крестьянском (фермерском) хозяйстве».
§ 4. Осуществление права общей собственности (п. 763-767)
763. Владение и пользование предметом долевой собственности. Вла-
дение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности,
осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении
согласия — в порядке, устанавливаемом судом (п. 1 ст. 247 ГК). К сожа-
лению, практически весьма важного вопроса о том, каким могло бы быть
содержание такого соглашения или судебного акта, ГК даже приблизи-
тельно не расшифровывает. Русские дореволюционные ученые формулиро-
вали два варианта решения вопроса о технологии владения общей вещью:
(1) владеют все, хотя бы вещь и находилась в тот или иной конкретный
момент времени в руках одного из сособственников; (2) владеет каждый
по отдельности и, следовательно, все поочередно1 2. Нетрудно заметить, что
первый вариант имеет в виду реализацию владения в рамках отношений
сособственников с третьими лицами, второй — сособственников между
собой. Совершенно аналогично конструируется и понятие пользования
общей вещью: оно может быть либо равным (одинаковым и одновремен-
ным) для всех, либо сообразным идеальным долям, размеры которых могут
быть проецированы на время пользования вещью, либо на саму вещь (см.
п. 2 ст. 247). Осуществление правомочия пользования общей собственно-
стью может быть доверено доверительному управляющему, назначаемому
по единогласному решению всех сособственников.
1 Однако имущество, приходящееся на его долю, определенную по состоянию на момент
смерти, наследуется на общих основаниях, т.е. так же, как если бы это имущество принад-
лежало одному только умершему сособственнику (наследодателю) лично (см. ст. 1150 и 1179
ГК). Можно сказать, что смерть соучастника в общей совместной собственности производит
преобразование ее в долевую и немедленно вслед за этим натуральный выдел из нее доли
умершего соучастника, а если таковых было только двое, то натуральный раздел ее объекта.
Логическое развитие этого принципа означает изменение (прекращение) отношений
общей совместной собственности также при признании кого-либо из сособственников без-
вестно отсутствующим или объявлении умершим.
2 Предлагался также и заведомо неприемлемый вариант, в соответствии с которым вла-
деют все, но каждый определенной долей вещи. Поскольку владение — это господство над
вещью, владеть можно лишь реальными (натуральными) долями вещи, имеющими самостоя-
тельное, друг от друга независимое существование. Не говоря о том, что выделить таковые
не всегда возможно, такое выделение приведет к разрушению права общей собственности
и установлению множественности прав собственности на множество различных объектов.
76
7631. Владение и пользование предметом долевой собственности
по проектируемым изменениям ГК. В качестве общего правила в п. 2 про-
ектируемой ст. 277 ГК планируется установить, что предметом владения
и пользования каждого сособственника является... часть вещи, приходя-
щаяся на его долю1. Там же предполагается констатировать ничтожность
«...соглашений о владении и пользовании недвижимой (!) вещью, преду-
сматривающих предоставление сособственнику во владение и пользо-
вание части вещи, явно несоразмерной его доле в праве собственности».
Но почему же только недвижимой? чем незаконные соглашения о вещах
движимых «лучше»? Планируется также установить, что «...соглаше-
ние участников долевой собственности о владении и пользовании вещью
должно быть заключено в письменной форме» и что соглашение сособствен-
ников о владении и пользовании недвижимой вещью, условия которого
внесены в ЕГРП, не прекращает своего действия (сохраняется) при пере-
ходе доли в праве собственности на эту недвижимую вещь к другому сособ-
ственнику или третьему лицу и любой из участников долевой собствен-
ности вправе требовать внесения условий соглашения в ЕГРП.
7632. Распределение результатов пользования общим имуществом.
Согласно ст. 248 ГК «...плоды, продукция и доходы от использования иму-
щества, находящегося в долевой собственности, поступают в состав общего
имущества и распределяются между участниками долевой собственности
соразмерно их долям». Очевидно, что одна часть этой нормы противоре-
чит другой: либо плоды (продукция и доходы) поступают в общую соб-
ственность (но тогда они не распределяются между сособственниками),
либо они все-таки распределяются между сособственниками (но тогда они
никак не могут поступить в общую собственность — только в собствен-
ность каждого участника). Вероятно, все-таки плоды включаются в состав
общего имущества и подчиняются его правовому режиму, т.е. распреде-
ляются в том смысле, что в них определяются доли каждого из сособ-
ственников. К счастью, это правило диспозитивно и применяется, если
иное не предусмотрено соглашением сособственников (ст. 248). Норма же
об аналогичном (пропорционально долям) распределении бремени расхо-
дов (ст. 249) императивна и не может быть изменена соглашением сособ-
ственников.
764. Распоряжение правом общей долевой собственности (вещью)
в целом и долей в таком праве (в ценности вещи). Объектами правомочия
распоряжения со стороны сособственников может быть как вещь в целом,
так и доля в ее ценности. Распоряжение вещью (правом общей долевой соб-
ственности) в целом возможно лишь с общего согласия всех сособственников
(п. 1 ст. 246 ГК). Нельзя считать добросовестным приобретателя общего
имущества, не удостоверившегося в согласии на распоряжение им со сто-
роны всех сособственников; другое дело, что приобретатель может и вовсе
не знать о том, что та или иная вещь находится в общей долевой собствен-
1 Но такого объекта субъективных гражданских прав (а также — как это уже отмеча-
лось в предыдущей сноске, — и такого предмета владения), как «часть вещи», не отделенная
от этой вещи, не существует и существовать не может — иное решение разрушает понятие
о вещи.
77
ности и, следовательно, сталкиваясь с единоличным отчуждателем, может
впасть в добросовестное заблуждение и полагать, что имеет дело с субъ-
ектом права собственности индивидуальной принадлежности. Распоря-
диться же долей в ценности общей вещи (долей в общем праве) способен
каждый из сособственников единолично (по своему усмотрению), в том
числе путем ее возмездного отчуждения другому сособственнику или даже
постороннему лицу (п. 2 ст. 246); последнее, однако, возможно лишь
с соблюдением преимущественного права покупки, принадлежащего иным
сособственникам (см. сл. пункт).
7641. Преимущественное право покупки. Возмездное отчуждение
доли лицу, не являющемуся сособственником (постороннему лицу),
может быть произведено только при условии соблюдения отчуждателем
принадлежащего другим сособственникам преимущественного права при-
обретения (покупки) доли по цене, за которую она продается, и на прочих
равных условиях (ст. 250 ГК). Преимущественное право приобретения
доли в праве общей собственности является строго личным; его уступка
не допускается (п. 4 ст. 250 ГК). Сособственники вправе рассчитывать
на письменное извещение о предстоящем возмездном отчуждении доли
и по получении такового — на приобретение в течение 10 дней (для дви-
жимой вещи) либо месяца (для недвижимой) отчуждаемой доли на тех
условиях, о которых они были уведомлены (п. 2 ст. 250). Способом реали-
зации преимущественного права покупки является только покупка. Про-
стое выражение намерения воспользоваться преимущественным правом
когда-нибудь в будущем, несогласия с предстоящим отчуждением доли
или его запрета, для сособственника-отчуждателя доли необязательны.
Нарушение преимущественного права позволяет любому из сособственни-
ков в течение трех месяцев со дня такого нарушения требовать перевода
на него прав и обязанностей покупателя доли в судебном порядке (п. 3
ст. 250 ГК).
765. Общая долевая собственность на общее имущество многоквар-
тирного дома. Многоквартирные дома (МКД), будучи самостоятельными
объектами права собственности, обладают свойством делимости. Это
делает возможным, с одной стороны, установление права собственности
на такие части МКД, как отдельные квартиры и изолированные комнаты,
но с другой стороны — оставляет открытым вопрос о праве собственно-
сти на части и конструкции, предназначенные для обслуживания более чем
одной квартиры. Эти элементы (см. их перечень в п. 1 ст. 290 ГК и ч. 1
ст. 36 ЖК) называются общим имуществом МКД и признаются находящи-
мися в общей долевой собственности собственников жилых помещений
в этом доме. «...Доля в праве общей собственности на общее имущество
в МКД собственника помещения в этом доме (прямо. — В. Б.) пропорцио-
нальна размеру общей площади указанного помещения» (ч. 1 ст. 37 ЖК).
Доля каждого сособственника в праве на общее имущество МКД счита-
ется принадлежностью права собственности на квартиру, принадлежа-
щую этому сособственнику1.
1 О взаимосвязях правовых форм — см. § 7 гл. 6 Учебника.
78
7651. Способы осуществления права общей долевой собственности
на общее имущество МКД (общий обзор). Право общей собственно-
сти на общее имущество МКД в целом может осуществляться не только
(1) сособственниками непосредственно, решающими интересующие
их вопросы на своих общих собраниях (см. ст. 44 ЖК), но и третьими
лицами, а именно (2) жилищными и жилищно-строительными кооперати-
вами (ч. 1 ст. 110 ЖК); (3) товариществами собственников жилья (ТСЖ) —
специализированными некоммерческими организациями, создающимися
как раз во имя «...совместного управления комплексом недвижимого иму-
щества в МКД» (ч. 1 ст. 135 ЖК); (4) объединениями ТСЖ, созданными
«...для совместного управления общим имуществом в МКД» (ст. 142 ЖК);
(5) управляющими организациями и единоличными управляющими — юри-
дическими лицами или индивидуальными предпринимателями по догово-
рам с собственниками квартир либо товариществом собственников жилья
(ч. 4 ст. 135, ч. 1 ст. 137, ст. 148, 161, 162 ЖК).
7652. Осуществление права общей долевой собственности на общее
имущество МКД самими сособственниками. При осуществлении права
общей собственности на общее имущество МКД непосредственно сособ-
ственниками применяются следующие правила. Каждый сособственник
имеет на общем собрании количество голосов, прямо пропорциональное
размеру его доли в праве общей собственности (ч. 3 ст. 48 ЖК), т.е. имеет
место отступления от принципа равного распределения голосов между
сособственниками. Кворум правомочности общего собрания домовладель-
цев — присутствие сособственников, обладающих более чем 50% голосов
от общего числа голосов домовладельцев; кворум принятия решений —
большинство голосов от числа присутствующих (ч. 1 ст. 46 ЖК). Как
видим, и здесь допущено отступление от общих правил ст. 246 и 247 ГК
об осуществлении права общей долевой собственности по соглашению всех
его участников.
766. Владение и пользование предметом совместной собственности.
Вопрос о порядке владения и пользования имуществом, составляющим
общую совместную собственность, находится за пределами права част-
ного и вообще за пределами права. Норма п. 1 ст. 253 ГК о том, что вла-
дение и пользование имуществом, находящимся в совместной собствен-
ности, осуществляется сособственниками сообща (совместно), если иное
не предусмотрено соглашением между ними, просто описывает нормаль-
ную ситуацию, — то, как оно должно быть, если только перед нами насто-
ящая совместная собственность. Установление и существование таких
отношений может иметь место только на базе доверительных отношений
сособственников. Если даже такие отношения однажды дают трещину
и разваливаются изнутри, то было бы наивно пытаться «залатать» послед-
нюю извне, с помощью закона. Поэтому и ни о каком вмешательстве суда
в дела совместных сособственников нет речи вообще.
767. Распоряжение объектами права совместной собственности. Рас-
поряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осу-
ществляется по согласию всех участников. Оно по общему правилу пред-
полагается, независимо от того, кем из сособственников совершается
79
соответствующая сделка (п. 2 ст. 253 ГК). Иными словами, совершать
сделки по распоряжению общим имуществом вправе каждый из участни-
ков совместной собственности, если иное не вытекает из соглашения между
ними (п. 3 ст. 253). Сделка по распоряжению общим имуществом, совер-
шенная участником совместной собственности, полномочия которого были
ограничены соглашением сособственников, может быть признана недей-
ствительной по требованию любого из них только в случае, если доказано,
что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать об этом
(п. 3 ст. 253; ср. со ст. 174 ГК). Последнее маловероятно, поэтому п. 4
ст. 253 предоставил возможность законодательно устанавливать исключе-
ния из презумпции согласия участников совместной собственности (см. п. 3
ст. 35 СК).
Глава 28
ОГРАНИЧЕННЫЕ ВЕЩНЫЕ ПРАВА
§ 1. Понятие и виды (п. 768—771)
768. Определение ограниченных вещных прав. Мы уже знаем о том,
что право собственности как абсолютное право на свою (собственную)
вещь противопоставляется всем иным вещным правам — правам на чужие
вещи. Понятно, что ни одно право на вещь чужую ни при каких условиях
не может быть содержательно шире или свободнее в своем осуществлении,
чем право на вещь собственную. Характеристика той или иной вещи как
собственной вещи какого-либо лица означает не что иное, как принадлеж-
ность этому лицу максимального количества самых широких защищенных
правом возможностей в отношении этой вещи. Напротив, говоря о некой
вещи как чужой для кого-либо, мы подразумеваем, что существует некто,
для кого эта вещь является своей, т.е. лицо, обладающее более широким
арсеналом правомочий в отношении самой этой вещи и права на нее.
По этой причине вещные права на чужие вещи принято именовать ограни-
ченными или (реже) производными вещными правами. «Перевернув» сказан-
ное, мы получим следующее определение: ограниченными (производными)
вещными правами называются вещные права на чужие вещи, или (иначе)
всякие вообще вещные права, за исключением права собственности.
768Содержание ограниченных вещных прав. Если право собствен-
ности включает в себя три правомочия — владение, пользование и распо-
ряжение, то содержание ограниченных вещных прав, как правило, сводится
к комбинациям типа «владение + пользование» или «владение + распоря-
жение». Ограниченные вещные права на владение и пользование чужими
вещами различного рода мы назвали правами пользования вещами', на вла-
дение и распоряжение — правами извлечения ценности из вещей. Наряду
с ними существуют также так называемые широкие ограниченные вещные
права, получившие наименование прав хозяйствования с чужими вещами.
«Широкими» они называются оттого, что с точки зрения своего содер-
жания они не терпят никакой «ограниченности» в сравнении с правом
собственности, подобно ему включая в себя правомочия владения, поль-
зования и распоряжения. Их отличие от права собственности коренится
не в содержании, а в степени свободы своего осуществления (см. сл. два
пункта).
7682. Осуществление ограниченных вещных прав. Стесненность в сте-
пени свободы своего осуществления — качество, характерное для всех
81
ограниченных вещных прав без исключения. Любое ограниченное вещное
право «ограничено» в том отношении, что оно признается за субъектом
исключительно для достижения строго определенных (предустановленных)
собственником целей. В этом отношении они, конечно, несколько выбива-
ются из стройного ряда субъективных частных прав — прав, которые, как
известно, приобретаются и осуществляются их обладателями «своей вла-
стью и в своем интересе». В случае с ограниченными вещными правами воз-
можности подобного свободного усмотрения мы не наблюдаем; больше того,
более ограниченный характер осуществления таких прав зачастую получает
отражение в содержании самих правомочий, составляющих эти права1. Даже
«широкие» ограниченные вещные права — хозяйственного ведения и опера-
тивного управления — осуществляются их обладателями не как Бог на душу
положит, а во имя достижения целей, предуказанных собственником.
7683. Частная природа ограниченных вещных прав. Сказанное не отме-
няет частного характера ограниченных вещных прав, поскольку цели
их осуществления устанавливаются не публичной властью, а обладателем
наиболее полного абсолютного права на вещь, т.е. собственником — иным
частным же лицом. Условия и ограничения, стесняющие частных лиц —
обладателей прав на чужие вещи, базируются на его статусе как частного
лица, обременение прав которого не может быть допущено иначе, как с его
согласия. Однажды выразив такое согласие, собственник тем самым совер-
шает акт распоряжения своим правом — акт бесповоротный и неизменный,
поскольку он изменяет правовую сферу иных частных лиц. Ограниченные
вещные права, стало быть: (1) принадлежат субъектам частного права —
лицам, находящимся в юридически одинаковом правовом статусе с обла-
дателями прав собственности на их объекты, а также обладают такими
свойствами частных прав, как (2) автономность (самостоятельность)
в осуществлении, что означает реализацию этих прав без посредства (уча-
стия) собственника и (3) неприкосновенность в существовании.
769. Свойства и признаки ограниченных вещных прав. В литературе
принято выделять ряд черт, характерных для ограниченных вещных прав.
Все они позволяют противопоставить их праву собственности с точки зре-
ния различных (порой неожиданных) параметров. Наряду с описанной
выше (1) ограниченностью по сравнению с правом собственности в своем
осуществлении и (нередко) в содержании и (2) производностью от него, обу-
словленными тем, что объект этого рода прав является чужой для их обла-
дателей вещью, обыкновенно называют еще свойство (3) следования ограни-
ченных вещных прав за своим объектом, их (4) гласность или публичность,
а также указывают на (5) исключительную роль закона в деле определения
видов (numerus clausus) ограниченных вещных прав по их содержанию
и (6) их абсолютную защиту против всех, включая собственника.
1 Так, например, характеризуя сервитутное или арендное право как право пользования
чужими вещами, никто никогда не имеет в виду под словом «пользование» то самое (не огра-
ниченное ничем, кроме указания закона), ничем не стесненное пользование, возможность
которого принадлежит собственнику; напротив, всегда имеют в виду пользование вещью
в известном отношении (например, для прохода или проезда, для производства продукции,
сообразной назначению вещи, и т.п.).
82
770. Проблема объекта ограниченных вещных прав. В отечественной
литературе получает все большее распространение представление о том,
что объектами ограниченных вещных прав могут быть исключительно
(или, по крайней мере, преимущественно) недвижимые вещи. Действи-
тельно, ограниченные вещные права представляют собой «...юридическое
оформление экономически необходимого участия одного лица в праве
собственности другого» (А. В. Венедиктов); и действительно же, история
свидетельствует о том, что таким имуществом являются, в первую оче-
редь, земельные участки (Е. А. Суханов). Дело, однако, не в недвижимой
природе объектов ограниченных вещных прав, а в их естественной при-
родной ограниченности, или (говоря общим образом) дефицита в обороте.
Дефицит объектов — и обусловленная этим обстоятельством их жесткая
распределенность между ограниченным и нешироким кругом сувере-
нов и собственников — вот истинная причина существования института
ограниченных вещных прав. Ограниченные вещные права — инструмент
оформления участия в любых вещах, спрос на которые превышает пред-
ложение, в любых дефицитных вещах, как недвижимых (дефицитных
«по природе» и по макросоциальным и экономическим причинам), так
и движимых, дефицит которых может иметь самое разнообразное проис-
хождение, в том числе относительное (нехватка имущества определенного
лица для удовлетворения требований всех его кредиторов).
771. Виды ограниченных вещных прав. Все вещные права (не только
ограниченные!) по критерию своего содержания подразделяются на три
следующих вида: (1) права хозяйствования с имуществом, — своим
(право собственности) или чужим (право хозяйственного ведения и опе-
ративного управления1); (2) права пользования имуществом, — (а) права
нанимателей (арендаторов) и ссудополучателей, а также право доступа
автора к оригиналу произведения изобразительного искусства; (б) права
на землю (эмфитевзис, узуфрукт, сервитут и суперфиций, права земле-,
лесо-, недро- и водопользования); (в) права разнообразных пользователей
жилыми помещениями и (3) права извлечения ценности из имущества, —
права залога и удержания. За вычетом из первой категории прав права соб-
ственности — права на хозяйствование со своим имуществом — мы полу-
чим классификацию, относящуюся к одним только ограниченным вещным
правам — правам на чужие вещи. Пяти выделенным типам ограниченных
вещных прав соответствуют пять следующих параграфов настоящей главы.
§ 2. Права хозяйствования и управления (п. 772-7771)
772. Исторический прием как средство уяснения существа прав
на хозяйствование с чужим имуществом. Существо прав хозяйствования
и управления чужими вещами не может быть понято и усвоено без пости-
жения тех исторических причин, которые обусловили их возникновение
1 В следующем параграфе они излагаются в сравнении с близким к ним по задачам
и содержанию институтом доверительного управления.
83
и становление1. Понимание того обстоятельства, каким целям они слу-
жили, ради чего и как они были «придуманы», разъяснит многие современ-
ные вопросы, начиная с удивительной прагматической жизнеспособности
данных прав и заканчивая чисто научными спорами об их объектах и при-
роде. Некоторые из этих сведений были предметом нашего внимания —
на них мы выстраивали теорию конститутивного правопреемства (§ 5 гл. 8
Учебника): именно законоположения о возникновении прав хозяйствова-
ния и управления в их соотношении с правом собственности стали един-
ственным материалом для этого.
773. Условия и цель создания права оперативного управления. Роль
права оперативного управления, его содержание и место в системе граж-
данских прав предопределяются его генетической связью с особенностями
и традициями советской социалистической системы хозяйства. Этот
институт возник в процессе решения советскими цивилистами следующей
задачи: сохранив единство государственной социалистической собственно-
сти — наделить организации, ею управляющие, статусом юридических лиц.
В 1920-е гг. на фоне представления о том, что право собственности на иму-
щество — абсолютно необходимое условие признания юридической лич-
ности, подобная задача казалась неразрешимой. Тем не менее, в конечном
счете она была решена: было сконструировано право оперативного управле-
ния как формы или способа реализации права государственной социалисти-
ческой собственности.
7731. Судьбы права оперативного управления. В настоящее время
правом оперативного управления называют несколько ограниченных
вещных прав1 2, объединенных одной общей идеей — идеей правового
оформления (и объяснения) феномена одновременной принадлежности
одного и того же имущества разным субъектам. Прежде, чем вступить
в юридические отношения по поводу имущества, принадлежащего юри-
дическому лицу на праве оперативного управления, нужно озаботиться
прояснением и фиксацией волеизъявления на сей счет не только самого
этого лица, но и собственника его имущества. Идея правового оформле-
ния одновременной принадлежности одного и того же имущества разным
лицам, допускающая, что одно и то же известное имущество будет своим
не только для собственника, но и для иного лица, будучи центром тяжести
современного права оперативного управления, объясняет не только его раз-
деление на многочисленные виды, но и давно запланированное выбрасы-
вание из Кодекса понятия об «особом» праве хозяйственного ведения, ибо
ничего такого «особого» (в сравнении с правом оперативного управления)
в нем, как постепенно выясняется, нет.
1 Для этого читателю необходимо ознакомиться с работами 1920-х гг. С. И. Аскназия,
А. В. Венедиктова, А. В. Карасса, Я. М. Магазинера, Б. С. Мартынова, Б. С. Минца, В. Н. Шре-
тера; работами 1940-х — начала 1950-х гг. М. М. Агаркова, С. Н. Братуся, А. В. Венедиктова,
С. И. Вильнянского, Д. М. Генкина, О. С. Иоффе, А. В. Карасса и Б. К. Комарова; с работами
С. М. Корнеева 1964 и 1971 гг. и монографией Э. Г. Полонского 1980 г.
2 То есть право оперативного управления (1) казенных предприятий; (2) частных учреж-
дений; (3) автономных учреждений; (4) бюджетных учреждений; (5) казенных учреждений;
по всей видимости, скоро к ним прибавится и (6) право оперативного управления имуществом
государственных и муниципальных предприятий, не относящихся к категории казенных.
84
774. Возникновение и эволюция идеи права хозяйственного ведения.
Предпосылки для разработки конструкции нового вещного права, которое
представляло бы собой плоть от плоти — право оперативного управления,
но притом имело бы несколько более прочные гарантии неприкосновенности
и автономии осуществления, а возможно, даже и более широкое содержание,
были заложены в конце 1960-х — начале 1970-х гг. в ходе дискуссии по поводу
так называемой хозяйственной правосубъектности. Концептуальное завер-
шение и терминологическое оформление поставленные вопросы получили
в статье В. П. Мозолина, относящейся уже к 1984 г.; нормативное оформле-
ние под наименованием права полного хозяйственного ведения — к Закону
СССР от 06.03.1990 № 1305-1«О собственности в СССР» (ст. 24) и Основам
гражданского законодательства Союза ССР 1991 г. (ст. 47). Право хозяй-
ственного ведения стало продуктом диалектического развития права опера-
тивного управления — промежуточным результатом (компромиссом) на пути
возврата хозяйствующих субъектов к полноценному праву собственности.
7741. Судьбы права хозяйственного ведения. В настоящее время,
когда задача возврата хозяйствующих субъектов к полноценному праву
собственности решена, право хозяйственного ведения надлежит считать
исполнившим свою историческую миссию и утратившим свое значение.
Развитие права оперативного управления в смысле обогащения его содер-
жания и дифференциации на многочисленные виды (см. п. 7731 Учебника)
содержательно уже привело, а формально вот-вот приведет к поглощению
права хозяйственного ведения правом оперативного управления1. Облада-
тель современного права оперативного управления вполне может сказать,
что закрепленное за ним имущество принадлежит именно ему (а не соб-
ственнику), а само право представляет собой право на его собственную,
свою вещь — право, альтернативное праву собственности.
775. Право хозяйственного ведения унитарных предприятий. Право
хозяйственного ведения может принадлежать только юридическим
лицам — унитарным предприятиям (п. 2 ст. ИЗ, ст. 114, 294, 295, 299, 300
ГК) и (вероятно) учреждениям (см. сл. пункт). Его объектом является иму-
щество государственных или муниципальных образований, закрепленное
за предприятием собственником (п. 2 ст. ИЗ, п. 3, 4 ст. 114, п. 1 ст. 299
ГК), а также имущество, приобретенное предприятием в процессе деятель-
ности, — плоды, продукция и доходы (п. 2 ст. 299). Содержание данного
права составляют правомочия владения, пользования и распоряжения иму-
ществом в пределах, определенных ГК (см. указ, статьи, а также п. 4 ст. 214,
п. 3 ст. 115, ст. 295 ГК)1 2. Вещная природа права хозяйственного ведения
1 Первой «ласточкой», первой внешней формой такого поглощения в свое время стало
выделение в ст. 298 ГК РФ понятия о самостоятельном распоряжении имуществом учреж-
дений, круг объектов которого стал затем постепенно расширяться, а круг объектов (и случаев)
такого распоряжения, которое требует согласия собственника, наоборот, сокращаться.
2 По ст. 295 ГК за собственником вещей, находящихся в хозяйственном ведении, сохра-
няются правомочия: (1) определять предмет и цели деятельности предприятия; (2) реоргани-
зовывать или ликвидировать его; (3) назначать и смещать его директора; (4) контролировать
использование своих вещей по назначению и их сохранность; (5) получать части прибыли
от использования своих вещей; (6) согласовывать любые акты распоряжения, совершаемые уни-
тарным предприятием в отношении недвижимых вещей, а также (7) акты дарения унитарным
предприятием любых вещей, кроме обычных подарков небольшой стоимости (п. 1 ст. 576).
85
выразилась в нормах о его следовании за объектом, независимо от субъекта
права собственности (п. 1 ст. 300 ГК), и о возможности его абсолютной
защиты (п. 4 ст. 216 и ст. 305).
7751. Право «самостоятельного распоряжения» имуществом учреж-
дений. По общему правилу (п. 1 ст. 120, п. 1 ст. 296 ГК) учреждения обла-
дают правом оперативного управления на «свое» имущество. Но согласно
абз. 2 п.1, абз. 2 п. 2 и абз. 2 п. 3 ст. 298 ГК частные, автономные и бюд-
жетные учреждения вправе самостоятельно распоряжаться имуществом,
составляющим доходы от их законной предпринимательской деятельно-
сти, и имуществом, приобретенным на эти доходы1 (см. п. 4 ст. 298 ГК).
В юридической литературе нет однозначного мнения о природе этого
права; точка зрения, разделяемая нами, заключается в том, что это — право
хозяйственного ведения, поскольку собственник не имеет права оспаривать
акты самостоятельного распоряжения имуществом из-за своих взаимоот-
ношений с учреждением.
776. Право оперативного управления вообще. Все виды права опе-
ративного управления (независимо от своего субъекта) объединяются
(согласно ст. 126, 296, 299 и 300 ГК) следующими чертами: (1) содержа-
нием — правомочиями владения, пользования и распоряжения вещами,
причем (2) осуществляемыми в пределах, определенных в соответствии
с законом, целями деятельности субъекта, заданиями собственника и назна-
чением имущества, а (3) правомочия распоряжения — еще и с предвари-
тельного согласия собственника. Далее они (4) приобретаются и прекра-
щаются по правилам о приобретении и прекращении права собственности,
исключая случай, когда (5) собственник вправе изъять из оперативного
управления излишнее, неиспользуемое, либо используемое не по назначе-
нию имущество. С закреплением вещи в оперативном управлении (6) соб-
ственник лишается возможности ею распоряжаться и на нее не может
быть обращено взыскание по его долгам', наконец, (7) переход права соб-
ственности на объект права оперативного управления не прекращает этого
последнего1 2.
7761. Право оперативного управления казенных предприятий. Его
объектом является имущество государственных или муниципальных обра-
зований, закрепленное за предприятием собственником (п. 2 ст. ИЗ, п. 4
ст. 115, п. 1 ст. 296, ст. 297, п. 1 ст. 299 ГК), а также имущество, приобре-
тенное предприятием в процессе своей деятельности, — плоды, продукция
и доходы (п. 2 ст. 299). Казенное предприятие (1) вправе самостоятельно
(без согласия собственника) распоряжаться произведенной им продук-
цией, если иное не установлено законом или иными правовыми актами
(п. 1 ст. 297, п. 1 ст. 576 ГК); (2) и не имеет имущества, забронированного
1 Аналогичные постановления были включены несколько позднее (Федеральным зако-
ном от 03.11.2006 № 175-ФЗ) в п. 2 ст. 120 и п. 1 ст. 298 ГК в отношении имущества автоном-
ных учреждений (исключая недвижимость и особо ценное движимое имущество, приобретен-
ное за счет средств собственника); ныне они содержатся в п. 2 и 3 ст. 298 ГК РФ и относятся
уже к имуществу не только автономных, но и бюджетных учреждений.
2 Но по долгам казенных предприятий, частных и казенных учреждений — собственник
несет субсидиарную ответственность (п. 5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК).
86
от взыскания кредиторов (и. 5 ст. 115); (3) порядок же распределения дохо-
дов казенного предприятия определяется собственником (п. 2 ст. 297).
7761 2. Право оперативного управления учреждений. Объектом права
оперативного управления частных и казенных учреждений является
любое «...имущество, закрепленное за ними собственником или приобре-
тенное этим учреждением за счет средств, выделенных ему собственником
на приобретение такого имущества»1 (см. п. 1 и 4 ст. 298 ГК). Объектом
права оперативного управления автономного учреждения также явля-
ются вещи, находящиеся в собственности создавшего его публично-право-
вого образования и закрепленные за учреждением их собственником, но не
все, а только (1) недвижимые и (2) особо ценные движимые вещи2 (п. 1 и 2
ст. 120, п. 1 ст. 296, п. 1 ст. 298, п. 1 ст. 299 ГК). Объектами права опера-
тивного управления бюджетных учреждений являются все закрепленные
за ними их собственниками вещи, и недвижимые, и движимые, включая
даже денежные средства, а также все вещи, приобретенные учреждени-
ями в процессе их уставной деятельности (п. 1 и 2 ст. 120, п. 1 ст. 296, п. 1
ст. 298, п. 1 и 2 ст. 299 ГК). С содержательной точки зрения все виды прав
оперативного управления учреждений подчиняются закономерностям,
изложенным в п. 776 Учебника.
7763. Право оперативного управления по проектируемым изменениям
и дополнениям в Гражданский кодекс. Ему планируется посвятить ста-
тьи с 306 по 306.5 будущей редакции ГК, постановив, что таковое является
правовой формой принадлежности имущества не только их собствен-
никам, но и созданным ими унитарным предприятиям и учреждениям.
Имущество, закрепленное за унитарными предприятиями и учреждени-
ями на праве оперативного управления, проектируемые нормы ГК назы-
вают имуществом, принадлежащим таким предприятиям и учреждениям,
а не собственникам этого имущества (или во всяком случае не только им).
Логичным продолжением этого своеобразного качества права оператив-
ного управления являются вновь проектируемые ст. 306.1 и 306.2 о правах...
собственника на имущество, находящееся в оперативном управлении. Каза-
лось бы, собственник имеет в отношении своего имущества право собствен-
ности, — но нет! — с закреплением имущества на праве оперативного управ-
ления появляется гораздо больше оснований говорить о его принадлежности
именно обладателю права оперативного управления, а не собственнику3.
1 Доходы от предпринимательства и имущество, приобретенное на эти доходы, посту-
пают: (а) для частных учреждений — в их хозяйственное ведение — «самостоятельное рас-
поряжение» (см. п. 775*); (б) для казенных — зачисляются в доход бюджета Российской
Федерации.
2 Вещи, приобретенные автономным учреждением в процессе своей деятельности, —
плоды, продукция и доходы (п. 2 ст. 299) — поступают в его оперативное управление,
но только тогда, когда они представляют собой недвижимые или, хотя и движимые, но особо
ценные вещи.
3 Право оперативного управления, таким образом, выходит из числа ограниченных вещ-
ных прав и занимает место рядом с правом собственности как альтернативная ему правовая
форма отношения к вещи как к своей', понятие «широких вещных прав» трансформируется
и занимает место рядом с понятием ограниченных вещных прав. Такого в нашем праве еще
не было.
87
777. Доверительное управление1. Отношения по доверительному
управлению чужим имуществом не влечет возникновения особого субъ-
ективного вещного права управляющего на него. Доверительный управ-
ляющий осуществляет деятельность по реализации чужого права (права
собственности) на вещи, которыми он управляет. Учение о доверительном
управлении — это учение об одной из гражданско-правовых форм реализа-
ции чужой гражданской правосубъектности, а не об ограниченном вещном
праве. Ведь юридические акты, составляющие деятельность доверительного
управляющего, совершаются им «на базе» имущества, являющегося пред-
метом доверительного управления, и лишь в недостающей части — своего
собственного (п. 3 ст. 1022 ГК). Только при недостаточности последнего
взыскание может быть обращено на имущество собственника, не передан-
ное в доверительное управление; наконец, доверительный управляющий
должен совершить сделки в процессе доверительного управления хотя
и от своего имени, но указывая при этом, что он действует в качестве дове-
рительного управляющего (п. 3 ст. 1012 ГК).
7771. Перспективы развития института доверительного управления.
Институт доверительного управления является на сегодняшний день наи-
лучшей юридической базой, на которой отношения одновременной принад-
лежности одного и того же имущества различным лицам — те самые,
которые ныне предлагается облекать в форму права оперативного управ-
ления, — могли бы выстроить частные лица иные, чем публично-правовые
образования. И если реформа права оперативного управления предпо-
лагает его трансформацию в правовую форму, альтернативную и парал-
лельную праву собственности, то было бы логично и сторонам договора
доверительного управления позволить самим решать вопрос о том, кому
из них — учредителю управления или управляющему — будет принадле-
жать право собственности на имущество, передаваемое в доверительное
управление. Увы, но новаций в нормы Кодекса о доверительном управле-
нии пока не предлагается.
§ 3. Права найма и пользования (п. 778-783)
778. Право владельческой аренды. Право аренды или найма, имеющее
в своем составе правомочие владения арендатора (нанимателя) арендован-
ной (нанятой) вещью (предметом найма), а также правомочие пользования
ею в соответствии с ее назначением или условиями договора с собственни-
ком (арендодателем или наймодателем), является одной из вещно-право-
вых форм удовлетворения потребности в использовании чужих вещей.
С содержательной точки зрения правомочия арендатора по владению
и пользованию арендованной вещью ничем не отличаются от одноименных
правомочий собственника (см. ст. 606, п. 1 и 3 ст. 615 ГК), если какие-то
особенные (специальные) их ограничения не установлены конкретным
1 Предметом настоящего и следующего пунктов являются одни только вещно-правовые
аспекты доверительного управления; обязательственная проблематика этого института рас-
сматривается в § 3 гл. 41 настоящего Учебника.
88
договором аренды. Подобно праву собственности, право аренды может
быть объектом распоряжения со стороны арендатора, который, согласно
п. 2 ст. 615, может передать это право (в том числе путем уступки, отдачи
в залог или внесения в качестве взноса), либо ограничить его правом суб-
арендатора. К праву арендатора применимо все, что было сказано о преде-
лах осуществления ограниченных вещных прав: например, способность
к распоряжению правом аренды арендатор может реализовать по общему
правилу лишь с согласия арендодателя.
Т1&. Субъекты и объекты права владельческой аренды. Вещь может
быть сдана в аренду не только ее собственником, но и лицом, владеющим
ею по праву хозяйственного ведения (п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 617 ГК) либо
оперативного управления (п. 1 ст. 617); кроме того, возможность сдавать
вещь в аренду принадлежит доверительному управляющему (п. 2 ст. 1012,
п. 1 ст. 1020). Сам арендатор также вправе сдать арендованную им вещь,
но только в пользование другому лицу на условиях так называемой суб-
аренды или поднайма (ст. 608, п. 2 ст. 615). Объектом права владельческой
аренды (см. ст. 607 ГК) могут быть только индивидуально определенные дви-
жимые вещи.
П82. Срок и иные условия существования права владельческой
аренды. Право владельческой аренды возникает на основании и с момента
поступления арендованной вещи в фактическое владение арендатора
(ст. 611 и 612). Оно прекращается с гибелью арендованной вещи либо
с выкупом таковой у арендодателя, если возможность выкупа арендован-
ной вещи предусмотрена законом или договором (ст. 624), либо с исте-
чением срока своего существования, которое связывается нашим законом
с расторжением или прекращением по иному основанию договора аренды
(ст. 610, 619, 622). При известных обстоятельствах определенно-срочное
право арендатора может трансформироваться в неопределенно-срочное
(п. 2 ст. 610), а также возобновиться (немедленно по своем прекращении)
на новый срок (ст. 621). Наконец, существование всякого арендного права
неразрывно связано и обусловлено исполнением арендатором ряда обязан-
ностей перед арендодателем, в первую очередь, по уплате арендной платы
(ст. 614) и поддержанию имущества в исправном состоянии (ст. 616). Точно
так же всякое право арендатора подкрепляется комплексом его относитель-
ных прав, направленных против арендодателя (см. ту же ст. 616).
779. Право аренды недвижимости (общие замечания). Ни ГК, ни иные
нормативные акты не содержат законоположений, в равной степени каса-
ющихся аренды всех объектов недвижимости1. По этим причинам поня-
тие права аренды недвижимости как таковое не имеет самостоятельного
содержания и сводится к сумме представлений о правах аренды отдельных
объектов недвижимости (см. ниже). Понятие о владении недвижимыми
вещами из представления о господстве фактическом трансформируется
в понятие о господстве чисто номинальном — регистрационном или юри-
дическом. Регистрационное господство над недвижимой вещью устраняет
1 Исключение составляет, пожалуй, только п. 2 ст. 609 ГК, действие которого, впрочем,
почти парализуется рядом специальных норм и правил.
89
необходимость господства фактического и, соответственно, делает ненуж-
ной наличие самой возможности такого господства в составе вещного
права на недвижимость. Поэтому и разделение аренды зданий и сооруже-
ний на аренду владельческую и пользовательскую, произведенное ст. 650
ГК по аналогии с общим понятием аренды (ст. 606), по большому счету
не имеет практического смысла, ибо владение как фактическое господство
арендатора над объектом аренды в обоих случаях заменяется регистраци-
онным (юридическим) господством.
780. Право аренды строений/построек (зданий и сооружений). Дей-
ствующее законодательство устанавливает следующие особенности дина-
мики и существования права аренды строений. Именно: (1) такое право
подлежит государственной регистрации не всегда, но лишь тогда, когда
предусмотренный договором срок его существования составляет не менее
одного года (п. 2 ст. 651 ГК); (2) основанием его возникновения является
передача построек арендодателем арендатору в соответствии с условиями
договора аренды по документу о передаче, подписанному сторонами, —
передаточному акту (ст. 655); (3) данное право доставляет своему обла-
дателю неразрывно с ним связанное право пользования земельным участ-
ком, который занят строением и необходим для его использования (ст. 652
и 653).
7801. Право аренды нежилых помещений. Что же касается нежи-
лых помещений, то таковые, будучи элементами зданий и сооружений,
неразрывно с ними связанными и их составляющими, тем не менее рас-
сматриваются экономическим оборотом в качестве самостоятельных цен-
ностей и фигурируют в гражданском обороте как обособленные объекты
гражданских прав. Содержание арендного права на нежилые помещения
определяется нормами § 1 гл. 34 ГК, т.е. общими положениями об аренде;
по всей видимости, для этого могут быть применены и нормы об аренде
зданий и сооружений (§ 4 гл. 34), но только по аналогии и в части, в кото-
рой такое применение не исключается особенными (в сравнении со зда-
ниями и сооружениями) физическими свойствами нежилых помещений.
С такими свойствами вполне совместимы, в частности, правила ст. 651, 652,
653 и 655 ГК.
781. Право аренды воздушных и морских судов — недвижимых вещей.
Нормами § 3 гл. 34 ГК, а также гл. X КВВТ и гл. X, XI КТМ установлен
ряд особенностей арендных договоров, предметами которых являются
самоходные транспортные средства. Системный анализ норм ст. 632, 633,
642 и 643 ГК позволяет понять, что в них имеются в виду не все такого
рода транспортные средства, но лишь те из них, что отнесены к категории
недвижимых вещей — подлежащие государственной регистрации воздуш-
ные и морские суда, а также суда внутреннего плавания (абз. 2 п. 1 ст. 130).
С содержательной точки зрения право арендатора такого рода объектов
ничем не отличается от классического права аренды (см. ст. 632, 636, 642
и 646 ГК); с точки же зрения условий своего существования и пределов
осуществления имеет некоторые особенности, всецело предопределен-
ные спецификой своего объекта. Все эти права — (а) определенно-срочные
и невозобновляемые', (б) они могут быть обременены правом субаренды без
90
согласия арендодателя; (в) распределение вопросов управления транспорт-
ным средством, его эксплуатации, содержания и ремонта зависит от того,
арендуется ли оно с экипажем арендодателя или без него (см. ст. 632, 638,
642, 644, 646, 647 ГК).
782. Право ссудополучателя. Основанием возникновения права ссудо-
получателя обычно является специально заключаемый на этот счет дого-
вор — договор безвозмездного пользования или ссуды (гл. 36 ГК); иногда им
может быть договор залога (п. 1 ст. 340, п. 3 ст. 346) или хранения (ст. 892).
Хотя п. 1 ст. 689 Кодекса среди правовых последствий договора ссуды
называет одну только возможность пользоваться имуществом, не упоми-
ная о правомочии владения, не подлежит сомнению, что таковое также
может входить в состав права ссудополучателя, придавая ему тем самым
вещный характер. По содержанию право ссудополучателя идентично праву
владеющего арендатора, но с точки зрения пределов своего осуществления
и условий существования оно оказывается значительно более тесным: так,
оно является строго личным (п. 2 ст. 689, ст. 701), предполагает возложение
на ссудополучателя бремени не только содержания вещи, но и всякого ее
ремонта, как текущего, так и капитального (ст. 695), а при определенных
обстоятельствах — еще и риска случайной гибели вещи (ст. 696). Точно
так же существенно более бедными, в сравнении с аналогичными возмож-
ностями арендатора, оказываются и обязательственные права ссудополу-
чателя по отношению к ссудодателю. То и другое объясняется безвозмезд-
ным возникновением данного права.
783. Право доступа. На результаты интеллектуальной деятельности
могут устанавливаться не только исключительные, но и иные права, в том
числе так называемое право доступа. Объектами такого права являются
материальные носители, воплощающие произведения изобразительного
искусства (живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рас-
сказы, комиксы и др. — см. п. 3 ст. 1255, абз. 7 п. 1 ст. 1259 ГК), архитек-
туры, градостроительства и садово-паркового искусства (так называемые
оригиналы произведений), а субъектами — их авторы. В содержание дан-
ного права входят правомочия владения и пользования оригиналом произ-
ведения в объеме и пределах, необходимых для реализации автором своего
авторского права на воспроизведение (копирование) произведения (п. 1
ст. 1292 ГК). Право доступа принадлежит автору окончательно и беспо-
воротно в продолжение всей жизни автора, т.е. каким-либо договорным
ограничениям не подлежит. Оно не может быть предметом распоряжения
при жизни автора и прекращается с его смертью (не переходит по наслед-
ству), т.е. является строго личным.
§ 4. Права на земельные участки (п. 784-7881)
784. Право земельной аренды (общие вопросы). Согласно п. 2 ст. 22
ЗК «...земельные участки... могут быть предоставлены их собственни-
ками в аренду» в соответствии с гражданским и земельным законода-
тельством. ГК особенностей права земельной аренды не устанавливает;
91
не особенно много их и в законодательстве земельном. Способностью пере-
давать земельные участки в аренду располагают только их собственники
(п. 2 ст. 22), но не обладатели иных вещных прав. Основанием возникно-
вения права земельной аренды является договор аренды, подчиняющийся
не только общим положениям ГК об аренде (§ 1 гл. 34 ГК), но также ст. 22
и некоторым другим нормам ЗК, в частности, устанавливающим: (1) суще-
ственное значение условия о размере арендной платы; (2) требование госу-
дарственной регистрации договора, заключенного на срок не менее одного
года; (3) что сдача в аренду земельных участков, находящихся в государ-
ственной или муниципальной собственности, осуществляется, как правило,
по результатам торгов] (4) что арендатор вправе требовать уменьшения
арендной платы либо расторжения договора аренды и возмещения убыт-
ков, причиненных ему вследствие предоставления арендодателем заведомо
ложной информации о земельном участке и условиях его использования;
(5) что договор (а соответственно, и право) аренды может прекратиться
досрочно по основаниям, предусмотренным не только гражданским,
но и земельным законодательствами. Наконец, договор аренды земельных
участков сельскохозяйственного назначения может быть только срочным
и заключаться на срок, не превышающий 49 лет.
784к Целевое назначение и разрешенное использование земельного
участка как пределы осуществления права земельной аренды. Осущест-
вляя право земельной аренды, арендатор может господствовать над земель-
ным участком и использовать его поверхность в соответствии с целевым
назначением и разрешенным использованием, в частности: (1) «использовать
в установленном порядке для собственных нужд имеющиеся на земельном
участке общераспространенные полезные ископаемые, пресные подземные
воды, а также пруды, обводненные карьеры...»; (2) «...возводить жилые, про-
изводственные, культурно-бытовые и иные здания, строения, сооружения...»;
(3) «проводить в соответствии с разрешенным использованием ороситель-
ные, осушительные, культуротехнические и другие мелиоративные работы,
строить пруды и иные водные объекты...», а также (4) «осуществлять другие
права на использование земельного участка, предусмотренные законодатель-
ством» (п. 1 ст. 40, п. 1 ст. 41 ЗК; п. 1 ст. 6 Федерального закона «Об обороте
земель сельскохозяйственного назначения»). Кроме того, арендатор земель-
ного участка приобретает право собственности на все осуществленные на нем
«...посевы и посадки сельскохозяйственных культур, полученную сельскохо-
зяйственную продукцию и доходы от ее реализации» (поди. 2 п. 2 ст. 40 ЗК).
7842. Правомочие распоряжения при земельной аренде. Арендатор
земельного участка располагает по общему правилу значительно более
широкими способностями в сфере распоряжения принадлежащим ему пра-
вом, чем те, что предусмотрены п. 2 ст. 615 ГК. Он «...вправе передать свои
права и обязанности по договору аренды земельного участка третьему
лицу, в том числе отдать арендные права земельного участка в залог и вне-
сти их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества
или общества либо паевого взноса в производственный кооператив... без
согласия собственника земельного участка при условии его уведомления,
если договором аренды земельного участка не предусмотрено иное» (п. 5
92
ст. 22 ЗК; п. 8 ст. 9 Федерального закона «Об обороте земель сельскохозяй-
ственного назначения»). Аналогичным образом, т.е. без согласия собствен-
ника, при условии одного только его уведомления, если иное не преду-
смотрено законом или договором, осуществляется сдача земельного участка
в субаренду (п. 6 той же статьи). На арендаторов государственных и муни-
ципальных земельных участков эти нормы распространяются только в том
случае, если срок заключенного ими договора аренды превышает пять лет.
785. Эмфитевзис (чиншевое право). В нашем законодательстве оно тра-
диционно известно под наименованием права пожизненного наследуемого
владения. Оно состоит из правомочий владеть и пользоваться земельным
участком, включая (по общему правилу) возведение на нем недвижимого
имущества с приобретением ее в собственность. Его субъектов (обладате-
лей) именуют землевладельцами или чиншевикамы, оно может быть уста-
новлено только на земельный участок, находящийся в публичной (государ-
ственной или муниципальной) собственности1; это значит, что основанием
его возникновения должен быть административный акт — решение о пре-
доставлении земельного участка. Данное право является бессрочным и под-
лежит государственной регистрации. Распоряжение чиншевым наделом
не допускается, кроме его передачи по наследству (в том числе по завеща-
нию). Чиншевик может требовать признания за ним права собственности
на самовольную постройку, возведенную на его участке, а также установле-
ния сервитута на соседний участок, либо, наконец, вправе во всякое время
без объяснения мотивов отказаться от участка и своего права на него,
подав заявление соответствующему органу власти или местного самоуправ-
ления. В остальном к праву пожизненного наследуемого владения в пол-
ной мере относится все, что было рассказано выше о правах арендатора.
786. Права бессрочного и срочного пользования земельным участком
(общие положения). Субъекты — обладатели прав данного вида называ-
ются землепользователями (п. 3 ст. 5 ЗК); принадлежащие им права зем-
лепользования — как постоянного (бессрочного), так и безвозмездного
срочного — включают в себя не только правомочие собственно пользования
земельным участком, но и владения им (п. 1 ст. 269 ГК). Если использо-
вание соответствующего участка по определенному целевому назначению
невозможно без возведения на нем зданий, сооружений или создания дру-
гого недвижимого имущества, то пользователь вправе возвести на участке
соответствующую недвижимость, которая становится его собственно-
стью (п. 2 ст. 269 ГК). Пределы осуществления таких правомочий посто-
янным землепользователем могут быть установлены не только законом
(как в случае с субправомочиями, входящими в состав права пожизнен-
ного наследуемого владения), но также иными правовыми актами и актом
о предоставлении участка в пользование (п. 1 ст. 269 ГК); срочным земле-
пользователем — законом, актом о предоставлении участка либо договором
(п. 1 ст. 24 ЗК).
1 Со дня вступления в силу ЗК предоставление земельных участков на праве пожиз-
ненного наследуемого владения более не осуществляется, хотя ранее предоставленные права
этого рода сохраняются и не подлежат какому-либо принудительному переоформлению
или изменению (п. 1 ст. 21 ЗК).
93
7861. Право постоянного (бессрочного) пользования. В настоящее
время оно предоставляется (1) государственным и муниципальным учреж-
дениям; (2) казенным предприятиям, (3) центрам исторического наследия
Президентов РФ, прекративших полномочия; (4) органам государственной
власти и органам местного самоуправления (п. 1 ст. 268 ГК; п. 1 ст. 20 ЗК)1.
Предметом такого предоставления (объектом права постоянного земле-
пользования) может быть только участок, находящийся в государственной
или муниципальной собственности] основанием — решение государствен-
ного или муниципального органа о таком предоставлении, т.е. администра-
тивный акт (п. 1 ст. 268 ГК). В остальном по своему содержанию право
постоянного (бессрочного) землепользования весьма близко к чиншевому
праву, отличаясь от него лишь тем, что является строго личным и не спо-
собно поменять своего обладателя даже в порядке универсального право-
преемства. С прекращением существования своего субъекта рассматрива-
емое право также прекращается. Если бы не эта (последняя) особенность,
то право постоянного (бессрочного) пользования землей весьма напоми-
нало бы классический римский узуфрукт.
7861 2. Право безвозмездного срочного пользования земельным участ-
ком. В ГК данное право лишь упоминается (п. 1 ст. 267, ст. 270); основа-
нием возникновения такого права может быть либо договор безвозмездного
пользования — ссуды (гл. 36), либо договор пожизненного содержания
с иждивением (§ 4 гл. 33), либо, наконец, завещательный отказ — легат
(ст. 1137)2. Содержание данного права, его ограничения и пределы осу-
ществления (ст. 40—42 ЗК) практически тождественны с содержанием
права постоянного (бессрочного) пользования. Однако законодательные
предписания о тех целях, ради достижения которых данное право предо-
ставляется, позволяют сделать вывод об одном, но весьма существенном
различии между данными правами: право безвозмездного срочного поль-
зования имеет в виду (1) строго личное пользование и притом (2) чисто
потребительского характера, т.е. пользование, не допускающее обогаще-
ния субъекта. С точки зрения римской систематики перед нами, следова-
тельно, не что иное, как разновидность узуса — земельный узус (usus in re
aliena).
787. Сервитуты. Сервитуты (иначе, вещные, земельные, предиальные
или реальные сервитуты) представляют собой права ограниченного (целе-
вого) пользования чужим земельным участком, которые устанавливаются
по требованию собственника, землевладельца или постоянного пользо-
1 Иным лицам земельные участки в постоянное (бессрочное) пользование со времени
введения в действие ЗК не предоставляются; ранее предоставленные права этого рода сохра-
няются в неприкосновенности (п. 3 ст. 20 ЗК) впредь до их переоформления в права аренды.
2 ЗК право безвозмездного срочного пользования землей трактует иначе: для него это
еще и право безвозмездного срочного пользования публичных учреждений, федеральных казен-
ных предприятий, а также органов государственной власти и местного самоуправления,
земельными участками, находящимися в государственной или муниципальной собственно-
сти. Срок его существования не может превышать одного года. Наконец, это еще и право
безвозмездного срочного пользования граждан землями организаций отдельных отраслей
экономики в связи с работой (службой) граждан в таких организациях — право безвозмезд-
ного срочного пользования служебным наделом (подп. 1 и 3 п. 1, п. 2 ст. 24 ЗК).
94
вателя, как правило, соседнего земельного участка либо собственника
неразрывно связанной с участком недвижимой вещи — здания, сооруже-
ния, объекта незавершенного строительства (ст. 274—276 ГК и ст. 23 ЗК).
Собственно земельные сервитуты устанавливаются для обеспечения нужд
собственника недвижимости, которые не могут быть удовлетворены без
установления сервитута1 (п. 1, 4 ст. 274 ГК). Кроме того, могут устанав-
ливаться сервитуты в отношении таких земельных участков, на которых
находятся обособленные водные объекты1 2 3 4 и леса?, а также в отношении
не самих земельных участков, а расположенных на них строений?. Уста-
новление любого сервитута осуществляется по соглашению собственни-
ков основного и служащего участков либо решению суда. Оно не лишает
собственника служащего земельного участка прав владения, пользования
и распоряжения им, но обременяет служащий земельный участок впредь
до своего прекращения, независимо от того, кому принадлежит участок,
т.е. следует судьбе участка. С другой стороны, сервитут увеличивает стои-
мость вещи, нуждам собственника которой он служит. Смена ее собствен-
ника также не прекращает сервитута.
788. Права пользования участками недр, континентального шельфа,
лесного и водного фондов. Закон РФ от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах»
признает существование двух видов прав на участки недр — права целевого
срочного и бессрочного недропользования. По сути, закон предусматривает
не вещные права, а права публичные, вытекающие из выданного частному
лицу разрешения (лицензии) на пользование участком недр. Аналогичные
публично-правовые возможности, которые не могут быть отнесены к числу
вещных прав в строгом смысле этого слова, предусматриваются Федераль-
ным законом от 30.11.1995 № 187-ФЗ «О континентальном шельфе Рос-
сийской Федерации». Федеральный закон от 30.12.1995 № 225-ФЗ
«О соглашениях о разделе продукции» предусматривает предоставление
участка недр инвесторам для поиска, разведки и добычи минерального
сырья, а также для ведения связанных с этим работ (п. 1 ст. 2) на основа-
нии соглашения о разделе продукции — договора особого рода, заключае-
мого инвестором с Российской Федерацией. Право пользования участком
1 Вот далеко не полный перечень земельных сервитутов, известных римскому праву:
право (1) ходьбы по чужому участку; (2) прогона скота (в том числе к водопою); (3) пастьбы
скота; (4) провода воды; (5) отведения дождевой воды на чужой участок; (6) получения
воды, стекающей с чужого участка; (7) отведения отбросов или пропуск их стока через чужой
участок; (8) добывать мел, известь, песок, камень; (9) гнать на чужой участок пар из бани,
дым или чад.
2 Они устанавливаются в целях (1) забора воды (без применения сооружений, техни-
ческих средств и устройств); (2) водопоя и прогона скота; (3) их использования в качестве
водных путей для паромов, лодок и других маломерных плавательных средств.
3 Лесные сервитуты представляют собой права (1) заготовки дров, (2) сбора раститель-
ности и лесной подстилки, а также (3) охоты (так называемое право въезда).
4 К числу этих — городских или градостроительных — сервитутов относятся права
(1) вывести окно на чужой двор; (2) прорубить окно или проход в общей или чужой стене
(заборе); (3) возвести или надстроить строение с ограничением доступа света на чужой уча-
сток; (4) пристроить собственное строение к чужой стене или (5) опереть (встроить) балки
на (в) чужую стену; (6) обратить скат крыши на соседний участок; (7) соорудить балкон над
чужим участком.
95
недр по соглашению о разделе продукции представляет собой хотя и весьма
ограниченное по содержанию, но все же вещное право. Наконец, источни-
ками права лесо- и водопользования — актами, определяющими состав огра-
ниченных вещных прав на участки лесного и водного фондов, — являются
соответственно Лесной и Водный кодексы (ЛК и ВК) РФ.
7881. Права на земельные участки по проектируемым изменениям
и дополнениям к ГК. Норма п. 2 ст. 223 ГК РФ в ее новой (проектируемой
пока что) редакции предполагает отнести к числу ограниченных вещных
прав (1) право постоянного землевладения (гл. 20); (2) право застройки
(гл. 20.1); (3) сервитут (гл. 20.2); (4) право личного пользовладения
(гл. 20.3); (5) ипотеку (гл. 20.4); (6) право приобретения чужой недвижи-
мой вещи (гл. 20.5); (7) право вещной выдачи (гл. 20.6); (8) право опера-
тивного управления (гл. 20.7); (9) право ограниченного владения земель-
ным участком (ст. 297.1). Пройденный материал позволяет заметить, что
четыре из этих девяти субъективных прав — (а) постоянного землевладе-
ния, (б) застройки, (в) сервитута, (г) ограниченного владения — имеют сво-
ими объектами исключительно или по преимуществу земельные участки,
а центром тяжести их содержания является правомочие пользования
участком в том или ином известном отношении.
§ 5. Права на жилые помещения (п. 789-7921)
789. Права нанимателей жилых помещений (общие вопросы). Право
нанимателя жилого помещения возникает из договора жилищного найма
и включает в себя правомочия гражданина-нанимателя владеть и пользо-
ваться жилым помещением в соответствии с его целевым назначением,
в том числе проживая в нем. Основанием его возникновения является дого-
вор жилищного найма одной из трех следующих разновидностей: (1) ком-
мерческого, (2) социального и (3) специализированного найма. Источниками
гражданско-правового регулирования данных договоров являются положе-
ния гл. 35 ГК, посвященные договору коммерческого и в субсидиарной сте-
пени (за исключением ст. 672, 674, 675, 678, 680, п. 1-3 ст. 685, о которых
см. п. 3 ст. 672) социального найма. Решающее значение в деле регламента-
ции общественных отношений из договоров социального и специализиро-
ванного найма жилых помещений имеют нормы разделов III и IV ЖК.
789Юридическая природа прав нанимателей жилых помещений.
В вопросе о юридической природе права нанимателей жилых помещений
наша современная литература по большинству своему склоняется в пользу
обязательственной точки зрения. Но сравнение норм ч. 1 ст. 606 и п. 1
ст. 671 ГК не оставляет сомнений в полной идентичности (тождествен-
ности) состава, структуры и содержания гражданских правоотношений,
возникающих из договора жилищного найма, соответствующим характери-
стикам правоотношений из договора аренды, одна сторона (арендодатель
или наймодатель) обязуется предоставить другой стороне (арендатору
или нанимателю) индивидуально определенную вещь во владение и поль-
зование, а эта последняя приобретает субъективное право, включающее
96
в себя возможности (правомочия) владения и пользования этой вещью,
и становится носителем обязанности внесения платы за это право. Право
нанимателя жилого помещения, стало быть, относится к числу ограничен-
ных вещных прав1.
7891 2. Видовая специфика прав жилищного найма. Наниматели жилых
помещений обладают некоторыми возможностями, которыми не рас-
полагают арендаторы, но возможности эти таковы, что не препятствуют
их вещно-правовой квалификации. Так, наниматели могут использовать
предоставленные им жилые помещения посредством не одного только лич-
ного проживания, но и путем вселения в такие помещения иных лиц2. Далее
право нанимателя по договору социального найма может быть предметом
распоряжения со стороны нанимателя посредством сделки обмена жилыми
помещениями (ст. 72 ЖК), осуществляемой без согласия наймодателя,
в то время как права по договорам коммерческого и специализирован-
ного найма предметом такого обмена быть не могут. Наконец, наниматель,
занимающий жилое помещение по договору социального найма, обладает
(при условиях, установленных специальным законодательством) способно-
стью потребовать бесплатной приватизации занимаемого им жилого поме-
щения — способностью, которая не принадлежит ни нанимателям по догово-
рам коммерческого и специализированного жилищного найма, ни уж тем
более арендаторам государственного и муниципального имущества.
7893. Способность к приобретению прав жилищного найма. Договоры
социального и специализированного найма в продолжение вот уже более
80 лет являются основными гражданско-правовыми средствами решения
так называемой жилищной проблемы, или квартирного вопроса. Поэтому
способность к найму жилых помещений по договорам социального и спе-
циализированного найма не является элементом общегражданской право-
способности — принадлежит далеко не каждому гражданину и возникает
отнюдь не с момента его рождения. Основаниями возникновения дан-
ного элемента правоспособности являются (а) нуждаемость в улучше-
нии жилищных условий, постановка гражданина на учет в этом качестве
и административный акт (ордер) о предоставлении жилого помещения —
для договора социального найма либо (б) нуждаемость в улучшении
жилищных условий, состояние в трудовых отношениях с организацией-
наймодателем или пребывание в ином особом юридическом состоянии
ж решение последней о предоставлении жилого помещения — для договора
специализированного найма. Что же касается способности к коммерче-
скому найму жилого помещения, то она принадлежит всякому и каждому
в одинаковой мере.
1 Разница прав аренды и жилищного найма состоит в их объектах и субъектах (ср. ст. 607
со ст. 671 и 673 ГК); кроме того, права жилищного найма не обладают способностью перехо-
дить по наследству (см. абз. 2 п. 2 ст. 672 ГК, ч. 2 ст. 82, ч. 5 ст. 83 ЖК (для прав по договору
социального найма), п. 2 ст. 686 ГК (для прав по договору коммерческого найма)).
2 Круг этих лиц неодинаков — для нанимателя по договору коммерческого найма один,
а для нанимателей по договорам социального и специализированного найма другой. Под-
робнее о них мы расскажем ниже, в пунктах о жилищных правах тех и других.
97
790. Право кооперативного пользования жилым помещением (общие
вопросы). Член потребительского кооператива до момента полной уплаты
им паевого взноса получает право пользования известной вещью, сообраз-
ной профилю кооператива, называемое правом кооперативного пользова-
ния. Данное право может быть установлено не только на жилые помещения,
но и на земельные участки, дачи, коттеджи, гаражи, места на автомобиль-
ных парковках и т.д., словом, любые вещи, доставление которых в собствен-
ность граждан может составлять предмет и цель деятельности потребитель-
ских кооперативов. В этом смысле рассмотрение права кооперативного
пользования среди вещных прав на жилые помещения является случайным
и обусловлено, пожалуй, только наличием минимальной его специальной
правовой регламентации (см. гл. 11 и 12 ЖК). В литературе высказано
мнение о том, что право кооперативного пользования жилым помещением
относится к категории корпоративных прав. Это мнение ошибочно: в право
кооперативного пользования жилым помещением не включается ни одной
возможности, которые были бы характерны для корпоративных прав,
и в то же время включаются правомочия владения и пользования инди-
видуально определенной вещью, а также известная степень распоряжения
им путем его предоставления для проживания членам своей семьи, сдачи
внаем постороннему лицу, вселения в него временных жильцов и обмена.
Вещную природу такого права отрицать просто невозможно.
7901. Специфические черты права кооперативного пользования
жилым помещением. Субъектами права кооперативного пользования могут
быть не только граждане (как в случае с нанимателями), но и юридические
лица, в той, разумеется, мере, в которой их участие в потребительских коо-
перативах соответствует их правоспособности. Данное право возникает
из специфического основания — сложного фактического состава, состоя-
щего из фактов (а) приобретения статуса члена потребительского коопе-
ратива — собственника той вещи, которая будет выступать объектом дан-
ного права, и (б) принятия общим собранием членов данного кооператива
решения о вселении члена в соответствующее жилое помещение; сохра-
нение правоотношений членства в кооперативе является условием суще-
ствования права кооперативного пользования. Оно может иметь только
временный (хотя и неопределенно длительный) характер, поскольку воз-
никает и существует лишь до тех пор, пока его субъект не внесет полностью
причитающийся с него пай и не приобретет соответствующей вещи в свою
собственность либо не оставит кооператив. Наконец, право кооперативного
пользования жильем наследуется, хотя и с некоторыми особенностями,
главная из которых — конкуренция прав наследников члена кооператива
с правами совместно проживавших с ним членов семьи, не призываемых
к наследству.
791. Право срочного или пожизненного пользования. Право пожизнен-
ного пользования — это строго личное субъективное право, которое может
принадлежать только гражданину (физическому лицу) и включает в себя
правомочия владения и пользования чужой индивидуально определенной
вещью (в том числе жилым помещением) в соответствии с ее целевым
назначением и исключительно в потребительских целях (т.е. на условиях,
98
не допускающих обогащения своего обладателя). Наше законодательство
предусматривает всего два основания его возникновения: (1) договор пожиз-
ненного содержания с иждивением (§ 4 гл. 33 ГК; ст. 34 ЖК) и (2) завеща-
тельный отказ — легат (п. 2 ст. 1137 ГК; ст. 33 ЖК). В отличие от прав
нанимателей и членов жилищных кооперативов отнесение права пожиз-
ненного пользования жильем к числу ограниченных вещных прав в нашей
литературе является общепризнанным; обыкновенно оно объявляется раз-
новидностью узуфрукта, но в действительности по своей природе (строго
личной и чисто потребительской) такое право больше похоже на римский
Z/3Z/C.
792. Права совместного проживания. Собственники жилых помеще-
ний, их наниматели, а также субъекты права кооперативного пользова-
ния жильем, могут обременить свои права, вселяя в занимаемое ими жилое
помещение иных лиц. Такое вселение, будучи законным, имеет не только
фактические, но и юридические последствия, а именно — возникновение
у вселенного лица вещного права на это помещение, неприкосновенного
для всех, включая вселившее лицо. Данное право (1) является строго
личным и включает в себя возможности (2) владения и (3) пользования
жилым помещением; (4) эти возможности реализуются их обладателями
совместно со вселившим их субъектом и иными совместно проживающими
с ними лицами. Отсюда избранное нами наименование рассматриваемого
права — право совместного проживания. Законодательство различает шесть
типов этого права — право совместного проживания (1) членов семьи соб-
ственника (п. 2 ст. 288 и ст. 292 ГК; ст. 31 ЖК); (2) бывших членов семьи
собственника (ст. 31 ЖК); (3) членов (в том числе бывших) семьи нанима-
телей жилых помещений по договорам социального и специализированного
найма (ч. 1 ст. 60, ч. 1 ст. 61 ЖК); (4) членов семьи лица — субъекта права
кооперативного пользования (ст. 126, ч. 1 ст. 128, ч. 4 ст. 131 ЖК); (5) лиц,
проживающих совместно с нанимателем по договору коммерческого найма
(ст. 677, 679 ГК); (6) поднанимателей и временных жильцов (ст. 680, п. 1 и 2
ст. 685 ГК, ст. 76, 80 ЖК).
792к Право личного пользовладения (узуфрукт). Как видно из выше-
изложенного, российские законы закрепляют (или предполагают) существо-
вание целого ряда разнообразных жилищных прав содержательно единого
типа. Для того чтобы заменить собою этот «ряд», к включению в Кодекс
предположены ст. 302-302.8 (гл. 20.3) «Право личного пользовладения»,
ближайшим дореволюционным аналогом которых были ст. 1019—1028 про-
екта Гражданского уложения о личных сервитутах, а также (в качестве
одной из его разновидностей) — права социального пользовладения. Рассмо-
трение этих прав среди ограниченных вещных прав на жилые помещения
объясняется тем, что конструировались они по преимуществу (п. 1 проек-
тируемой ст. 302.1) и даже исключительно (п. 1 ст. 302.6) в этом качестве,
т.е. как права на жилые помещения (права проживания). Также и согласно
п. 1 и 3 проектируемой ст. 298.3 ГК «...члены семьи собственника, опре-
деляемые в соответствии с жилищным законодательством, проживающие
в принадлежащем ему жилом помещении [а также в жилом доме, при-
надлежащем собственнику], имеют право пользования этим помещением
99
на праве социального пользовладения (ст. 302.7)». Основные черты обоих
этих прав — их ограниченная вещная природа, установление на чужие
жилые помещения, исчерпание правомочиями владения и пользования,
строго личный, срочный либо пожизненный характер.
§ 6. Права извлечения ценности (п. 793—795)
793. Залоговое право. (1) Закладное право. Под именем залога наше
право традиционно объединяет несколько различных правоотношений,
имеющих общую (обеспечительную) направленность. Техническим сред-
ством, благодаря которому реализация данной возможности залогодер-
жателем делается весьма удобной, издревле было и остается фактическое
владение залогодержателя предметом залога. Руководствуясь этим сооб-
ражением, право всех без исключения государств признает за залогодер-
жателем юридически защищенную возможность владения заложенным
имуществом, включая ее (в виде правомочия) в состав такой разновид-
ности залогового права, что известна под названием заклада или заклад-
ного права. Заклад может быть определен как залоговое право, включаю-
щее в себя правомочия залогодержателя (1) владеть предметом залога и,
(2) быть может, пользоваться таковым. Кроме того, в состав залогового
права повсеместно включается и третья возможность залогодержателя —
(3) распорядиться предметом залога (в целях извлечения и присвоения
его ценности) в случае нарушения обеспеченного им обязательства, либо
(в случаях и в порядке, предусмотренных абз. 2 п. 1 ст. 334, абз. 2 п. 3, п. 5
ст. 350.2 и подп. 4 п. 1 ст. 352 ГК) обратить его в свою собственность
(в целях зачета обязанности по возмещению его стоимости со своим требо-
ванием, обеспечивавшимся залогом).
7931. Залоговое право. (2) Современное понимание. Действующее
законодательство (абз. 1 п. 1 ст. 334 ГК) определяет залог именно через
эту, последнюю возможность — правомочие залогодержателя «...в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязатель-
ства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества
(предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица,
которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя)». Понима-
емое именно таким образом залоговое право — т.е. безотносительно к тому,
заключает ли оно в себе правомочия владения и пользование своим объ-
ектом1, — в нашей литературе безоговорочно относится к числу вещных.
1 Судя по ныне действующим нормам ГК РФ, залог движимых вещей в форме заклада
имеет статус этакого пасынка залогового права, находящегося на его самых дальних задвор-
ках: и ст. 338 и п. 5 ст. 346 ГК РФ рассматривают залог с предоставлением вещи во владение
и пользование залогодержателю как редкое исключение из общего правила, которое может
быть предусмотрено законом (например, ст. 358 или 358.16 ГК) или договором. Общее же
правило — по мнению законодателя — заключается в том, что заложенное имущество оста-
ется у залогодателя (п. 1 ст. 338), т.е. залогодержатель права владения таким имуществом
не имеет. Интересно, что это обстоятельство не помешало сохранению в Кодексе ст. 347
о возможностях залогодержателя по защите своих «прав на предмет залога». Весь вопрос
только, каких прав?
100
Но если речь идет о праве, объектом которого является уже не сама инди-
видуально-определенная (заложенная) вещь, а ее ценность (стоимость),
обычно извлекаемая путем продажи или присвоения предмета залога1, —
т.е. путем распоряжения правом собственности на него, то такое право про-
сто никак не может быть вещным.
7931 2. Право экзекуции чужих вещей путем их продажи и присвоения.
Невозможно, разумеется, отрицать, что залогодержатель вправе распоря-
диться предметом залога. Но эта его возможность составляет самостоя-
тельное субъективное право, в залог не входящее. Содержанием этого права
является возможность распоряжения, т.е. действия юридического, имею-
щего своим объектом не саму вещь, а лишь право собственности на нее
и на ее денежную ценность (стоимость), которое может принадлежать
залогодержателю не только вполне, но и в части. Наступлению юридиче-
ского результата осуществления данного права ни залогодатель, ни третьи
лица никак не в состоянии помешать, что делает бессмысленным его обе-
спечение с помощью юридических обязанностей. Нет никакой надобности
в том, чтобы носителем ценности, извлекаемой залогодержателем, была
непременно индивидуально определенная вещь — роль такого носителя
могут выполнять любые блага, в том числе нематериальные. Данное право
может принадлежать не только залогодержателю, но также и ретентору,
т.е. лицу, удерживающему чужую вещь, а также всякому вообще кредитору,
обеспечившему свои требования имуществом должника, выделенным
из всей принадлежащей ему имущественной массы посредством процедур
описи и ареста (см. ст. 80—83 Федерального закона «Об исполнительном
производстве»)2.
794. Ипотечное право (общее понятие). Ипотекой в широком смысле
слова называется залог вещи без ее передачи залогодержателю, или,
иначе, залог с оставлением имущества у залогодателя или с передачей его
третьему лицу, — понятие, противоположное понятию заклада (ст. 338
ГК)3. Данное понятие ипотеки распадается на ипотеку в узком смысле
слова — залог недвижимости, т.е. вещей, залог которых в форме заклада
объективно не может быть мыслим без несоразмерного ущерба их хозяй-
ственной ценности, и так называемую мобилиарную ипотеку, т.е. ипотеку
движимых вещей — вещей, передача которых в заклад в принципе воз-
можна, но которые (несмотря на такую возможность) оставлены согласно
1 Аналогичное право — преимущественного получения удовлетворения — принадле-
жит залогодателю в отношении сумм и предметов, перечисленных в п. 2 ст. 334 ГК, в том
числе страхового возмещения, уплаченного в случае гибели или повреждения предмета
залога.
2 Можно добавить еще, что право экзекуции чужих ценностей может быть только охра-
нительным и относительным, ибо основанием его возникновения является обстоятельство,
наступление которого приводит к нарушению прав и охраняемых законом интересов креди-
тора (залогодержателя), за которое закон считает ответственным конкретное лицо (долж-
ника либо залогодателя). Залог же, напротив, устанавливается на регулятивной стадии суще-
ствования обеспеченного правоотношения.
3 По общему правилу предполагается, что залог устанавливается именно в форме ипо-
теки, если иного не предусмотрено договором (п. 1 ст. 338; исключение касается залога цен-
ных бумаг — см. п. 1 ст. 358.16 ГК).
101
договоренности сторон у залогодателя. В действующем законодательстве
термин «ипотека» употребляется, как правило, именно в этом, узком
смысле (см. п. 4 ст. 334 ГК и нормы Федерального закона от 16.07.1998
№ 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»; ср. также с проектиру-
емыми нормами ст. 303-303.18 ГК РФ об ипотеке как ограниченном вещ-
ном праве).
794Ипотека недвижимости. Содержание ипотечного права в узком
смысле слова предопределяется, с одной стороны, его особым назначе-
нием — обеспечением исполнения определенного обязательства, а с дру-
гой — его специфическим объектом — недвижимой вещью. Оно возникает
на основании сложного фактического состава, элементы которого суть
(1) договор (или его юридический суррогат) и (2) акт государственной
регистрации. Законодательство не обеспечивает ипотечному залогодер-
жателю возможности фактического владения предметом ипотеки, считая
вполне достаточным признание за ним возможности быть юридическим
{зарегистрированным) его владельцем. Признание таковой обеспечивает
залогодержателю (при наступлении соответствующего условия) наиболее
полную, удобную и универсальную возможность распоряжения предметом
ипотеки наиболее абсолютным образом, независимо от любых других лиц,
включая залогодателя, — ту самую, которую при закладе доставляет фак-
тическое владение вещью. Ипотечное право на недвижимость мы признаем
ограниченным вещным потому, что оно является юридической формой отно-
шений по установлению фактического господства ипотечного залогодержа-
теля над чужой недвижимой вещью и передаче возможности установления
такого господства другому лицу, в том числе вопреки воле собственника
этой вещи.
7942. Мобилиарная ипотека. Можно ли залоговое право на движимую
вещь, оставленную у залогодателя (т.е. ипотечное право на движимость),
считать вещным? Это предопределяется тем, обеспечивает ли оно своему
обладателю (залогодержателю) юридически защищенную возможность
фактического господства над предметом такого залога, и если обеспечи-
вает, то в какой мере. Кодексу известны три вида мобилиарной ипотеки —
(1) твердый залог, т.е. залог с наложением на его предмет знаков, сви-
детельствующих о залоге (абз. 2 п. 2 ст. 338 ГК); (2) залог с оставлением
его предмета под замком и печатью залогодержателя (абз. 1 п. 2 ст. 338);
(3) залог товаров в обороте или в переработке, т.е. залог, позволяющий
залогодателю владеть, пользоваться и распоряжаться заложенными пред-
метами при условии замены их другими однородными — иррегулярный залог
(см. п. 1 ст. 338 и ст. 357). Все три эти типа залога безусловно оформляют
известную степень господства залогодержателя над соответствующими
(маркированными, запертыми и опечатанными, обремененными необходи-
мостью восстановления или замены) вещами; другое дело, что это господ-
ство не может быть реализовано без содействия залогодателя, а значит, оно
не доходит до господства вещно-правового.
795. Право удержания. Правом удержания в собственном (дефензивном)
смысле называется право кредитора, законно владеющего вещью, подле-
жащей передаче должнику или указанному им лицу, в случае неисполне-
102
ния должником в срок определенного обязательства удерживать эту вещь
у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено
должником (п. 1 ст. 359 ГК). Его субъект (обладатель) называется ретен-
тором', его объектом является вещь, чужая для ретентора и находящаяся
в его владении, которое он вправе защищать против всех, включая собствен-
ника. Следовательно, право удержания не всегда можно считать ограни-
ченным вещным правом. Наш ГК (ст. 360) предоставляет кредитору также
и право экзекуции предмета удержания, т.е. право удовлетворить свои
требования из стоимости вещи, полученной в ходе обращения взыскания
на нее в «залоговом» порядке.
Раздел VIII
ПРАВО ПРИНАДЛЕЖНОСТИ
РЕЗУЛЬТАТОВ ТВОРЧЕСТВА
Глава 29
ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
§ 1. Понятие и виды (п. 796-8001)
796. Человеческие отношения по поводу нематериальных объектов
вообще. Потребности в продолжении рода, религии, душевном равнове-
сии, самооправдании, самовозвеличивании, приобретении (или ощуще-
нии) власти, богатства, почитания, преклонения; потребности в заботе,
любви, наслаждении, познании мира, уважении, творчестве, донесении
до общего сведения его результатов, социальном признании, общении,
красоте и т.д., словом, потребности психического происхождения, явля-
ются одними из основных отличий человека от животного. Удовлетво-
рение таких потребностей предполагает эксплуатацию нематериальных
благ — (1) результатов интеллектуальной деятельности и (2) обеспечен-
ных обществом условий развития личности. До некоторых пор удовлет-
ворение нематериальных потребностей осуществляется людьми самосто-
ятельно (собственными действиями); но на определенном историческом
этапе — после того, когда сами нематериальные потребности приобрели
более сложный и разнообразный (разноплановый) характер, — приходит
понимание того, что их можно удовлетворять еще и действиями других лиц.
Так возникает предпосылка к появлению нового типа социального взаимо-
действия — взаимодействия по поводу удовлетворения подобных — пси-
хических или нематериальных — потребностей; взаимодействия по поводу
эксплуатации нематериальных ценностей.
797. Предпосылки правового регулирования отношений по поводу
результатов творческой деятельности. Общественные отношения
по поводу результатов творческой деятельности облекаются в правовую
форму тогда, когда одни люди открывают в себе потребности информа-
ционного свойства столь неодолимые и сильные, что готовы (и могут)
платить за их удовлетворение, в то время как другие люди согласны
удовлетворять такие потребности за деньги. Чтобы готовность платить
за духовные наслаждения сосуществовала рядом с возможностью внесения
такой платы, требуются известные предпосылки, ключевыми из которых
являются две: достижение определенного уровня (1) развития техники,
а также (2) интеллектуального развития масс. Уровень развития тех-
ники должен «созреть» настолько, чтобы обеспечивать людям (а) время,
свободное от добывания материальных благ — средств к существованию,
и (б) возможность массового (широкого, оперативного и дешевого) рас-
КП
пространения информации. Интеллектуальное развитие, начинающееся
с массового обучения грамоте (умения читать, считать и писать), должно
заканчиваться достижением высокого уровня массового вкуса, обществен-
ных нравах, приобретением способностей к отвлеченному наслаждению,
абстрактного мышления, воображения, фантазии, выдумки и сопережива-
ния. Человечество не могло ощутить надобности в законодательной регла-
ментации отношений по поводу продуктов технического творчества до тех
пор, пока массовый потребитель не предъявил платежеспособного спроса
на продукцию и товары известного рода и качества, а промышленное произ-
водство не оказалось способным удовлетворить этот спрос.
798. Цель правового оформления отношений по поводу результатов
творческой деятельности. Эту цель впервые поняли издатели (типогра-
фии). Массовый спрос на их печатную продукцию приносит баснословные
барыши, но... только до тех пор, пока на рынке не появляется конкурент,
предлагающий информационно идентичные, но относительно более деше-
вые экземпляры. Их дешевизна обусловливается техническим копирова-
нием с изданий, предпринятых предшественниками. Возможность копи-
рования (воспроизведения произведения) получает всякий, фактически
располагающий хотя бы одним экземпляром произведения. В общественных
отношениях обнаруживается ничем не закрытая «дырка»: всякий, при-
обретший право собственности на экземпляр произведения, тем самым
получал возможность фактического господства не только над самим этим
экземпляром, но и над заключенным в него произведением, которого оно
на самом деле никогда не приобретало. Корень проблемы, следовательно,
заключался в том, что оглашенный (доведенный до сведения публики)
результат интеллектуальной деятельности не считался особым, отлич-
ным от своего материального носителя (например, книги) обособленным
за кем-либо имуществом; следовательно, такой объект не мог стать това-
ром. От законодателя потребовалось превратить результат деятельности
(поначалу только издателя (типографии), а затем и автора) в имущество,
дабы оборот получил возможность сделать его товаром. Признать в нема-
териальном объекте (произведении) —результате интеллектуальной
деятельности — особого рода имущество — главная цель правового
регулирования отношений по поду таких объектов.
798Почему отношения по поводу результатов творческой деятель-
ности нельзя облечь в форму вещных прав? Потому что этому препят-
ствуют особые свойства результатов интеллектуальной деятельности,
предопределенные их идеальной природой. Материальная природа всякой
вещи (материального блага) такова, что допускает установление такого
фактического (хозяйственного) господства над собой, которое исключает
возможность одновременного установления по крайней мере равновеликого
(а то и вообще всякого (любого)) фактического господства над нею со сто-
роны другого частного лица. Вещное право имеет дело с предметами, явля-
ющимися товарами по самой природе своей, с товарами, созданными самой
жизнью. Нормально текущие отношения товарной собственности пред-
шествуют праву собственности. Идеальная природа результатов интел-
лектуальной деятельности лишает их свойства пространственной ограни-
108
ченности и делает доступными для ничем не ограниченной эксплуатации
со стороны неопределенно широкого круга лиц, а в настоящее время — вся-
кого и каждого. То, что доступно всякому и каждому, не является имуще-
ством и не может быть товаром. Задача законодателя — лишить резуль-
таты интеллектуальной деятельности изначально присущего им режима
свободного использования. Отношения в сфере «рынка идей» (интеллекту-
альных продуктов) не предшествуют исключительным правам, но созда-
ются с их помощью. Юриспруденция конструирует абсолютную правовую
форму, не соответствующую ни одному типу реально существующих обще-
ственных отношений, и императивным образом требует, чтобы по поводу
нематериальных объектов складывались именно такие — соответствующие
типу, описанному в норме, — общественные отношения. Вещные права
оформляют существующие и без них социальные явления; исключитель-
ные — создают общественные отношения нового, прежде не существовав-
шего вида.
799. Гражданско-правовые формы отношений по поводу результатов
творческой деятельности. Общественные отношения по поводу резуль-
татов творческой деятельности приобретают товарный характер, а их
объекты — становятся имуществом в юридическом и товаром в эконо-
мическом смысле, если они: (1) получают непосредственную гражданско-
правовую охрану либо (2) облекаются в форму абсолютных гражданских
правоотношений. Первая форма гражданско-правовой охраны называется
фактической монополией и из сферы вещно-правовых форм весьма напо-
минает владение. Такое название объясняется тем очевидным соображе-
нием, что непосредственную гражданско-правовую охрану могут получить
только такие нематериальные блага, которые являются предметом факти-
ческого монопольного добросовестного господства со стороны известного
лица', господство же это достигается за счет того, что информацию о суще-
стве нематериального блага обладающее ею лицо сохраняет в состоянии
неизвестности другим лицам (держит в секрете или в тайне). Вторая форма
гражданско-правовой охраны результатов творческой деятельности назы-
вается исключительным правом. Здесь конфиденциальность объекта
немыслима — иначе будет непонятно, на что (на какой объект) соответ-
ствующее право установлено, принадлежность чего оно охраняет.
800. Фактическая монополия на нематериальные объекты как
гражданско-правовая форма. Какое место в системе настоящего курса
и почему должна будет занять фактическая монополия на нематериальные
объекты (в том числе результаты интеллектуальной деятельности)? Про-
стое аналогическое решение — поставить данную форму на первое место
в настоящем разделе подобно тому, как было вынесено на первый план
владение в системе вещно-правовых форм, — было бы чисто механисти-
ческим, не учитывающим существо ею оформленных и охраняемых пра-
вом общественных отношений. В то время как владение вещью составляет
содержание ключевого правомочия, превращающего всякое субъективное
право, в котором оно содержится, в право вещное, правомочия на сохране-
ние результата интеллектуальной деятельности в фактически монополь-
ном обладании его субъекта (в тайне) в составе исключительного права
109
не существует и существовать не может. Или результат творческой дея-
тельности сохраняется в тайне, или признается объектом исключительного
права, но не то и другое вместе. Поскольку сохранение в тайне может иметь
своим предметом любые вообще сведения (не только о результатах творче-
ской деятельности), нужно заключить, что охраняемое объективным правом
состояние конфиденциальности как элемент гражданского правопорядка
является гораздо более универсальной юридической формой и не огра-
ничивается охраной одних только результатов творческой деятельности.
По этой причине логично изучить фактическую монополию на информа-
цию среди гражданско-правовых форм охраны конфиденциальности част-
ной жизни, т.е. в гл. 33 и 34 настоящего Учебника.
8001. Так называемые интеллектуальные права. Действующий ГК
обнимает исключительные права одной «скобкой» вместе с ...личными
неимущественными и даже иными (вещными и обязательственными1)
правами под именем интеллектуальных прав (см. ст. 1226). Это — чисто
внешнее объединение норм: законодатель собрал под одной обложкой
(в рамках одной части ГК) все то, что тем или иным «боком» связано
с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельно-
сти. От такого объединения существенные (сущностные, содержательные)
различия между исключительными правами, с одной стороны, и всеми
иными правовыми формами — с другой, никуда не исчезают — не стира-
ются и даже не нивелируются. Вспомним и о том, что пресловутые «исклю-
чительные права» на средства индивидуализации (фирменные наимено-
вания, товарные знаки, коммерческие обозначения и т.д.) тоже являются
отнюдь не исключительными, как это обычно считается, а именно личными
неимущественными правами, не случайно ведь законодатель (в ст. 1225,
1226 и других нормах ГК) считает средства индивидуализации не резуль-
татами интеллектуальной деятельности, однопорядковыми с произведе-
ниями, исполнениями, записями и патентоспособными объектами, а лишь
приравненными к ним с точки зрения своего правового режима нематериаль-
ными благами самостоятельного вида.
§ 2. Понятие исключительного права (п. 801—807)
801. Предварительное определение. Исключительным называется
абсолютное субъективное гражданское право на результат творческой
деятельности. Содержанием исключительного права является юридиче-
ски обеспеченная возможность (правомочие) осуществлять абсолютное
(исключительное и независимое от иных (посторонних) лиц), фактиче-
ское и непосредственное господство над объектом способами и в пределах,
установленных законом. Норма п. 1 ст. 1229 действующего российского ГК,
1 Упомянутое данной нормой ГК право доступа к произведению является ограниченным
вещным правом, уже рассмотренным выше; условием его осуществления является реали-
зация требования о предоставлении доступа к произведению (обязательственного права).
Что же касается права следования — права требования автором произведения изобразитель-
ного искусства части выручки, полученной от его комиссионной или аукционной перепро-
дажи, — то оно является классическим обязательственным субъективным правом.
110
называющейся «Исключительное право», на самом деле дает не определе-
ние исключительного права, а его описание. Определение, предложенное
нами, имеет перед законодательным ряд преимуществ, главными из кото-
рых являются (по нашему мнению) краткость и точность. Наше опреде-
ление указывает: (1) на абсолютную природу исключительных прав, т.е.
на их ближайший род; (2) на результат творческой деятельности как
единственно мыслимый их объект, т.е. на видовой признак, по которому
исключительные права выделяются среди подобных себе прав абсолютных.
802. Исключительное право как право использования. В чем же заклю-
чается (и могло бы заключаться) пресловутое «абсолютное, фактическое
и непосредственное» господство над объектом исключительного права?
Цитированный п. 1 ст. 1229 (а также нормы п. 1 ст. 1270, п. 1 ст. 1317, п. 1
ст. 1324, п. 1 ст. 1330, п. 1 ст. 1339, п. 1 ст. 1358, п. 1 ст. 1421) ГК называют
такое господство использованием результата творческой деятельности.
Другие лица возможностью использовать чужой результат творческой
деятельности по общему правилу не располагают1. Термин «использова-
ние», употребляемый вместо «пользования», призван оттенить нематери-
альную природу результатов творческой деятельности, предопределяющую,
как мы уже говорили, их доступность для одновременной эксплуатации
многими лицами — действия, никак не вписывающегося в понятие клас-
сического вещного пользования. Термин «использование» воспринят дей-
ствующим законодательством как подчеркивающий, с одной стороны,
некоторое сходство правомочий обладателя исключительного права с пра-
вомочиями собственника, с другой — передающий принципиально верное
положение о том, что извлечение полезных свойств из результатов творче-
ской деятельности осуществляется несколько иначе, чем действия, к кото-
рым обыкновенно сводится пользование вещами.
8021. Исключительное право как право воспроизведения. Оконча-
тельное определение исключительного права. Обратившись к нормам
о содержании исключительных прав различных видов (перечислены в пред,
пункте), можно установить, что в понятие «использование» законодатель
не всегда вкладывает одинаковый смысл', при всей схожести норм друг с дру-
гом смысл этот всякий раз свой собственный для различных результатов
творческой деятельности. При всем, казалось бы, великом многообразии
«форм и способов» использования, предопределенном в решающей сте-
пени спецификой различных результатов творческой деятельности, во всех
них, без сомнения, прослеживается нечто общее, а именно правомочие
на их воспроизведение или копирование. И дело здесь даже не в том, что
правомочие, обозначаемое словом «воспроизведение», фигурирует сразу
в нескольких перечнях правомочий, составляющих исключительное право,
а в том, что даже те правомочия, которые законодатель обозначает иными
терминами, по существу представляют собой либо (а) специфические спо-
1 Исключения из этого общего правила могут быть предусмотрены законом или установ-
лены по соглашению с правообладателем: первые (см. ст. 1264, 1272—1280, 1306, 1325, 1343
ГК) весьма напоминают ограничения права собственности в пользу неопределенного круга
лиц, вторые (см. п. 1, 3 и 4 ст. 1233, ст. 1235—1239, 1286 и другие нормы Кодекса о лицензи-
онном договоре) — ограниченные вещные права.
111
собы {формы) воспроизведения результата творческой деятельности либо
(б) такие действия, совершение которых немыслимо без предварительного
воспроизведения. Не будет, следовательно, никакой натяжки в том, чтобы
определить исключительное право как абсолютное субъективное граж-
данское право, содержанием которого является юридически обеспечен-
ная возможность обладателя этого права воспроизводить его объект
(результат творческой деятельности) способами, сообразными при-
роде такого объекта, осуществляемое наиболее абсолютным образом —
исключительно и независимо от посторонних лиц.
8022. Копирование объектов авторского и патентного права. Мы уже
знаем (см. п. 454—457 Учебника), что объекты авторских и смежных прав,
с одной стороны, и патентных — с другой, имеют различную природу', пер-
вые сами по себе уникальны и неповторимы, вторые же, напротив, могут
быть получены независимо друг от друга различными лицами. Поэтому
содержание правовой охраны, а значит, и понятие «воспроизведение»
(или «копирование») для объектов авторского и патентного права будут
различными. Так, перепечатка чужого литературного произведения без
санкции автора будет нарушением его исключительного права, в то время
как публикация сведений об изобретении (хотя бы без согласия патентоо-
бладателя и в выражениях, использованных им при публикации сведений
о существе изобретения) — нет. И наоборот: воспроизведение (использова-
ние) рекомендаций, изложенных в литературном произведении, в практиче-
ской жизни не нарушает авторского права; однако изготовление устройств,
составляющих запатентованное изобретение, нарушает право патентоо-
бладателя. Копирование объектов авторских и смежных исключительных
прав есть копирование внешней формы', копирование же объектов патент-
ных прав — копирование содержания или идеи.
803. Исключительное право как предмет распоряжения. Согласно п. 1
ст. 1229 ГК обладатель исключительного права способен распоряжаться
исключительным правом. В отличие от распоряжения из состава той «три-
ады», что традиционно используется при характеристике содержания
права собственности, где предметом распоряжения (юридического дей-
ствия) объявляется вещь (предмет реальной действительности), т.е. такая
субстанция, которая на самом деле предметом распоряжения — действия
юридического — быть никак не может, здесь законодатель поступил в пол-
ном соответствии с положениями цивилистической доктрины. Он не стал
«вгонять» правомочие распоряжения внутрь субъективного исключитель-
ного права, которое является мерой свободы фактических (а не юридиче-
ских) действий частных лиц, и не стал признавать его предметом охра-
няемый исключительным правом результат творческой деятельности.
Напротив, законодатель согласился с тем, что предметом распоряжения
является не объект исключительного права, а само это исключительное
право. Возможность распоряжения составляет, таким образом, не правомо-
чие в составе субъективного права, а правомочие — элемент гражданской
правоспособности.
8031. Способы или формы распоряжения исключительным правом.
С описанным выше пониманием распоряжения исключительным правом
112
весьма удачно гармонирует традиционный (нашедший воплощение в том
числе и в четвертой части ГК — см. его ст. 1233—1239, 1285-1287, 1307, 1308,
1365-1369, 1426-1429, 1458-1460, 1468, 1469) взгляд по вопросу о способах
или формах такого распоряжения. Существуют два таких способа (две таких
формы) — (а) отчуждательная или собственно распорядительная и (б) раз-
решительная (лицензионная или обременяющая). Подобно тому, как соб-
ственник может (способен) произвести его отчуждение (передачу) посред-
ством заключения, скажем, договоров дарения или займа либо исполнения
договоров купли-продажи или мены либо, сохранив такое право за собой, обре-
менить его установлением ограниченных вещных прав известных лиц на дан-
ную вещь, точно такими же способностями обладает и тот, кому принадлежит
субъективное исключительное право — авторское, смежное или патентное. Он
может либо отчудить принадлежащее ему исключительное право другому
лицу (приобретателю) так, что сам он после этого перестанет быть его обла-
дателем, либо может, сохранив исключительное право за собой, изменить его
содержание, объем или порядок осуществления в пользу одного или несколь-
ких других лиц — пользователей или лицензиатов.
804. Феномен исчерпания исключительных прав. Прекращение
(или, по крайней мере, существенное ограничение) исключительных
прав на результаты творческой деятельности, воплощенные в индиви-
дуально определенных вещах, принадлежащих иным, нежели обладатель
исключительного права, лицам, в литературе принято называть исчер-
панием исключительных прав. Не обладай исключительные права
способностью к исчерпанию — было бы чрезвычайно стеснено осущест-
вление права собственности на всякую вещь — материальный носитель
результата творческой деятельности (экземпляр произведения, товар,
содержащий в себе изобретение или маркированный товарным знаком
и т.п.), а также распоряжение им. Основанием исчерпания исключи-
тельных прав на результаты творческой деятельности, воплощенные
в конкретных материальных носителях (вещах), является по общему
правилу их правомерное введение в гражданский оборот, т.е. акт их пра-
вомерного первого отчуждения (необязательно возмездного) в собствен-
ность или иное «широкое» вещное право непосредственно обладателем
исключительного права или управомоченным им лицом1. В зависимости
от того, всякое ли правомерное введение в гражданский оборот призна-
ется основанием исчерпания или только лишь то, которое имело место
в определенном государстве (в нашем случае в России), различают меж-
дународный и национальный режимы исчерпания1 2. Промежуточное поло-
1 Исчерпание авторских прав регулируется положениями ст. 1272 и п. 2 ст. 1274 ГК;
смежных прав в отношении фонограмм — ст. 1325, а в отношении первых публикаций произве-
дений, правомерно обнародованных после их перехода в общественное достояние, — ст. 1344
ГК; понятие исчерпания патентных прав определяется п. 6 ст. 1359, прав на селекционные
достижения — п. 2 ст. 1421 и п. 6 ст. 1422, на топологии интегральных микросхем — п. 3
ст. 1456 и на товарные знаки — ст. 1487 ГК.
2 В России международный режим исчерпания применяется лишь в отношении прав
публикаторов, прав на селекционные достижения и на топологии интегральных микросхем;
исчерпание же всех остальных (самых важных, конечно же) исключительных прав проис-
ходит в национальном режиме.
113
жение занимает режим регионального исчерпания исключительных прав,
предполагающий, что основанием для него является правомерное введе-
ние произведения или его экземпляра в гражданский оборот, состоявше-
еся на территории любой из стран — участниц определенного региона
или международного соглашения. Этот принцип применяется, в частно-
сти, в странах — членах ЕС.
805. Место исключительных прав в системе гражданских прав. Исклю-
чительные права, будучи абсолютными по своим свойствам, обладают
всеми качествами абсолютных прав: так, они удовлетворяют интерес упра-
вомоченного субъекта главным образом посредством предоставления ему
возможности совершения собственных активных действий, непосред-
ственно воздействующих на свой объект (результат творческой деятель-
ности) либо на его правовой режим (т.е. на само исключительное право,
на составляющую это право возможность использования его объекта).
Реализация исключительных прав обеспечивается поведением всякого
и каждого, которое выражается в воздержании от действий, препятству-
ющих реализации права (состоянии бесправия или неправа). В зависимо-
сти от того, на результат творческой деятельности какого типа — результат
уникальный (охраняемый с точки зрения своей формы) или повторяе-
мый (охраняемый с точки зрения своего содержания) — устанавливаются
исключительные права, таковые либо изначально, по самому своему суще-
ству являются гласными, т.е. известными всем третьим лицам, либо при-
нудительно делаются таковыми (в частности, в случаях с патентоспособ-
ными объектами).
805Соотношение исключительных прав с правами вещными и лич-
ными. В отношении той юридической цели, достижению которой оно слу-
жит, исключительное право довольно близко подходит к правам вещным,
с одной стороны, и к личным — с другой. Однако субъективное исклю-
чительное право не может быть сведено ни к праву вещному, ни к праву
личному. От вещного права право исключительное отличается тем, что
(1) устанавливается на объекты принципиально иной — нематериальной —
природы (результаты творческой деятельности), для того чтобы (2) при-
урочить таковые к определенным лицам, превратив их в обособленное
имущество и в конечном счете в товар, и вследствие всего этого (3) полу-
чает содержание иное, чем то, которым обладают вещные права. От права
личного исключительное право отличается тем, что охраняет принадлеж-
ность нематериальных объектов, являющихся результатами человеческой
(творческой) деятельности; права же личные имеют своими объектами
нематериальные блага, выступающие не результатами, а условиями творче-
ской и иной социальной активности частных лиц.
806. Квази-абсолютность исключительных прав. Профессором
В. А. Дозорцевым высказано мнение о том, что развитие исключительных
прав перевело их из прав абсолютных в собственном смысле этого слова
в разряд ослабленных абсолютных или квази-абсолютных прав. Основа-
нием к этому является представление о том, что абсолютными являются
субъективные права, которые могут принадлежать только одному-един-
114
ственному лицу1. Но существо понятия об абсолютных правах заключается
отнюдь не в том, что таковые могут принадлежать только одному лицу. Они
могут принадлежать какому угодно количеству лиц, если такая возмож-
ность допускается природой их объектов. Абсолютно любое право, которое
обеспечивается обязанностью (или, по нашему мнению, состоянием отсут-
ствия аналогичного права у всех других лиц исключая одного или нескольких
управомоченных). Этому условию исключительные права в полной мере
отвечают.
8061. Срочность исключительных прав. Это — еще одно соображение,
якобы делающее безоговорочное зачисление исключительных прав в катего-
рию абсолютных как минимум неточным. Никакой неточности здесь, однако,
нет: срочность существования исключительных прав, также предопределен-
ная нематериальной природой их объектов, никак не подмывает их абсолют-
ной природы; к тому же бессрочность никем не относится к числу непремен-
ных атрибутов абсолютных прав. Дело не в том, чтобы обнаружить в правах
исключительных ту самую «абсолютность», которая характерна для прав
вещных — это и невозможно сделать, — а в том, чтобы установить, наличе-
ствуют ли у прав исключительных те родовые признаки, которые действи-
тельно присущи любым видам абсолютных прав. Такими признаками исклю-
чительные права обладают в точно такой же степени, как и права вещные.
807. Компенсация как специальный способ защиты исключительных
прав. Согласно п. 3 ст. 1252 ГК в случаях, предусмотренных ГК (см. его п. 3
ст. 1299, п. 3 ст. 1300, ст. 1301, 1311, 1406.1, п. 2 ст. 1436, п. 4 ст. 1515, п. 2
ст. 1537), «...для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельно-
сти или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права
правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нару-
шителя выплаты компенсации за нарушение указанного права», причем как
«...за каждый случай неправомерного использования результата интеллек-
туальной деятельности или средства индивидуализации», так и «...за допу-
щенное правонарушение в целом», по своему выбору. Компенсация является
более универсальным средством защиты, поскольку может быть применена
при нарушении не только неимущественных (для чего она собственно и пред-
назначается), но и имущественных интересов (в тех, например, случаях, когда
точная денежная оценка ущербленного имущественного интереса затруднена
или невозможна). Именно так обстоит дело и с компенсацией за нарушение
исключительных (имущественных по своей природе) прав.
§ 3. Виды исключительных прав (п. 808-8142)
808. Права авторские, смежные и патентные. По критерию своего объ-
екта логически предопределяется необходимость выделения таких видов
исключительных прав, как права на объекты уникальные и права на объ-
1 Такое представление, будучи правильным применительно к правам вещным — правам
на объекты, материальная природа которых по общему правилу позволяет обеспечить моно-
польное господство над каждым из них со стороны одного лица, совершенно не соответствует
идеальной природе объектов исключительных прав.
115
екты повторяемые (т.е. права на объекты формальной и содержательной
гражданско-правовой охраны). Объекты (и права) первого рода подраз-
деляют еще на два вида, в зависимости от качества той интеллектуаль-
ной деятельности, которая привела к их созданию, — объекты — резуль-
таты собственно творческой деятельности (творчества в чистом виде)
и объекты — результаты творчества, соединенного с применением известных
технических навыков. Обычно эти классификации исключительных прав
заменяются их разделением на три категории: (1) авторские права, т.е.
права на уникальные результаты творческой деятельности в узком смысле
этого слова, — права на произведения литературы, науки и искусства',
(2) смежные (с авторскими) права, т.е. права на оригинальные резуль-
таты творческой деятельности, соединенной с применением технических
навыков, — права на исполнения, фонограммы, теле- и радиопередачи, базы
данных и на первые публикации произведений, правомерно обнародованных
после их перехода в общественное достояние; (3) права патентные, т.е.
права на повторяемые результаты технического творчества, — в том числе
на патентоспособные объекты (изобретения, полезные модели и промыш-
ленные образцы), а также иные, охраняемые в патентном режиме, — селек-
ционные достижения и топологии интегральных микросхем.
809. Иные классификации исключительных прав. Не будет слишком
сильным заявление о том, что современной цивилистической науке такие
классификации неизвестны. Трудно сказать, чем это объясняется, — воз-
можно, относительная «молодость» научного изучения конструкции
исключительного права как категории, родовой для авторских, смежных
и патентных прав, еще не позволила ученым выявить такие общие для всех
них юридически значимые характеристики, которые могли бы служить кри-
териями их классификаций. При этом научные цивилистические знания,
выработанные при изучении вещных прав, не всегда помогают при изуче-
нии прав исключительных. Вопрос об их классификации — одна из обла-
стей, в которой «вещно-правовой» критерий систематизации (содержание
прав) оказывается неприменимым, поскольку содержание любых исклю-
чительных прав едино. В то же время содержательные различия касаются
перечня тех форм (средств, способов), в которых (которыми) может осу-
ществляться исключительное право на тот или иной объект, т.е. начина-
ются они уже внутри авторских, смежных и патентных прав, и если и могут
использоваться как классификационные критерии, то только для прав того
или иного вида (а не исключительных прав в целом).
810. Имущественные и неимущественные исключительные права.
Противники концепции исключительного права как права на использова-
ние (воспроизведение) результата творческой деятельности (т.е. исклю-
чительного права, понимаемого как право чисто имущественного содер-
жания) предлагают возвратиться к понятию о правах интеллектуальной
собственности, в рамках которого следует, с их точки зрения, разграничить
права имущественные и неимущественные. Данное предложение, по сути,
реализовано в четвертой части ГК, различающей, с одной стороны, интел-
лектуальные права (функционально-родовое понятие) и, с другой — поня-
тия исключительного (имущественного) права и личных неимущественных
116
прав автора результата творческой деятельности (функционально-видо-
вые понятия). Наименование рассматриваемых категорий «функциональ-
ными» указывает на то, что объединение исключительного права с лич-
ными в общий род интеллектуальных прав осуществляется исключительно
по критерию выполняемой ими функции, каковой является всесторонняя
охрана законных интересов лиц — обладателей результатов творческой
деятельности. При этом исключительное (имущественное) право является
юридической формой охраны их «рыночных» (имущественных) интересов,
а личные права оформляют собой интересы, лежащие в сфере психологии
авторского мировосприятия.
811. Первоначальные и производные исключительные права. Неко-
торые авторы предлагают именовать первоначальными исключительные
права, принадлежащие авторам произведений и возникающие в силу факта
создания таковых. Исключительные же права, принадлежащие правопре-
емникам авторов (приобретателям по договорам, наследникам и иным,
перечисленным в ст. 1241 ГК лицам), должны получить наименование
производных. Главную разницу между правами этих типов предлагается
видеть в том, что права производные могут быть только имущественными,
а вот права первоначальные — еще и личными. Даже если не относить лич-
ные права к числу исключительных (как, собственно, делаем мы), нельзя,
тем не менее, отрицать существующей между ними тесной связи, которая
с переменой исключительным правом своего первоначального обладателя
разрывается. По признаку наличия или отсутствия такой связи следует
различать исключительные права, принадлежащие конкретному лицу
наряду с правами личными или без них, т.е. исключительные права, свя-
занные с личными (т.е. исключительные права, права, обладатель которых
совпадает в одном лице с обладателем прав личных), и исключительные
права, не связанные с ними.
812. Права креационные, регистрационные и пользовательские.
С точки зрения основания своего первоначального возникновения разли-
чают исключительные права, возникающие из (1) факта создания (creatio)
произведений, точнее — их оглашения или обнародования и (2) акта госу-
дарственной регистрации таких прав; соответственно, права первого типа
(к числу которых относятся авторские и смежные) называются креаци-
онными, второго (патентные права) — регистрационными. К этим двум
подразделениям классификации отдельные писатели добавляют третье:
исключительные права, возникающие (3) из факта использования резуль-
тата творческой деятельности, приобретшего некую известность, доста-
точную для того, чтобы во мнении публики этот результат творческой
деятельности ассоциировался с данным лицом. Эту группу прав можно
назвать пользовательскими; к ним традиционно относили право на фир-
менное наименование, а со времени вступления в силу норм § 4 гл. 76
ГК — еще и право на коммерческое обозначение; представляется, что к их
числу следует относить все вообще права на средства индивидуализации,
в том числе те, для охраны которых согласно действующему законодатель-
ству и международной практике требуется соблюдение регистрационного
начала.
117
813. Права индивидуальной и коллективной принадлежности. Подобно
аналогичному разделению большинства иных субъективно-правовых
форм, права исключительные также подразделяются на права индивиду-
альные и коллективные. Согласно п. 4 ст. 1228 ГК право на результат твор-
ческой деятельности, созданный совместным трудом нескольких физиче-
ских лиц (граждан), именуемых соавторами, принадлежит им (соавторам1)
совместно; очевидно также, что основанием возникновения исключитель-
ных прав совместной принадлежности могут стать договоры, в которых сто-
рона приобретателя исключительного права, права на получение патента
или лицензиата представлена несколькими лицами, а также иные юриди-
ческие факты (в том числе принятие наследства, в состав которого входит
исключительное право, несколькими наследниками). В отличие от права
общей собственности, распадающегося на право общей совместной и общей
долевой собственности, исключительное право может находиться в состо-
янии только совместной (но не долевой!) принадлежности нескольким
лицам.
814. Права инициативного и обязательственного происхождения.
Принцип свободы творчества предопределяет факт создания большинства
его результатов, которые создаются авторами по их собственной инициа-
тиве, а значит — за свой счет, на свой страх и риск. Но процесс творчества
и его результат могут становиться также объектами обязательственных
правоотношений, где творчество составляет акт исполнения обязательства.
Исключительные права на произведения, созданные в порядке исполне-
ния подобных «творческих» обязательств, вопреки указанию п. 3 ст. 1228
ГК, не всегда изначально приурочиваются к их авторам. Ответ на вопрос,
к кому же они приурочиваются (в чьем лице возникают), определяется
сообразно виду договора — основания возникновения творческого обяза-
тельства. По этому критерию различают исключительные права на произ-
ведения, созданные в процессе исполнения: (1) обязанностей по договорам
на выполнение НИОК(Т)Р — научно-исследовательских, опытно-конструк-
торских или технологических работ (ст. 772, 1297, 1371, 1462, 1476 ГК);
(2) обязанностей по договору авторского или иного заказа (ст. 1288—1290,
п. 1 ст. 1291, п. 3 ст. 1294, ст. 1296, 1372, 1431, 1463); (3) трудовых обязан-
ностей — обязательств из трудовых договоров (см. п. 3 ст. 1255, ст. 1269,
1295, 1297, 1320, п. 3 ст. 1345, ст. 1370, п. 2 ст. 1408, ст. 1430, п. 2 ст. 1449,
ст. 1461, 1470); (4) обязанностей по государственному или муниципальному
контракту (ст. 1298, 1373, 1432, 1464).
8141. Систематизация авторских прав. Систематизация исключитель-
ных прав отдельных видов осуществляется по ряду различных критериев.
Так, например, содержание авторских прав может зависеть от ряда свойств
1 Слово «соавторы» употреблено здесь в широком смысле. Оно обозначает понятие, куда
наряду собственно с соавторами (обладателями авторских прав) входят также их сонаслед-
ники и другие сопреемники, соисполнители, сопроизводители (фонограмм), соизготовители
базы данных, соиздатели и сопатентообладатели; специального обозначения такого рода
для организаций, совместно обладающих смежным правом на радио- или телепрограмму,
нам неизвестно. Соавторы в широком смысле иначе могут быть названы сообладателями
исключительных прав.
118
их объектов. Именно: различают авторские права на произведения обнаро-
дованные и необнародованные (что неверно, ибо (как мы уже имели случай
отметить в п. 812) необнародованные произведения охранять исключи-
тельным правом невозможно); на самостоятельные и производные про-
изведения; произведения единые и составные; произведения служебные
и не являющиеся таковыми; произведения уникальные и существующие
в некотором количестве однородных экземпляров. Далее, различие в содер-
жании авторских прав может объясняться спецификой личных качеств тех
субъектов, которым они принадлежат. Именно: права авторов противопо-
ставляют правам их правопреемников (среди которых особо выделяются
наследники) и их (авторов) работодателей, а права единоличных авторов —
также и правам соавторов; наконец, права иностранных авторов охраня-
ются в Российской Федерации несколько на иных условиях, чем права
авторов российских.
8142. Систематизация смежных и патентных прав. Менее разно-
образны, но все-таки тоже существуют внутренние классификации смеж-
ных и патентных прав. Содержание смежных прав и условия их осущест-
вления напрямую зависят от их объектов', от права на исполнение (самого
широкого) оно сужается через право на фонограмму к праву на теле- и ради-
опередачу; рядом сконструированы новые смежные права (на базы данных
и на первые публикации прежде не обнародованных произведений). Среди
патентных прав выделяют права на служебные объекты промышленной
собственности и объекты, не являющиеся таковыми (признак объекта);
собственно патентные права, а также права прежде- и послепользования
(признак способа обособления объекта и условий его охраны); права авторов,
патентообладателей и их правопреемников (субъектный критерий).
Глава 30
АВТОРСКОЕ ПРАВО
§ 1. Общее понятие (п. 815-8171)
815. Автор, авторство и личные неимущественные права автора.
Автором называется физическое лицо (гражданин) — субъект юридиче-
ски результативной творческой деятельности (п. 1 ст. 1228, ст. 1257 ГК).
Факт реальной действительности, как творческое создание известным
гражданином охраняемого правом идеального объекта, называется фактом
авторства или просто авторством. Авторство относится к категории юри-
дических фактов — оснований возникновения ряда личных субъективных
гражданских прав (п. 2 ст. 1228, ст. 1265-1269) — личных неимуществен-
ных прав автора. Они будут изучаться в надлежащем месте — среди других
прав данного рода (личных прав). Принято считать, что именно авторство
также приводит к возникновению одного исключительного права на создан-
ное автором произведение (п. 3 ст. 1228, ст. 1270), хотя в действительности
это неправильно.
8151. Обнародование произведения, права автора и авторское право.
В действительности результат творческой деятельности получает статус
охраняемого авторским правом произведения (а значит, и статус объекта
исключительного права) не ранее, чем автор обнародует (предаст гласно-
сти) его. Если он этого не сделает, то что же право будет охранять? Как
«всякому и каждому» обязанному лицу узнать, от посягательства на какой
именно объект он обязан воздерживаться? Некоторые другие факты сооб-
щают автору произведения и иные имущественные права, в том числе
ограниченные вещные (право доступа), а также обязательственные (право
на вознаграждение, право следования и др.). Все субъективные права,
возникающие из факта авторства, с одной стороны, и сложного состава,
в котором факт авторства соединяется с фактом обнародования и иными
обстоятельствами (т.е. и личные права, и исключительное право, и все
иные права во всей своей совокупности), — с другой, называются пра-
вами автора] исключительное же субъективное право — авторским правом
(исключительным правом автора) в строгом смысле слова.
816. Определение авторского права. Следует определить авторское
право как субъективное частное исключительное право на охраняемое зако-
ном произведение науки, литературы или искусства, состоящее из юридиче-
ски обеспеченных возможностей (правомочий) осуществлять абсолютное
(исключительное и независимое от иных (посторонних) лиц), фактиче-
120
ское и непосредственное господство над своим объектом посредством его
воспроизведения (копирования) или совершения действий, его предполагаю-
щих, в пределах, установленных законом. Традиционно содержание непо-
средственного господства автора над произведением обозначается терми-
ном «использование»', выше, однако, мы уже установили (п. 802-8022), что
более правильно усматривать существо исключительного права в воспро-
изведении (копировании, тиражировании или создании идеальных умоз-
рительных образов) его объекта. В этом смысле весьма точным является
английское наименование авторского права — «сору rigth» (право копиро-
вания). Принято также включать в состав субъективного авторского права
возможность распоряжения его объектом; выше, опять-таки (п. 803), мы
также установили, что такой взгляд по своей сути неправилен, поскольку
объектом распоряжения является не результат творческой деятельности,
а само исключительное право автора на него.
8161. Так называемое авторское правомочие воспрещения. Нередко
в содержание авторского субъективного права включают еще и возмож-
ность (правомочие) автора запрещать использование произведения, являю-
щегося объектом такого права, любым другим лицам, требовать от них воз-
держиваться от посягательств на его право и от чинения препятствий к его
осуществлению самим обладателем. В действительности запрет исполь-
зования чужого произведения, охраняемого авторским правом, вытекает
вовсе не из распоряжений и требований автора, а из указаний закона,
конструирующих субъективное авторское право как исключительное, т.е.
существующее в таких условиях, которые исключают признание аналогич-
ных прав за другими лицами. Последние, следовательно, находятся отнюдь
не в положении лиц, обязанных подчиняться авторским требованиям
и запретам, а в состоянии, в котором им не принадлежат права совершения
тех действий, что составляют предмет авторских правомочий (состоянии
бесправия или отсутствия права).
817. «Авторское право» или «авторские права»? Пункт 2 ст. 1270 ГК
перечисляет ряд юридических возможностей по совершению разнообраз-
ных действий, которые, как принято считать, составляют множество право-
мочий, из которых состоит одно субъективное авторское (исключительное)
право. В их число входят правомочия на (1) воспроизведение, (2) распро-
странение экземпляров, (3) публичный показ, (4) импорт, (5) прокат,
(6) публичное исполнение, (7) сообщение в эфир, (8) сообщение по кабелю,
(9) ретрансляцию; (10) перевод или иную переработку, (11) практическую
реализацию произведения, а также на (12) доведение произведения до все-
общего сведения. В литературе можно встретить взгляд, согласно которому
речь идет не о правомочиях одного единого авторского (исключительного)
права, а о нескольких (ныне — двенадцати) самостоятельных субъектив-
ных исключительных правах автора — праве на воспроизведение, праве
на распространение, праве на публичный показ и т.д. Поскольку все пере-
числяемые в п. 2 ст. 1270 ГК юридические возможности: (1) имеют одина-
ковое юридическое качество (прежде всего они являются регулятивными
и абсолютными); (2) принадлежат одному субъекту (автору или право-
преемнику); (3) имеют один и тот же объект (произведение); (4) возни-
121
кают, изменяются и прекращаются по одному и тому же основанию (в силу
одних и тех же юридических фактов); наконец, (5) все они служат делу
максимально полного (исключительного, монопольного и всестороннего)
удовлетворения имущественного интереса своего обладателя, — надлежит
заключить, что перед нами единое субъективное право сложной структуры
и многопланового содержания.
8171. Пределы действия концепции единого авторского права. Дей-
ствие концепции «единого авторского права сложной структуры и много-
образного содержания» не следует абсолютизировать (переоценивать). Так,
оно ограничивается правомочиями одного только имущественного содержа-
ния; правомочия же неимущественные (личные) в состав исключительного
права не входят и входить не могут. Они, несомненно, принадлежат авто-
рам произведений науки, литературы и искусства, но составляют содер-
жание отдельных (самостоятельных) субъективных прав автора (личных
прав). Затем, далеко не всякое исключительное право включает в себя каж-
дое из 12 правомочий, перечисленных в п. 2 ст. 1270 ГК; скорее, даже нао-
борот — ни одно исключительное право не может состоять из всех 12 воз-
можностей одновременно. Возможности, перечисленные в п. 2 ст. 1270 ГК,
не императивны, как правомочия собственника, а альтернативны; выбор той
или другой из них зависит от естественных свойств охраняемого произве-
дения’. не все их можно «практически реализовать», «публично исполнить»
или, к примеру, «публично показать». Наконец, перечень правомочий, вхо-
дящих в состав исключительного авторского права, не является (несмотря
на «точку», его завершающую) исчерпывающим. Это означает, что вопросы
о содержании как всякого конкретного авторского исключительного права,
так и понятия исключительного права автора вообще, не могут быть раз
и навсегда закрыты — ответы на них должны соответствовать конкретной
ситуации и идти в ногу со временем.
§ 2. Содержание авторского права (п. 818—820)
818. Правомочие на воспроизведение (копирование). К числу спосо-
бов (или форм), которыми (в которых) может быть реализовано правомо-
чие на воспроизведение объектов авторского права, относятся такие дей-
ствия, которые перечислены в подп. 1, 3 и 5-11 п. 2 ст. 1270 ГК, а именно:
его (1) воспроизведение в собственном (узком) смысле этого слова (мате-
риальное копирование); (2) публичные показ и исполнение; (3) сообще-
ние в эфир или по кабелю (трансляция и ретрансляция); (4) доведение
до всеобщего сведения; (5) переработка; (6) практическая реализация.
Данный перечень и последовательность дальнейшего рассмотрения каж-
дого из вариантов (способов) реализации правомочия копирования про-
изведения определяется не тем порядком, который принят в Кодексе, а их
существом и важностью для уяснения общего понятия об авторском праве
как таковом.
8181. Правомочие материального копирования или воспроизведения
в собственном смысле слова — это изготовление любых материальных носи-
122
телей (копий или экземпляров) произведения. Копированием книги будет
не только изготовление ее новых экземпляров типографским способом
(допечатка тиража), но и всякое вообще ее воспроизведение1. Критерием
состоявшегося воспроизведения в собственном смысле (копирования)
считается наличие хотя бы одного вновь изготовленного материального
носителя произведения, а что это будет за материальный носитель — это
для понятия воспроизведения неважно. Воспроизведение таким способом,
который позволяет получить новый экземпляр произведения в той же
форме, какую имеет воспроизводимый экземпляр (со всеми ее индивидуаль-
ными особенностями), называется его репродуцированием (см. п. 2 ст. 1275
ГК) или, иначе, факсимильным или репрографическим воспроизведением1 2 *.
Выделение понятия о репродуцировании объясняется особым подходом
законодателя к определению пределов его осуществления (см. сл. пара-
граф).
8182. Правомочие публичного показа или исполнения. Показ и испол-
нение — две стороны одной медали, которая может быть названа пред-
ставлением произведения публике таким образом, чтобы у представителей
публики была возможность его восприятия (подп. 3 и 6 п. 2 ст. 1270 ГК).
Процесс непосредственного доведения произведения до публики, не соеди-
ненный с привлечением для этой цели каких-либо лиц (исполнителей), —
выставление, демонстрация и т.п. — называется его показом. Процесс же,
обеспечивающий опосредованное зрительное и (или) слуховое восприятие
произведения, выражаемое действиями определенных лиц (исполните-
лей), принято называть исполнением. Правомочие публичного представ-
ления произведения можно назвать правомочием идеального копирова-
ния, поскольку оно, будучи осуществленным, создает идеальные «слепки»
(копии) произведения в сознании (мыслях) конкретных воспринимающих его
лиц. Показ и исполнение считаются публичными, если они осуществляются
либо (1) «в месте, открытом для свободного посещения», либо (2) «в месте,
где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному
кругу семьи». Публичное представление произведения считается состояв-
шимся также и в том случае, когда оно воспринимается не только непо-
средственно, но и с помощью технических средств, т.е. в ходе радио-, теле-
или жей-трансляции.
8183. Правомочие сообщения в эфир или по кабелю (трансляции
и ретрансляции) представляет собой самостоятельный способ идеального
копирования произведения, приводящий к возможности создания идеаль-
ных «слепков» с произведения в сознании радиослушателей и телезри-
телей (т.е. значительно более широкой аудитории, чем круг лиц, имею-
1 В том числе переписывание ее текста от руки и его перепечатка на пишущей машинке
или на ЭВМ (персональном компьютере), ксерокопирование или сканирование страниц,
их фотографирование или запечатление на видеопленку, чтение текста книги вслух со сте-
нографической, аудио- или аудиовизуальной записью этого процесса и т.п.
2 Репродуцированием книги будет ее типографская допечатка и копирование на ксе-
роксе; сканирование, фотографирование, а также запечатление ее страниц на видеозаписи,
как приводящие к созданию экземпляра в иной (электронной) форме. Однако последую-
щая бумажная распечатка сканированных копий, фотографий или кадров видеозаписи будет
репродуцированием.
123
щих возможность присутствия при непосредственном публичном показе
или исполнении), а также возникновению вероятности (перспективы) его
материального копирования. Теоретически с сообщением, переданным
в эфир или по кабелю, может ознакомиться каждый желающий; отсюда
обобщенное наименование данных правомочий — права сообщения произ-
ведений для всеобщего сведения. Насколько эта возможность реализуется
фактически, это вопрос юридически безразличный. Важно, что публично
показываемое или исполняемое произведение было сообщено (транслиро-
вано или ретранслировано, т.е. сообщено в виде передачи иного процесса
сообщения в эфир или по кабелю) в эфир или передано по кабелю таким
образом, что оно могло бы быть принято и декодировано (услышано) тео-
ретически всяким и каждым; ну а услышал ли кто-нибудь на самом деле —
это уже неважно (подп. 7, 8 и 8.1 п. 2 ст. 1270).
8184. Правомочие доведения до всеобщего сведения означает вос-
произведение произведения на таком материальном носителе, как жест-
кий диск (запись его в долговременную «память») компьютера (сервера),
включенного с помощью передатчика радиоволн или электромагнитных
колебаний в единую мировую электронную сеть Интернет и имеющего
уникальный электронный адрес (IP-адрес), обращение к которому посред-
ством электронной связи позволяет получить доступ к этой копии произ-
ведения «...любому лицу... из любого места и в любое время по собствен-
ному выбору» (подп. 11 п. 2 ст. 1270). Интернет, как можно понять даже
из сказанного, — это такая технико-социальная среда, в которой автор-
ское право могло бы выполнять свою функцию только при содействии
известных программных и технических средств, общественные отношения
по применению которых, кстати сказать, сами нуждаются в специальной
гражданско-правовой регламентации. Отсутствие таких средств или их
неэффективность (в сочетании с незначительной стоимостью размещения
произведения в Интернете и с ничтожной стоимостью доступа к таковому)
существенно подрывает самые основы авторского права на произведения,
хотя бы однажды попавшие на какой-нибудь сервер, являющийся «узлом»
Всемирной паутины.
8185. Правомочие перевода или другой переработки произведения
сводится к исключительным возможностям создания и использования
произведений, производных от охраняемого основного произведения,
а также разрешать или запрещать эти действия другим лицам (подп. 9 п. 2
ст. 1270). Авторское согласие на осуществление переработки само по себе
не подразумевает его согласия и на ее использование: оно может касаться
только конкретной (уже осуществленной) переработки и не может иметь
в виду переработку будущую. Даже при том что таковая осуществляется
профессионалом, пользующимся полным доверием автора, нет и не может
быть гарантий того, что произведение, которое станет результатом такой
переработки, будет в полной мере соответствовать авторскому замыслу.
Об этом с уверенностью можно судить только после того, как переработка
будет реально осуществлена.
8186. Правомочие практической реализации включается в состав
авторского исключительного права только лишь произведения дизайнер-
124
ского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового искусства
и представляет собой юридическую возможность создания реального
(предметного) образа (слепка) с произведения (подп. 10 п. 2 ст. 1270), т.е.
фактически частный случай его воспроизведения. Проекты и эскизы пере-
численных произведений таковы, что не имеют особого смысла без исклю-
чительной (!) возможности их практического (натурного) воплощения1.
Можно сказать, что авторское право охраняет не саму по себе форму про-
изведения дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-
паркового искусства, но делает это в связи с тем содержанием, которое ее
наполняет. Рассмотренной особенностью вполне объясняется и оправды-
вается вынесение норм о содержании авторского исключительного права
на произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового
искусства в отдельную ст. 1294 ГК, определяющую особенности использо-
вания таких произведений.
8187. Правомочие воспроизведения топологий интегральных микро-
схем. Оно определяется отнюдь не нормами рассмотренной только что
ст. 1270 ГК, но специальными предписаниями, содержащимися в гл. 74
Кодекса и, в частности, ст. 1454, описывающей содержание исключи-
тельного права автора топологии с помощью термина «использование».
Этим термином обозначается, однако, понятие совсем другого, значи-
тельно более узкого содержания, чем то, что вкладывается в него ст. 1270,
а именно использованием топологии интегральной микросхемы призна-
ется, во-первых, ее воспроизведение путем создания на основе топологии
или любой ее оригинальной части хотя бы одной интегральной микро-
схемы (электронного устройства) и, во-вторых, ввоз на территорию РФ
или введение в гражданский оборот либо самой топологии, либо созданных
в соответствии с ней интегральных микросхем, либо содержащих такие
микросхемы электронных устройств, причем то и другое должно осущест-
вляться в целях извлечения прибыли.
819. Правомочие распространения экземпляров произведения и их
импорта в целях распространения. Решение вопроса о распространении
экземпляров произведения — безразлично, изготовлены ли они в Рос-
сии или импортированы на ее территорию — признается исключительной
прерогативой автора (подп. 2 и 4 п. 2 ст. 1270 ГК). Осуществлять рас-
пространение экземпляров своего произведения любыми способами вправе
только автор', другие лица вправе делать это только с согласия автора.
Таким образом, в содержание права автора на распространение экземпля-
ров произведения входит (1) возможность собственно их распространения
своими активными действиями, а также (2) возможность разрешать либо
1 Именно несанкционированное изготовление предмета авторского дизайна, возве-
дение постройки по чужому архитектурному или градостроительному проекту, разбивка
клумб, стрижка деревьев и кустарников по авторским образцам — все это будет нару-
шением авторского права на соответствующий проект. Однако несанкционированное
размножение (копирование) чертежей, составляющих, скажем, архитектурный проект,
или рисунков, отражающих специальные свойства произведения дизайна, будет наруше-
нием авторского права на произведения графики (чертежи или рисунки), но не на соот-
ветствующий проект.
125
запрещать такое распространение другим лицам, включая собственников
планируемых к распространению экземпляров произведения.
820. Правомочие сдачи произведения в прокат. Правомочие сдачи
в прокат (точнее говорить о сдаче в наем) означает предоставление соб-
ственником оригинала или экземпляра произведения возможности его
использования способом, сообразным со свойствами того материального
носителя, в котором воплощено произведение, другому лицу за плату
по договору аренды (имущественного найма) (подп. 5 п. 2 ст. 1270 ГК).
О данном правомочии как отдельном секундарном праве, обременяющем
собственников экземпляров произведений (а вовсе не об элементе исклю-
чительного права), уже говорилось выше (п. 748, 778 и 802 Учебника).
Выделение такой возможности в отдельное авторское правомочие обу-
словливается, по всей видимости, тем, что к ней не применяется принцип
исчерпания, закрепленный ст. 1272 ГК: даже в том случае, когда речь идет
об экземпляре произведения, правомерно введенном в гражданский обо-
рот (законно и добросовестно приобретенном каким-либо частным лицом),
его собственник не может единолично решить вопроса о предоставлении
такого экземпляра в возмездное пользование — для того чтобы решение
собственника о таком предоставлении было законным, оно должно опи-
раться на положительно выраженное согласие автора.
§ 3. Пределы авторского права (п. 821-8261)
821. Территориальные границы действия авторского права (при-
чины данного явления). Законодательство любого государства действует
(\.) на всей его территории, т.е. в отношении любых, на ней находящихся
лиц (см. подп. 1 п. 1 ст. 1256 ГК) и (2) в отношении любых граждан этого
государства, где бы они не находились (см. подп. 2 п. 1 ст. 1256). Следо-
вательно, ни одно государство не в состоянии своим законодательством
«достать» иностранцев, находящихся за пределами ее территории. Эта
органическая и неизбежная черта всякого национального законодатель-
ства в случае с авторским (и любым исключительным) правом — правом
на результат творческой деятельности превращается в дефект: идеальная
природа объекта исключительного права позволяет эксплуатировать его,
не входя в физическое соприкосновение ни с самим объектом, ни с обладате-
лем прав на таковой, т.е. формально не подпадая под действие закона,
признающего и охраняющего такое право, но фактически здорово уре-
зая абсолютность этого правам Стремясь стимулировать другие госу-
дарства к охране авторских прав своих граждан (подданных), государ-
ства отталкиваются от следующего принципа: произведения иностранных
авторов, обнародованные за пределами их территории или не находящиеся
1 Подобные нарушения немыслимы в вещных правах — праввх на субстанции реальные,
а оттого не нарушаемых иначе, как при условии физического соприкосновения с их объек-
том или субъектом. Такое соприкосновение неизбежно приводит нарушителя под действие
территориального либо субъектного закона, признающего и охраняющего подобное право',
по этой причине территориальные и субъектные границы действия национальных законов
не мешают их использованию для охраны вещных прав и не порочат их абсолютности.
126
на ней в объективной форме, их национальным законодательством не охра-
няются иначе, как на началах взаимности.
8211. Территориальные границы действия авторского права (их пре-
одоление). Режим взаимной охраны авторских прав до некоторой степени
позволяет удовлетворить потребности авторов. При невысокой степени
тесноты и интенсивности взаимодействия граждан различных государств
даже отсутствие взаимной охраны авторских прав особого вреда не при-
носит: авторы, чьими произведениями пользуются иностранцы, сильно
не страдают (ибо сами они возможности такого использования своих
произведений за границей все равно фактически лишены), а лица, исполь-
зующие произведения иностранных авторов без их разрешения, особенно
много на них не зарабатывают. Но с течением времени такое состояние
превращается в серьезный тормоз не только для международного сотруд-
ничества по линии науки и культуры, но и, как ни странно, международной
торговли. На этом этапе охрана прав иностранных авторов на произведе-
ния, обнародованные ими за границей, становится не просто желательной,
но обязательной. Тот, кто не предоставляет такой охраны, рискует остаться
в стороне от развития остального человечества. В итоге участие государств
в международной охране авторских прав принимает форму международ-
ных договоров или конвенций — сперва двух, а затем и многосторонних —
которые не только обеспечивают экстерриториальное действие нацио-
нальных авторских законов, но и постепенно создают унифицированный
материально-правовой режим такой охраны.
822. Источники международной (конвенционной) охраны авторских
прав. К числу многосторонних международных договоров, которые явля-
ются способом преодоления территориального предела действия автор-
ских прав, относятся: (1) Бернская конвенция по охране литературных
и художественных произведений от 09.09.1886/12.03.19951; (2) Всемир-
ная (Женевская) конвенция об авторском праве от 06.09.1952/27.05.1973;
(3) Соглашение (Московское) стран СНГ о сотрудничестве в обла-
сти охраны авторского права и смежных прав от 24.09.1993/06.05.1995;
(4) Договор ВОИС по авторскому праву (ДАП) от 20.12.1996/05.02.2009.
Кроме того, Российская Федерация (в основном как правопреемница быв-
шего СССР) связана двусторонними соглашениями о взаимном призна-
нии и охране авторских прав с Австрией, Арменией, Болгарией, Венгрией,
Кубой, Малагасийской Республикой, Польшей, Словакией, Чехией и Шве-
цией, смысл которых заключается в том, чтобы расширить объем и число
случаев правовой охраны авторских прав по сравнению с теми, которые
закреплены соглашениями многосторонними.
8221. Последствия участия в международной (конвенционной) охране
авторских прав. Участие России в перечисленных международных догово-
рах (далее — «Конвенции по авторскому праву», «Авторские конвенции»)
является основанием нормы подп. 3 п. 1 ст. 1256 ГК, которая позволяет
апеллировать к нашему отечественному авторскому праву таким иностран-
1 Здесь и далее (п. 842, 852, 897 Учебника) через дробь дается дата вступления соответ-
ствующей Конвенции в силу для Российской Федерации.
127
ным авторам, которые ни сами, ни посредством своих произведений с Рос-
сией и ее территорией никак не связаны, но при том имеют отношение
к такому государству, которое участвует по крайней мере в одной из кон-
венций по авторскому праву. Иными словами, российское авторское право
охраняет произведения, не находящиеся на ее территории, не только тогда,
когда их авторами (или их правопреемниками) являются граждане РФ,
но и тогда, когда их авторами (правопреемниками) являются граждане
государств — участников Бернской, Всемирной либо Московской конвенций
об авторском праве либо граждане стран — участниц двусторонних согла-
шений с Российской Федерацией по вопросам признания и охраны авторских
прав. Верно и обратное. Исключительные права российских авторов при-
знаются и охраняются не только их национальным (российским) законо-
дательством, но и законодательством стран — участниц любого из трех
многосторонних или какого-либо из двусторонних международных договоров
с участием России.
823. Хрональные (временные) пределы авторского права для россий-
ских авторов. Исключительное авторское право, как и все исключительные
права, является срочным. По общему правилу моментом возникновения
исключительного авторского права (его нижним пределом существования)
повсеместно считается момент наступления такого факта, как создание
произведения. Пределом верхним (моментом прекращения авторского
права) по общему правилу является истечение 70-летнего срока, счи-
тая с 1 января года, следующего за годом смерти автора либо последнего
из соавторов (п. 1 ст. 1281 ГК), либо со времени правомерного обнародова-
ния произведения (п. 2 и 3 указ, статьи). Семидесятилетний срок охраны
исключительного права автора, предусмотренный ст. 1281, применяется
в случаях, когда к 1 января 1993 г. не истек предусмотренный прежде дей-
ствовавшим законодательством 50-летний срок действия авторского права.
Говоря короче, норма об охране исключительного права автора в течение
70 лет после его смерти распространяется на произведения авторов, умер-
ших после 1 января 1943 г. Исключения из всех описанных общих правил
установлены исчерпывающим образом в п. 4 и 5 ст. 1281 (так называемые
«реабилитационное» и «военное» правила), а также в ст. 6 Вводного закона
к части четвертой Кодекса.
8231. Хрональные (временные) пределы авторского права для ино-
странных авторов. Они определяются следующим образом. Нижним
пределом такой охраны является дата вступления в силу для России той
из международных конвенций, на основании которой иностранный автор
испрашивает такую охрану. Так, по нормам Бернской конвенции на терри-
тории РФ охраняются только такие произведения иностранных авторов,
которые были обнародованы на территории какой-либо из стран — участ-
ниц этой Конвенции начиная с 12.03.1995; по нормам Всемирной (Женев-
ской) конвенции — начиная с 27.05.1973 (в ее первоначальной) и начиная
с 09.03.1995 (в ее пересмотренной — парижской — редакции). Это означает,
что произведения иностранных авторов, обнародованные до наступления
этих дат (хотя бы и на территориях стран — участниц Конвенции), на тер-
ритории РФ по общему правилу не охраняются, если иное не остановлено
128
двусторонними международными договорами с ее участием. Верхний хро-
нальный предел конвенционной охраны исключительных прав иностранных
авторов определяется согласно п. 4 ст. 1256 ГК не только законодатель-
ством страны, предоставляющей конвенционную охрану, но и законода-
тельством страны происхождения произведения (об этом понятии см. п. 4
ст. 5 Бернской конвенции)1.
824. Содержательные пределы авторского права (свободное исполь-
зование произведений). ГК РФ и международные договоры преду-
сматривают некоторое количество действий в отношении произведений,
охраняемых авторским правом, которые возможно совершить без согласия
(разрешения) автора и (или) без выплаты ему авторского вознагражде-
ния. Возможности совершения таких действий должны быть квалифици-
рованы как публичные ограничения авторского права] в законодательстве
и литературе они называются возможностями свободного использования
произведений. Их реализация не должна наносить неоправданного ущерба
нормальному и законному использованию произведения обладателем исклю-
чительного авторского права1 2 и не должна ущемлять необоснованным обра-
зом законные интересы автора, в том числе и неимущественные3.
8241. Виды случаев свободного использования произведений. ГК регу-
лирует свободное использование произведений в ст. 1245,1273—1280,1456.
С точки зрения своего предмета различают случаи свободного использова-
ния произведений (1) правомерно обнародованных (ст. 1273, подп. 1, 2, 4,
5 п. 1, п. 3 ст. 1274, ст. 1277, 1279, 1280), (2) правомерно опубликованных
(подп. 3 и 6 п. 1 ст. 1274, ст. 1275, 1276), (3) правомерно введенных в граж-
данский оборот (п. 2 ст. 1274) и (4) всяких вообще произведений, в том
числе необнародованных (ст. 1278). Данная классификация больше важна
с точки зрения практической, чем научной, вследствие чего мы ограничи-
ваемся здесь простым упоминанием о ней. С точки же зрения дидактиче-
ской все случаи свободного использования произведений целесообразно
разделить по критерию тех целей, достижению которых они служат, на две
группы: те, что преследуют целью удовлетворение (1) общественных инте-
ресов и (2) таких интересов, удовлетворение которых не может стать
предметом добросовестного запрещения. В соответствии с этой системати-
кой мы и будем рассматривать эти случаи в дальнейшем.
825. Свободное использование произведений в общественных интере-
сах. К числу случаев свободного использования произведения, преследую-
щих удовлетворение общественных интересов, относятся (ст. 1274—1278 ГК):
(1) цитирование произведений и (2) их использование в качестве иллю-
1 Общий смысл этих правил следующий: Российская Федерация не предоставляет кон-
венционной охраны исключительного права на срок, превышающий либо (1) срок охраны
такого права, установленный законодательством страны происхождения произведения, либо
(2) срок, превышающий срок его охраны, установленный российским законодательством.
Почва для применения первого правила возникает тогда, когда срок охраны авторского
права по иностранному законодательству короче 70 лет, второго — тогда, когда он длиннее.
2 То есть осуществляться в объеме, лишь минимально необходимом (оправданном)
для достижения законной цели пользователя и без извлечения прибыли.
3 Последнее означает, что использование произведения, хотя бы и свободное, должно
осуществляться при обязательном указании имени автора и источника заимствования.
129
страций; воспроизведение в периодическом печатном издании, сообщение
в эфир или по кабелю и доведение до всеобщего сведения (3) правомерно опу-
бликованных, сообщенных или доведенных до всеобщего сведения ста-
тей по текущим экономическим, политическим, социальным или религиоз-
ным вопросам, а также (4) публично произнесенных политических речей,
обращений, докладов и т.п. произведений, либо (5) произведений, которые
становятся увиденными или услышанными в ходе текущих событий,
либо (6) произведений, которые постоянно находятся в месте, открытом
для свободного посещения или видны из этого места, либо (7) любых про-
изведений и любыми способами для целей правоприменения', публичное
исполнение (8) правомерно обнародованных произведений в некоторых
типах организаций социальной направленности и (9) во время официаль-
ных и религиозных церемоний, а также похорон', (10) запись на электрон-
ный носитель и доведение до всеобщего сведения авторефератов диссер-
таций; библиотеками (и архивами) — (11) предоставление в бесплатное
пользование экземпляров литературных произведений, (12) репродуциро-
вание в целях восстановления или замены либо предоставления другим
библиотекам, а также (13) в учебных или научных целях по запросам граж-
дан или образовательных организаций (отдельных статей и малообъем-
ных произведений полностью или частично); (14) тифлокомментирование
и сурдоперевод', (15) пародирование и окарикатуривание.
826. Свободное использование, добросовестно не запрещаемое. Это —
такие случаи использования, против которых добросовестный обладатель
исключительного авторского права обычно ничего не имеет против. По мне-
нию законодателя (ст. 1273, 1279 и 1280 ГК), к их числу относятся: (1) вос-
произведение произведения гражданином исключительно в личных целях1,
(2) запись организацией эфирного вещания произведения, в отношении
которого она получила право на передачу в эфир в целях его краткосроч-
ного использования и (или) хранения', (3) совершение действий по адапта-
ции программ для ЭВМ или базы данных, необходимых для обеспечения
их работы на технических средствах пользователя, а также исправление
явных ошибок', (4) копирование программ для ЭВМ и баз данных для целей
адаптации, хранения или замены; (5) изучение, исследование или испыта-
ние программы для ЭВМ; (6) декомпиляция программы для ЭВМ; в отно-
шении топологий интегральных микросхем — (7) их импорт или введение
в оборот, осуществленные добросовестно, а также использование в личных
целях, не связанных с извлечением прибыли, оценки, анализа, исследова-
ния или обучения.
8261. Ограничение права автора на перевод и переиздание произведе-
ния. Всемирная конвенция об авторском праве в ред. 1952 г. ввела ряд огра-
ничений правомочия автора на разрешение и публикацию переводов своих
1 Кроме случаев воспроизведения (1) произведений архитектуры, (2) баз данных и суще-
ственных частей из них, (3) программ для ЭВМ, (4) книг (полностью) и нотных текстов
(в том числе частично) путем репродуцирования; (5) видеозаписи аудиовизуального произ-
ведения при его публичном показе в месте, открытом для свободного посещения и (6) вос-
произведения аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудова-
ния.
130
правомерно опубликованных произведений. Парижская редакция Конвенции
(1971 г.) ограничила также возможность решения вопроса о переиздании
однажды изданного произведения. Именно: при наступлении известных
условий, свидетельствующих о ^недостаточном использовании» автором
опубликованного произведения, любое заинтересованное лицо вправе
с соблюдением известной процедуры получить разрешение на выпуск
в свет перевода или переиздания этого произведения не у самого автора,
а у компетентного органа государства, охраняющего права данного автора
на соответствующее произведение или же от Международного центра
по авторскому праву при ООН (см. ст. V женевской редакции Всемирной
Конвенции и ст. V, V bis, V ter и V quater редакции парижской). Условия
применения и характер рассматриваемых ограничений таковы, что совер-
шаемые в их рамках действия вряд ли могут стать предметом добросовест-
ного запрета со стороны правообладателя.
§ 4. Динамика авторского права (п. 827-8311)
827. Создание произведения. В соответствии с единственным, выска-
занным в литературе воззрением, основанием первоначального возникно-
вения субъективного авторского права является факт создания произведе-
ния науки, литературы или искусства, выраженного в объективной форме.
Мы считаем необходимым пересмотреть эту точку зрения, признав, что
к факту создания произведения следует приурочить возникновение одних
только личных (личных неимущественных) прав автора, т.е. тех прав, что
перечислены в ст. 1265—1269 ГК, но не исключительного авторского права.
Ведь до тех пор, пока посторонние лица не имеют сведений о том, на какое
именно произведение они не имеют права посягать (от посягательств
на какое произведение они обязаны воздерживаться), говорить об исключи-
тельном праве — праве, абсолютная природа которого требует публичности
(гласности) и индивидуальной определенности собственного объекта, —
невозможно. В этой ситуации исключительная принадлежность произведе-
ния его автору охраняется в режиме фактической монополии. Гражданское
право может и обязано защитить автора от проникновения в созданную им
завесу тайны посторонних лиц, подобно тому, как оно запрещает проник-
новение во всякую личную тайну.
828. Обнародование произведения. Обнародование — это любое дей-
ствие1, которое делает произведение доступным для всеобщего сведения.
Если обнародование осуществляется самим автором либо с его согласия
(п. 2 ст. 1268), договорным1 2 или универсальным (наследственным) право-
преемником, оно называется правомерным', в иных случаях обнародова-
ние неправомерно. Основное юридическое значение факта обнародования
1 В том числе его опубликование, публичный показ или исполнение, сообщение в эфир
или по кабелю или любое другое действие (абз. 1 п. 1 ст. 1268 ГК), например его размещение
в сети Интернет (или, по терминологии нашего ГК, его «доведение до всеобщего сведения»).
2 Например, приобретателем по договору об отчуждении исключительного права
(ст. 1285) или лицензиатом (ст. 1286), работодателем (п. 3 ст. 1295).
131
произведения (как правомерного, так и неправомерного) заключается
в первоначальном возникновении из него исключительного авторского права
на такое произведение. Именно обнародование (а не создание!) произве-
дения и есть тот самый юридический факт, который является основанием
возникновения исключительного авторского права на произведение. Можно
сказать, что объектами исключительных авторских прав могут быть только
обнародованные произведения. Данную гипотезу подтверждает, кстати, тот
факт, что предметом содержательных ограничений может выступать автор-
ское право только на произведения, правомерно обнародованные и не ото-
званные, а в некоторых случаях — даже на только правомерно опубликован-
ные произведения.
829. Отзыв произведения. Обратной стороной права автора на обна-
родование произведения является его право на отзыв такового (ст. 1269
ГК). Отзыв произведения — это отказ автора от ранее принятого решения
об обнародовании произведения или о даче согласия на его обнародова-
ние. Иными словами, право отзыва может иметь своим предметом только
такое произведение, в отношении которого автор дал было разрешение
на его обнародование или принял иное решение о таковом, но которое так
и осталось необнародованным (самого обнародования которого еще не про-
изошло). Отзыв обнародованного произведения невозможен. Условием
правомерности реализации права отзыва произведения является полное воз-
мещение убытков, причиненных реализацией права отзыва, третьим лицам.
До 01.10.2014 допускался отзыв произведений, уже обнародованных, кроме
программ для ЭВМ, служебных произведений и произведений, вошедших
в сложный объект. Такой отзыв должен был сопровождаться публичным
оповещением (публикацией), которая позволяла автору за свой счет изъять
из обращения ранее выпущенные экземпляры отозванного произведения.
Их собственники не могли отказаться выдать таковые автору при условии,
что тот одновременно с их изъятием возмещал причиненные им убытки.
Споры об их размере разрешались судом.
830. Договор в авторском праве (общий обзор типов). Основанием
динамики авторских прав могут стать некоторые договоры, обобщенно
именуемые в литературе авторскими договорами. Под этим наименованием
наше законодательство объединяет ряд разнородных договоров, двумя
основными типами которых считаются (1) отчуждательный и (2) лицен-
зионный договоры (см. ст. 1233—1239, 1285—1287, 1458—1460 ГК). Наряду
с ними известное юридическое значение для судьбы исключительного
авторского права могут иметь и иные договоры, которые нельзя причис-
лить ни к отчуждательным, ни к лицензионным, в том числе договоры
(3) о залоге авторского исключительного права (ст. 358.18, п. 5 ст. 1233),
(4) о передаче полномочий по управлению правами авторов, в том числе
исключительным правом (п. 3 ст. 1242, ст. 1243), (5) авторского заказа
(ст. 1288—1290, 1296, 1463), (6) трудовые и иные договоры автора с рабо-
тодателем (ст. 1295, 1461), (7) договоры подряда или на выполнение НИР
и ОКТР (ст. 1297, 1462), а также (8) государственные или муниципальные
контракты (ст. 1298, 1464).
132
8301. Договоры о правоспособности автора и его контрагентов.
В нашей литературе не выделяются, но реально существуют и пред-
ставляют особый интерес для изучения гражданско-правовые договоры,
воздействующие на правоспособность автора и его контрагентов. Так,
например, договоры автора с работодателем, соответствующие общим
правилам норм абз. 1 п. 2 ст. 1295, п. 1 ст. 1296 и п. 1, 3 ст. 1461 ГК, дого-
вор авторского заказа на топологию интегральной микросхемы (ст. 1463),
договоры на выполнение подрядных работ, а также НИР и ОКТР, а также
государственные и муниципальные контракты, отступающие от общих
правил п. 1 ст. 1297, п. 1 ст. 1298 и ст. 1464 Кодекса, представляют собой
договоры, переносящие способность к приобретению исключительного
права из правоспособности автора в правоспособность его контрагента.
В сфере вещных прав подобных договоров не имеется. Кроме того, встре-
чаются договоры, направленные на исключение из состава правоспособ-
ности автора и перенесение в состав правоспособности его контрагента
способностей по осуществлению исключительного права или распоряже-
нию им. Таковы договоры с организациями, осуществляющими управле-
ние авторскими правами на коллективной основе, весьма напоминающие
договоры доверительного управления, а также договор о залоге исключи-
тельного права, по своему эффекту весьма похожий на классический дого-
вор залога.
8302. «Авторский» эффект трудового договора. Существование тру-
дового договора (не предусматривающего иного, чем установлено в п. 2
ст. 1295 ГК) приводит к тому, что исключительное право на произведения,
созданные работником в порядке выполнения служебных обязанностей
или служебного задания работодателя (так называемые служебные произ-
ведения), возникает не у самого работника (автора), а у его работодателя,
т.е. у лица, которое своим творческим трудом произведения не создавало,
но которое связано с автором трудовыми отношениями. При этом речь идет
о возникновении в чужом лице только исключительного права — права же
личные по-прежнему возникают только у непосредственного автора.
Сколько бы произведений ни создавал работник, работая по такому тру-
довому договору, он не сможет приобрести исключительного права ни на
одно из них по причине отсутствия в его правоспособности элемента,
который позволил бы прикрепить соответствующие права к нему. Куда
этот элемент девается и почему? Согласно трудовому договору он пере-
мещается из состава правоспособности автора в состав правоспособности
работодателя. Подобное (договорное) перемещение элемента правоспособ-
ности может быть исключено договором между работодателем и автором,
предусматривающим правило, противоположное п. 2 ст. 1295 ГК1.
1 Кроме того, соответствующий элемент правоспособности вместе с исключительным
правом, к которому он относится, может возвратиться к работнику (автору) вследствие
заключения им с работодателем сепаратного соглашения по этому вопросу (т.е. соглашения,
изменяющего трудовой договор в части конкретного исключительного права) либо автома-
тически в случае трехлетнего бездействия работодателя в сфере использования созданного
для него произведения (абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК).
133
8303. Открытая (свободная) лицензия. Федеральным законом
от 12.03.2014 № 35-ФЗ в ГК РФ внесены нормы, закрепляющие институт
так называемой открытой (или, иначе, свободной) лицензии — договора
о предоставлении простой (неисключительной) лицензии на исполь-
зование произведения науки, литературы или искусства, заключаемого
в упрощенном порядке, а именно — по модели договора присоединения
всех желающих из числа неопределенного круга лиц к опубликованным
(размещенным) условиям этого договора «...таким образом, чтобы лицен-
зиат ознакомился с ними перед началом использования соответствующего
произведения»1. Среди прочих условий открытой лицензии могут присут-
ствовать условия о тех действиях, совершение которых будет считаться
акцептом ее условий. Договор открытой лицензии будет считаться заклю-
ченным в письменной форме со всяким и каждым, кто такие действия
совершит (п. 1 ст. 1286.1). По общему правилу открытая лицензия явля-
ется безвозмездной, действует в течение пяти лет на территории всего мира
(п. 3 ст. 1286.1), за исключениями, предусмотренными условиями самой
лицензии или ГК. Так, например, Кодексом определено, что срок действия
открытой лицензии в отношении программ для ЭВМ и баз данных равня-
ется всему сроку действия исключительного права на таковые, если услови-
ями лицензии не предусмотрено иное.
831. Смерть автора. Принадлежавшее автору ко дню его смерти исклю-
чительное право на произведение, будучи правом имущественным, входит
в состав наследственной массы наравне с другими имущественными пра-
вами (ст. 1112, 1283 ГК) и в составе этой массы приобретается призван-
ными к наследству и принявшими наследство его наследниками по закону
и (или) по завещанию — универсальными правопреемниками автора. Как
и всякое иное имущественное право, исключительное право перехо-
дит к наследникам в том виде, который оно имело к моменту перехода'.
так, если оно было обременено правами лицензиатов (из лицензионных
договоров) или залогодержателей, наследники обязаны будут иметь эти
права в виду до тех пор, пока таковые не прекратятся по тому или иному
основанию1 2. Исключение составляет ограниченный законодательством
срок существования исключительного авторского права наследников
автора: истечение данного (70-летнего) срока (см. выше о хрональных
пределах авторского права) прекращает исключительное авторское право
наследников автора. Смерть самих наследников основанием прекращения
исключительного авторского права не является, поскольку действую-
щий ГК (в отличие от прежнего законодательства) не только не исклю-
чает возможности перехода авторского права по наследству к наследни-
кам наследников автора, но и косвенно о ней упоминает (см. абз. 3 п. 1
ст. 1284).
1 Не путать с одноименным, но по сути совершенно другим институтом, действующим
в рамках права патентного, — ср. со ст. 1368 Кодекса.
2 В свою очередь, наследники приобретают все иные (относительные) имущественные
права и обязанности по таким лицензионным договорам, в частности право требования
уплаты вознаграждения за договорное использование произведений.
134
831Смерть автора и отношения по авторским договорам. Исключи-
тельное право, переданное автором по договору третьему лицу, к наслед-
никам автора не переходит, поскольку ко времени смерти автора оно ему
не принадлежит и, следовательно, в состав наследственной массы попасть
не может. Исключительное право, первоначально возникшее не у автора,
а у другого лица (например у его работодателя) в состав возможной наслед-
ственной массы автора также не попадает, поскольку самому автору оно
никогда и не принадлежало. Прекращение трудовых отношений с работ-
ником, продолжающееся более трех лет подряд неиспользование работо-
дателем произведения (абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК) и смерть работника осно-
ванием прекращения данного права и его «перехода» к наследникам быть
не могут. В то же время (1) прекращение деятельности работодателя (в том
числе вследствие реорганизации или ликвидации) и (2) истечение 70 лет
после смерти автора должны данное право прекратить. Наконец, правоот-
ношения по трудовым и иным договорам умершего автора с работодателем,
по договорам авторского заказа и иным договорам, предусматривающим
обязанность или возможность создания произведений, смертью автора пре-
кращаются как имеющие строго личный характер — неразрывно связанные
с личностью конкретного автора.
§ 5. Осуществление авторского права (п. 832-836)
832. Общие положения. Способность к самостоятельному осуществле-
нию исключительного авторского права возникает с достижением 14 лет
(подп. 2 п. 2 ст. 26 ГК). Оно может быть осуществляемо в соответствии
со всеми теми правилами и принципами, которые характерны для про-
цесса осуществления субъективных гражданских прав как частных прав
вообще, т.е. автономно от других частных лиц — по собственному усмотре-
нию (исключительно и независимо от лица постороннего, своей властью
и в своем интересе), разумно и добросовестно, как обладателем этого права
непосредственно, так и третьим лицом (в том числе законным представи-
телем) в установленных законом и правами других лиц пределах. Бездей-
ствие — сколь угодно длительное — в вопросе осуществления исключи-
тельного авторского права, равно как и прямо выраженный отказ от этого
права или от его осуществления, ни существования его не прекращают,
ни в осуществлении его в дальнейшем не стесняют. Не влияет ни на само
исключительное право автора, ни на ход его осуществления и соблюде-
ние каких-либо формальностей, в том числе государственная регистрация
этого права или его объекта.
832 к Исключения из общих правил. Существуют две категории охра-
няемых авторским правом произведений, исключительные права на кото-
рые зависят в своем осуществлении от иных лиц, — произведения про-
изводные (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры,
инсценировки, аранжировки и др.) и составные (сборники, энциклопедии,
антологии, базы данных и др.). Исключительные права на них могут осу-
135
ществляться только «...при условии соблюдения прав авторов произведе-
ний, использованных для создания производного или составного произ-
ведения» — прав авторов оригинальных произведений (п. 3 ст. 1261 ГК)1.
Известны также два исключения из принципа юридической безвредности
бездействия. Так, обязанность использования произведения можно возло-
жить на лицензиата по издательскому договору. Нарушение такой обязан-
ности позволит лицензиару в одностороннем порядке прекратить исклю-
чительное право, предоставленное такому лицензиату (ст. 1287 ГК). Кроме
того, обязанностью использования произведения отягощено исключитель-
ное право работодателя на служебное произведение: если его использова-
ние не будет начато работодателем в течение трех лет со времени предо-
ставления ему произведения, принадлежащее ему исключительное право
прекращается (п. 2 ст. 1295).
833. Особенности осуществления общего исключительного права. Пер-
воначальное приобретение авторского права несколькими лицами связыва-
ется законом с созданием произведения совместным творческим трудом
нескольких физических лиц. Такие лица называются соавторами. Авторское
право на произведение, созданное в соавторстве, относится к числу общих
субъективных гражданских прав (п. 4 ст. 1228, п. 2 ст. 1258 ГК) и подобно
праву общей собственности может быть нераздельным (совместным)
или раздельным (долевым)1 2. Вопрос об использовании произведения, соз-
данного в соавторстве, решается соавторами совместно по правилам, опре-
деленным соглашением между соавторами; при этом ни один из соавторов
не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование
произведения (п. 2 ст. 1258 ГК). Но если исключительное авторское право
принадлежит совместно нескольким лицам, не являющимся соавторами, —
наследникам или сингулярным (договорным) правопреемникам, — надле-
жит применять п. 3 ст. 1229 Кодекса, согласно которому каждый из сооб-
ладателей общего исключительного права может использовать его объект
по своему усмотрению, т.е. самостоятельно и независимо от других себе
подобных сообладателей. Этой же нормой определяются вопросы распре-
деления доходов от использования совместно-соавторского произведения
и распоряжения им. Защита общего исключительного авторского права
на произведение может осуществляться как всеми соавторами совместно,
так и каждым из соавторов самостоятельно и по собственному усмотрению,
в том числе на все произведение в целом в случае нераздельного соавтор-
ства (п. 4 ст. 1258).
834. Управление авторскими правами на коллективной основе. Обла-
датели исключительных авторских прав могут осуществлять их самостоя-
1 Исключение составляют такие производные произведения, как пародии и карикатуры
(п. 3 ст. 1274 ГК), использование которых может осуществляться без согласия авторов ори-
гинальных произведений и в этом смысле является свободным.
2 Особенностью раздельного соавторства является наличие в общем произведении таких
частей (элементов), которые могут быть приурочены единолично к конкретным соавторам
и использованы как самостоятельные произведения. Каждая из таких частей может быть
использована ее автором по своему единоличному усмотрению, если иное не предусмотрено
его соглашением с соавторами (абз. 2 п. 2 ст. 1258).
136
тельно, через представителей (абз. 2 п. 1 ст. 1242 ГК), а также через специ-
ализированные юридические лица — основанные на членстве некоммерческие
организации, осуществляющие управление авторскими и смежными правами
на коллективной основе (ст. 1242—1245 ГК). К их услугам имеет смысл при-
бегать, если осуществление, охрана или защита авторских прав в индиви-
дуальном порядке затруднены, а также когда ГК допускает использование
их объектов без согласия их обладателей, но с выплатой им вознагражде-
ния (п. 1 ст. 1242; о таких случаях см. подп. 2-6 п. 1 ст. 1244). Существо
коллективного управления авторскими правами состоит в заключении
управляющими организациями с конкретными пользователями произ-
ведений, охраняемых авторским правом, лицензионных договоров и (или)
договоров о выплате вознаграждения за использование произведений, сбор
авторского вознаграждения, его распределение между обладателями раз-
личных исключительных прав и его выплату таким правообладателям (п. 1
и 2, 4 ст. 1243). Информация о своей деятельности предоставляется соот-
ветствующими организациями правообладателям в виде отчетов (абз. 4 п. 4
ст. 1243), а в установленном законом объеме является публичной и даже
подлежит публикации (п. 5 той же статьи).
835. Государственная регистрация исключительных прав авторов.
Некоторые результаты творческой деятельности — объекты исключитель-
ных авторских прав — по своей природе таковы, что подводятся под кате-
горию традиционных произведений (объектов уникальной формы внеш-
него выражения и потому объектов формальной охраны) с большой долей
условности, поскольку (1) уникальность внешней формы таких объектов
не очевидна для prima facie неспециалиста, либо (2) уникальностью внеш-
ней формы обусловливаются особенные содержательные свойства объекта
(заслуживающие самостоятельной правовой охраны). К первой катего-
рии объектов относятся программы для ЭВМ и электронные базы данных,
ко второй — топологии интегральных микросхем. Руководствуясь этими
особенностями, ГК предоставляет обладателям исключительных прав
на такие объекты право их государственной регистрации в федеральном
органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 1
ст. 1262, п. 1 ст. 1452). Такая регистрация является факультативной, т.е.
осуществляемой исключительно по желанию и под ответственность пра-
вообладателя и имеет строго формальный характер, т.е. осуществляется
исключительно на основании факта представления документов согласно
перечню (п. 2-6 ст. 1262, п. 2-8 ст. 1452). Единственное преимущество,
доставляемое такой регистрацией, имеет процессуальный характер (см. п. 6
ст. 1262 и п. 8 ст. 1452 ГК).
836. Знак охраны. Информация об авторском праве. Обладатель
исключительного права может проинформировать других лиц о том, к кому
им следует обращаться с предложением о приобретении права на использо-
вание произведения, кому платить вознаграждение за разрешенное бездого-
ворное использование произведения и о том, с кем им придется «судиться»
в случае нарушения его исключительного права. Такое информирование
осуществляется посредством размещения на экземпляре произведения
137
знака охраны авторских прав, состоящего из буквы «С» в окружности С©)1,
имени или наименования обладателя исключительного права и года пер-
вого опубликования произведения. Отсутствие такого знака не означает
ни отсутствия исключительного права, ни его прекращения, ограничения
или какого-либо стеснения, а его наличие к содержанию исключитель-
ных прав ничего не добавляет. Знак охраны исключительного права имеет
чисто информационные цели: субъект неправомерных действий с произве-
дением, которое маркировано подобным знаком, уже ни при каких обсто-
ятельствах не сможет ссылаться на отсутствие вины в совершении таких
действий.
1 Статья 1271 ГК называет ее «латинской буквой “С” (це) в окружности», в то время
как на практике данное обозначение обыкновенно произносят на английский манер (си).
О знаке охраны топологий интегральных микросхем см. ст. 1271 ГК.
Глава 31
СМЕЖНЫЕ ПРАВА
§ 1. Понятие и виды (п. 837—8391)
837. Назначение смежных прав и их определение. Институт смежных
прав предназначен для юридического приурочения к определенным лицам
(правообладателям) таких результатов творческой деятельности, как
(1) исполнения и постановки; (2) фонограммы; (3) радио- и телепередачи
(программы); (4) базы данных и (5) публикации произведений, правомерно
обнародованных после их перехода в общественное достояние, — посмерт-
ные публикации (п. 1 ст. 1303, п. 1 ст. 1304, ст. 1313, 1322, 1329, п. 1 ст. 1334,
п. 1 ст. 1337 ГК). Все перечисленные объекты объединяет друг с другом
их не вполне «чистое» творческое происхождение; в литературе можно
даже встретить утверждение, согласно которому к результатам творческой
(интеллектуальной) деятельности относятся только исполнения, а четыре
оставшихся типа объектов смежных прав (фонограммы, программы, базы
данных и посмертные публикации) — нет. Такой взгляд совершенно безос-
новательно отрицает творческий характер процессов записи фонограмм,
создания радио- и телепередач, наполнения баз данных, осуществления
и оформления посмертных публикаций. Творчество необязательно пред-
полагает искусство — вполне возможно и творчество в сфере применения
технических приемов и навыков. В соответствии со сказанным смежные
права — это исключительные права на оригинальные результаты твор-
ческой деятельности, соединенной с применением технических навыков,
или (иначе) исключительные права на исполнения, фонограммы, теле-
и радиопередачи, базы данных и посмертные публикации произведений.
8371. Причины и условия постановки вопроса о смежных правах.
Постановке вопроса о смежных правах человечество обязано австрий-
скому и итальянскому законам соответственно 1936 и 1941 гг. Таким
образом, смежные права — один из самых молодых институтов не только
для российской, но и общемировой юриспруденции. «Первой ласточкой»
в этом смысле стали права исполнителей литературных, художественных
и музыкальных произведений. Возникновение мысли об их охране было
обусловлено (1) распространением в массе населения радио и (2) появле-
нием доступных широким слоям механических и электронных устройств
для воспроизведения звукозаписей (граммофонов, радиол, проигрывате-
лей); ее практическое воплощение последовало с началом (3) телевизион-
ного и (4) магнитофонного бума. Пока публичное исполнение не стано-
139
вится предметом записи или трансляции в эфир, наслаждаться им могут
только те, кто приобрел билет на соответствующее представление, т.е.
заплатил исполнителю непосредственно или через его агента (антрепре-
нера). В таких условиях интересы исполнителя «не работать бесплатно»
вполне обеспечиваются и без всяких смежных прав. Все меняется, когда
исполнение становится возможным записывать на материальные носители,
фигурирующие в гражданском обороте наравне с обыкновенными вещами
(грампластинки), а также передавать в эфир; она становится еще более
угрожающей после того, как среди населения распространяется не только
звуковоспроизводящая, но и звукозаписывающая аппаратура. Легко уви-
деть не просто сходство, но тождество социальных условий возникновения
смежных прав с социальными условиями, которые в свое время привели
к появлению прав авторских: распространение массовой культуры на новые
сферы общественных отношений.
838. Смежные права как предмет научной разработки и институт
позитивного права. Вопросы о правовой охране «произведений исполни-
тельского искусства», а также радио- и телепередач поднимаются в нашей
литературе в 1950-х гг., но разрешаются в смысле признания таких про-
изведений объектами авторских прав] так, ч. 4 ст. 486 ГК РСФСР 1964 г.
признавала, что они принадлежат транслировавшим их вещательным
организациям. Только в середине 1970-х гг. у нас появляются публикации,
авторы которых подвергают сомнению основательность такой квалифика-
ции, первоначально лишь с точки зрения иностранного и международного
нормативного материала (Ю. Г. Матвеев). Спустя еще 10 лет (в середине
1980-х гг.) печатается несколько статей, авторы которых (В. С. Мартемья-
нов, Л. А. Севастьянова) убедительно доказывают необходимость присмо-
треться и прислушаться к зарубежному опыту максимально внимательно.
Итогом становятся ст. 141 — 143 Основ гражданского законодательства
Союза ССР и республик 1991 г., впервые отделившие «права исполни-
телей, создателей звуко- и видеозаписей, а также организаций эфирного
вещания» в особую категорию субъективных гражданских прав; тогда же
появляется сам термин смежные права. Спустя два года этот институт
с некоторыми изменениями имплементируется Законом РФ «Об автор-
ском праве и смежных правах», откуда в 2006 г. и переходит в ч. IV ГК РФ.
8381. «Смежность» смежных прав. Почему смежные права называ-
ются «смежными»? С кем или чем они «смежны»? С авторскими правами,
причем, сразу по нескольким параметрам. Во-первых, по своей генетике,
или происхождению, — вне всякого сомнения, смежные права «выросли»
из исключительного авторского права по его образу и подобию. Во-вторых,
смежные права весьма близки к авторскому праву по своему содержа-
нию — весьма основательно мнение, что всякое смежное право есть право
авторское, только обуженное, причем, тем сильнее, чем больше техниче-
ских навыков, профессионализма и мастерства требуется для создания его
объекта. В-третьих, смежные права обыкновенно предстают перед нами
как субъективные права, возникающие применительно к объекту извест-
ного субъективного авторского исключительного права и осуществляемые
их обладателями вовсе не исключительно по своему усмотрению, а лишь
140
с согласия (разрешения) автора исполненного, записанного или передан-
ного произведения. Наконец, смежные права, подобно авторским правам
и вместе с ними выстраиваются в своеобразную иерархическую «лесенку»
в вопросах своего возникновения и осуществления', первой ступенькой явля-
ются права исполнителя (ограниченные только правами автора исполня-
емого произведения), второй — производителя фонограммы (ограничива-
емые уже правами не только автора, но и исполнителя), третьей — права
вещательной организации (которые стеснены возможностями и автора,
и исполнителя, и производителя фонограммы).
8382. Функциональная связь авторских и смежных прав. Еще одним
аспектом внешнего проявления «смежности» смежных прав является
функциональная направленность той деятельности, результатом осущест-
вления которой становится создание их объектов. Это — создание условий,
обеспечивающих максимально точное раскрытие авторского замысла, зало-
женного в созданное им произведение, и его донесение до публики. Мало соз-
дать произведение, нужно еще и достучаться с ним до ума, донести его
до сердец (душ) слушателей и зрителей. Особенно остро эта задача стоит
в отношении музыкальных произведений — нотной грамотой и умением
исполнять музыку владеют единичные представители народонаселения,
а значит, музыкальное произведение, существующее в форме одной только
нотной записи, никогда не станет достоянием массовой культуры. Сде-
лать его таковым могут только исполнители, звукозаписывающие студии
и вещательные организации. Без гениальных исполнителей гениальность
многих произведений вряд ли была бы обнаружена; без мастерски записан-
ных фонограмм, деятельности вещательных организаций, составителей баз
данных и публикаторов — произведения не могли бы получить массового
распространения.
8383. Внешнее (практическое) единство авторских и смежных прав.
В практическом отношении авторские и смежные права обыкновенно объ-
единяются еще и тремя следующими факторами: во-первых, исключи-
тельные права обоих типов возникают безотносительно к своей государ-
ственной регистрации, во-вторых, выступают предметом коллективного
управления, сводящегося в случае как с авторскими, так и со смежными
правами к заключению лицензионных договоров и сбору вознаграждения
за использование объектов таких прав, а в-третьих, нередко нарушаются
одними и теми же действиями (так, каждый случай незаконного (контра-
фактного) тиражирования или распространения фонограммы нарушает,
во-первых, смежные права ее производителя, во-вторых, смежные права
исполнителя записанного произведения, в-третьих, права автора такого
произведения).
839. Виды смежных прав. В отличие от прежде действовавшего зако-
нодательства об авторском праве и смежных правах, знавшего три вида
смежных прав — права (1) исполнителей, (2) производителей фонограмм
и (3) вещательных организаций, — действующий ГК добавляет к этому
перечню еще два вида смежных прав — (4) изготовителей баз данных
и (5) публикаторов посмертно обнародованных произведений. Итого — пять
видов смежных прав, регулируемых нормами гл. 71 ГК, разбитой на шесть
141
параграфов (общие положения (§ 1) и по одному параграфу (§ 2-6)
(в перечисленной последовательности) на права каждого вида). Выделение
этих видов смежных прав осуществляется, очевидно, по критерию их объ-
ектов. Исключительное смежное право на каждый из таких объектов обла-
дает своим собственным содержанием, благодаря чему становится самосто-
ятельным, уникальным. Сказанное вполне объясняет, почему мы говорим
о «смежных правах» во множественном числе, в то время как об авторском
праве — в единственном: исключительное авторское право содержательно
одно и едино для всех своих объектов, в то время как понятие смежных прав
является однородным, но не единым. Чем больше в том или ином объекте
смежных прав техники и чем меньше собственно творчества — тем сильнее
сужается их содержание.
839Перспективы развития. Чем объясняется признание (или непри-
знание) тех или иных результатов творческой и технической деятельности
объектами смежных прав?1 Не следует ли ожидать в ближайшем буду-
щем появления новых типов смежных прав, и если да — то в каких сферах
(на какие объекты)? Вопрос о круге результатов человеческой деятель-
ности, которые признаются или могут быть признаны в будущем объек-
тами смежных прав, нужно решать исходя не только из свойств соответ-
ствующих объектов, источника их происхождения — творчества и (или)
техники — и соотношения «долей» их присутствия в результате (из сооб-
ражений возможности), но и принимая во внимание различного рода внеш-
ние факторы, главным из которых является вопрос о мере необходимости
правового покровительства соответствующим отраслям бизнеса. Именно
стремление к проведению государственной политики, направленной
на правовую защиту отечественной звукозаписывающей индустрии, веща-
тельных организаций, издателей, распространителей баз данных и публика-
ций, вполне предопределит положительный ответ на поставленный вопрос.
Им же вполне предопределяется и вопрос о перспективах предоставления
законодательной охраны иным результатам интеллектуальной деятельно-
сти в режиме смежных прав: ближайшими кандидатами на роль объектов
смежных прав будут, очевидно, все ценности технико-творческого проис-
хождения, производные от объектов авторских прав, которым «повезет»
стать объектами массовой культуры и серьезных инвестиций.
§ 2. Содержание и пределы смежных прав (п. 840-8442)
840. Правомочие воспроизведения (общее понятие). Содержание
смежных прав определяется законом так же, как и содержание прав автор-
ских, а именно через понятия использования своих объектов и распоря-
жения исключительными правами на них (п. 1 ст. 1317, п. 1 ст. 1324, п. 1
1 Известно, к примеру, что Основы 1991 г. ввели охрану прав на (1) исполнения, (2) звуко-
и (3) видеозаписи, а также (4) на передачи в эфир. Буквально через два года Закон об автор-
ском праве исключил из этого перечня видеозаписи, признав таковые объектами авторских
прав, но включил в него передачи (программы) кабельного вещания. Ну а ГК дополнил этот
перечень еще двумя позициями — базами данных и посмертными публикациями. Чем объ-
яснить такое «непостоянство» во взглядах на круг объектов смежных прав?
142
ст. 1330, п. 1 ст. 1334, п. 1 ст. 1339 ГК). Поскольку способность к распо-
ряжению исключительным субъективным правом не входит в содержание
самого этого права, но составляет элемент гражданской правоспособно-
сти, оно здесь не обсуждается; что же касается понятия «использования»,
то таковое становится ясно при ближайшем рассмотрении закрепленных
законодательством способов использования объектов смежных прав, сво-
дится в основном к воспроизведению (копированию) таковых.
8401. Способы воспроизведения объектов смежных прав. Воспроиз-
ведение объектов смежных прав может осуществляться различными спо-
собами, «арсенал» которых определяется применительно к отдельным
объектам смежных прав их специфическими свойствами. Сравнительная
характеристика доступных для различных объектов смежных прав спосо-
бов (форм) их воспроизведения (в широком смысле слова) приведена в сле-
дующей таблице.
Объекты смежных прав
Исполне- ния Фоно- граммы Пере- дачи Базы данных Публи- кации
Публичное исполнение (показ) + + + — +
Сообщение в эфир + + — + +
Сообщение по кабелю + + — + +
Запись + + + + —
Копирование (воспроизве- дение) + + + + +
Ретрансляция — — + — —
Доведение до всеобщего сведения + + + + +
Переработка — + — + —
8402. Феномен удвоения объекта права исполнителя. Если следовать
п. 2 ст. 1317 ГК, то само исполнение может быть объектом только четырех
правомочий — сообщения в эфир или по кабелю, доведения до всеобщего
сведения и записи (его подп. 1-4). Что же касается записи исполнения,
то оно может быть объектом практически всех правомочий исполнителя,
включая ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю, доведе-
ние до всеобщего сведения, распространение, сдачу в прокат и публичное
исполнение (подп. 1-3, 6-9 п. 2 ст. 1317). Подобная постановка вопроса
(а) приводит к своеобразному удвоению объекта права исполнителя — им
оказывается не только само исполнение, но и его запись', и (б) обедняет
содержание права исполнителя на само исполнение. Действительно, ведь
исполнение возможно не только записывать, сообщать и доводить до все-
общего сведения, но и воспроизводить, распространять, публично пред-
ставлять, а также перерабатывать (переделывать). Все эти правомочия
143
исполнитель должен иметь не только на всякую запись своего исполнения,
но и на само это исполнение.
841. Иные (кроме воспроизведения) правомочия в составе смежных
прав (подход ГК). Наряду с юридическими возможностями, сводящимися
к воспроизведению объектов смежных прав, в субъективные исключитель-
ные смежные права включаются еще и такие правомочия, реализация кото-
рых имеет своим непременным предварительным условием реализацию
правомочия воспроизведения в собственном смысле слова (правомочия
изготовления экземпляров или копирования). Как и в случае с авторским
исключительным правом к ним относятся правомочия (1) распростране-
ния экземпляров произведения, их (2) импорта в целях распространения,
а также (3) сдачи в прокат. Содержание этих правомочий в отношении
объектов смежных прав также вполне совпадает с содержанием одноимен-
ных возможностей, признаваемых в отношении объектов авторского права.
Вопрос о том, в отношении каких объектов эти правомочия законодательно
признаются, а в отношении каких нет, может быть проиллюстрирован сле-
дующей таблицей.
Объекты смежных прав
Исполне- ния Фоно- граммы Пере- дачи Базы дан- ных Публика- ции
Распростране- ние + + + — +
Импорт в целях распростране- ния — + — — +
Сдача в прокат + + — — +
8411. Критика предложенного ГК РФ подхода. Если законодатель
имел в виду, что «вогнав» все три правомочия в состав смежного исклю-
чительного права на фонограмму (запись), он тем самым снял все вопросы,
то он, очевидно, ошибся. Вспомним, что фонограмма — это не всякая
запись, а запись одних лишь звуков (или, иначе, аудиозапись). В то же
время исполнение может предполагать не только звуко-, но и цвето-
(видео-)запись; точно так же и передача (программа) может быть пред-
метом не только радио-(звуко-), но и теле-(цвето- или видео-Трансляции
и записи. Базы данных и вовсе включают в себя записи не столько зву-
ков, сколько текстов и графических изображений. Ни одна из таких запи-
сей под понятие фонограммы не подпадает, в связи с чем вопросы о том,
вправе ли: (1) исполнитель — осуществлять и контролировать импорт
в целях распространения записей исполнения; (2) вещательная организа-
ция — осуществлять и контролировать импорт в целях распространения
записей своих передач, а также — сдачу таковых в прокат; (3) изготовитель
базы данных — осуществлять и контролировать распространение (а также
импорт в целях распространения) материальных носителей с записями соз-
данной им базы данных, а также их сдачу в прокат, — остаются без ответов.
144
Конечно, разумных оснований для отказа в признании данных возможно-
стей не существует, и на поставленные вопросы следовало бы дать положи-
тельные ответы; тем не менее такие ответы желательно увидеть не только
в учебнике, но и в самом ГК.
8412. Исчерпание смежных прав. Вопросы исчерпания смежных прав
в отношении фонограмм и посмертных публикаций урегулированы ст. 1325
и 1344 ГК: предметом исчерпания является правомочие распространения
(но не импорта и не сдачи в прокат!) всякого конкретного экземпляра про-
изведения (фонограммы или публикации); основанием — его правомерное
введение в гражданский оборот. Любопытно, что для фонограмм ГК РФ
установил национальный, а для публикаций — международный режим исчер-
пания. Применительно к материальным носителям записей радио- и теле-
передач, а также баз данных вопрос об исчерпании смежных прав ответа
не имеет. Ориентируясь на практику, можно предположить, что смежные
права (1) всех видов на дальнейшее распространение материального носи-
теля с записью исполнения, радио- или телепрограммы — исчерпываются
в результате правомерного введения такого носителя в гражданский обо-
рот на территории РФ; (2) изготовителя базы данных на дальнейшее рас-
пространение материального носителя с записью базы данных — не исчер-
пываются вовсе. Однако (3) правомерное введение в гражданский оборот
материальных носителей (экземпляров) произведений — объектов смеж-
ных прав ни при каких условиях не исчерпывает правомочий на их импорт
в целях распространения, а также на их сдачу в прокат. Такие правомочия
сохраняются у обладателей всех смежных прав.
842. Территориальные пределы смежных прав и их конвенционное
преодоление. Смежные исключительные права признаются и охраняются
в РФ не всегда. Так происходит только в том случае, если юридические
факты, ставшие основанием их возникновения, каким-то образом свя-
заны с территорией РФ (на ней имел место первый случай исполнения
или его записи, либо акт обнародования, распространения или создания
произведения, либо, наконец, на ней находятся передатчики вещатель-
ных организаций) или деятельностью ее граждан. Снятие подобной (тер-
риториальной) границы возможно с помощью международных договоров
(конвенций), к числу которых в настоящее время относятся: (1) Римская
конвенция об охране прав исполнителей, производителей фонограмм
и вещательных организаций от 26.10.1961/26.05.2003; (2) Женевская кон-
венция об охране производителей фонограмм от незаконного воспроиз-
водства от 29.10.1971/12.05.1995; (3) Брюссельская конвенция о распро-
странении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники,
от 21.05.1974/29.01.1989 и (4) Договор ВОИС по исполнениям и фоно-
граммам (ДИФ) от 20.12.1996/05.02.2009.
8421. Принципы конвенционной охраны смежных прав. Таковых
на сегодняшний день существует четыре: (1) по договорам', (2) по граж-
данству', (3) по территории или (4) на началах взаимности1. (1) Принцип
1 В ГК в своем наиболее «чистом» виде эти правила сформулированы применительно
к правам производителей фонограмм и публикаторов, т.е. в его ст. 1328 и 1341.
145
охраны смежных прав в соответствии с нормами международных договоров
означает, что российским законодательством охраняются смежные права,
принадлежащие таким иностранным физическим и юридическим лицам,
права которых охраняются на территориях стран — участниц соответству-
ющих договоров. (2) Начало гражданства (национальности) правообла-
дателя само по себе также никаких вариаций не претерпевает. Примени-
тельно к правам вещательных организаций оно является обязательным
условием охраны, наряду с принципом территориальности. В остальных
случаях ему отводится роль самостоятельного (самодостаточного) аль-
тернативного условия. (3) Начало территориальности возникновения
выражается в следующем: для охраны прав (а) исполнителя и состави-
теля базы данных принципиально, чтобы на территории РФ имело место
первое исполнение и (или) охрана той фонограммы или передачи, в состав
которой включено исполнение либо создание базы данных; (б) произво-
дителя фонограммы и публикатора — обнародование либо публичное рас-
пространение экземпляров фонограмм; (в) вещательных организаций —
на территории РФ должны находиться передатчики, с помощью которых
осуществляется вещание. (4) Правило о взаимном предоставлении охраны
смежных прав применяется только для прав изготовителя базы данных
и публикатора.
843. Хрональные (временные) пределы смежных прав. Они определя-
ются отдельно для каждого типа смежных прав — на исполнение, фоно-
грамму, эфирную или кабельную передачу, базу данных и посмертную
публикацию — ст. 1318, 1327, 1331, 1335, и 1340 ГК соответственно.
Смежное право на
исполнение фонограмму передачу базу данных публикацию
Существует в течение всей жизни исполни- теля, но не менее 50 лет с момента исполнения или его записи 50 лет с момента обнаро- дования или записи 50 лет с момента сообщения в эфир или по кабелю 15 лет с момента обнаро- дования, создания или обнов- ления 25 лет со дня обнародова- ния (в том числе путем публика- ции)
Правило реабилита- ционного исчисления Применя- ется Не применяется
Правило военной пролонга- ции Применя- ется Не применяется
Универ- сальное правопре- емство Возможно, но только в пределах оставшейся после смерти (прекращения) правопредшественника части 50-летнего срока Невоз- можно
146
Сроки существования смежных прав короче сроков существования
права авторского; к тому же они иначе исчисляются. Так, смежное право
исполнителя существует в течение всей его жизни, но не менее 50 лет
с момента исполнения или его записи; смежные права на фонограммы
и передачи — в течение 50 лет с момента обнародования или записи либо
(соответственно) сообщения в эфир или по кабелю. В пределах срока своего
действия смежные права этих трех типов могут стать предметом универ-
сального преемства, а к сроку существования права исполнителя применя-
ются также правила реабилитационного исчисления и военной пролонга-
ции (п. 2 и 3 ст. 1318). Срок существования смежного права публикатора
составляет 25 лет со дня обнародования (в том числе публикации) про-
изведения; изготовителя базы данных — 15 лет с момента обнародования,
создания или обновления соответствующей базы.
844. Содержательные пределы смежных прав. Согласно ст. 1306 ГК
в случаях свободного использования произведений, охраняемых авторским
правом (предусмотренных ст. 1273, 1274, 1277—1279 ГК), а также в иных
случаях, предусмотренных гл. 71 ГК, допускается и использование объ-
ектов смежных прав посторонними лицами «...без согласия правооблада-
теля и без выплаты вознаграждения». Случаи свободного использования
произведений, охраняемых авторским правом, нами уже рассматривались
(п. 824—8261 Учебника); что же касается специальных содержательных пре-
делов, установленных нормами § 2-6 гл. 71 ГК применительно к отдель-
ным видам смежных прав, то все они имеют тот или иной «выход» на запись
объекта авторских или смежных прав и определяются целями создания
такой записи. Свободное использование правомерно произведенной записи
исполнения, опубликованной фонограммы, а также записей радио- и теле-
передач допустимо в тех целях, ради которых соответствующая запись
была произведена, а фонограмма — опубликована, а также в личных целях.
Оно осуществляется без согласия обладателя смежных прав, но с выплатой
вознаграждения.
8441. Вознаграждение за свободное использование фонограмм. Оно
определяется по правилам, в равной мере касающимся и фонограмм,
и аудиовизуальных произведений, установленным п. 1 ст. 1245 (отно-
сящимся ко всем опубликованным фонограммам) и п. 1 ст. 1326 (касаю-
щимся фонограмм, опубликованных в коммерческих целях) ГК. По сути,
в обоих случаях речь идет об ограничении смежного права возможностью
всякого и каждого использовать опубликованную фонограмму в опреде-
ленных (весьма широким, надо заметить, чрезвычайно общим образом)
целях — строго личных (п. 1 ст. 1245) или коммерческих (п. 1 ст. 1326).
Такое использование возможно без согласия обладателей исключительных
(как авторских, так и смежных) прав, но с выплатой им причитающегося
согласно ГК вознаграждения. Вознаграждение за использование аудио-
визуальных произведений и фонограмм в личных целях «закладывается»
в цену оборудования и материальных носителей, используемых при про-
изводстве аудиовизуальных произведений и фонограмм и распределяется
в соотношении 40% авторам, 30% исполнителям и 30% производителям
фонограмм; в коммерческих — собирается на основании отчетов пользова-
147
телей фонограмм организациями, управляющими таковыми и распределя-
ется поровну (по 50%) между исполнителями и производителями фоно-
грамм.
8442. Свободное использование баз данных. Иная содержатель-
ная граница ставится исключительному смежному праву на базу данных
(ст. 1335.1 ГК). Эта граница — природа ценности такого объекта, как база
данных, заключающаяся в том, чтобы иметь возможность содержатель-
ного использования материалов, составляющих (наполняющих) данную
базу, в целях, для которых она была ему предоставлена, в некоммерческих
(личных, научных, образовательных и иных подобных) целях, в объеме,
оправданном указанными целями, а также (в несущественном объеме и,
судя по всему, только однократно (см. п. 1 и 3 указ, ст.)) — и в иных целях
(не очень понятно, правда, какого рода). Разумеется, использование базы
данных не должно нарушать авторских прав ее изготовителя и авторов
материалов, извлекаемых из базы данных, в частности, должно осущест-
вляться с указанием на источник (базу данных), а также на их авторскую
принадлежность. Есть и еще небольшие ограничения (см. п. 2 и 4 ст. 1335.1),
каждое из которых имеет в своей основе добросовестность частного лица
и известный недосмотр обладателя исключительного права на базу данных.
§ 3. Динамика и осуществление смежных прав (п. 845-8461)
845. Основания возникновения и прекращения смежных прав (общие
положения). Вопросы о юридических фактах — основаниях динамики
смежных исключительных прав решаются в основном аналогично соответ-
ствующим вопросам, возникающим применительно к исключительному
авторскому праву. Совершенно справедливо общепризнанное положение,
согласно которому для возникновения смежных прав не требуется ни госу-
дарственной регистрации, ни соблюдения каких-либо иных формальностей.
Столь же неточным является другой канонический тезис, согласно кото-
рому основанием возникновения исключительных смежных прав является
факт создания соответствующих объектов: в действительности таковым
выступает факт их оглашения или обнародования', максимум же, к чему
может привести создание таковых, является личное право на сохране-
ние такого объекта в тайне как условия поддержания индивидуальности
частной жизни своих создателей. Подобно авторскому исключительному
праву, смежные исключительные права могут быть предметом договорного
распоряжения путем их отчуждения, предоставления разрешения (лицен-
зии) на их осуществление (ст. 1233—1238, 1307, 1308 ГК).
845Первоначальное приобретение смежных прав. Одним из ключе-
вых отличий смежных прав от исключительного авторского права является
принципиально иной круг лиц, способных к первоначальному приобретению
смежных исключительных прав. Такой способностью обладают не только
физические лица (как это имеет место в случае с авторским исключитель-
ным правом), так и юридические лица — организации, обладающие кадро-
выми и техническими ресурсами, необходимыми для создания объектов
148
технического творчества. Исключение составляет лишь смежное исклю-
чительное право исполнителя, которое (в силу особенностей исполне-
ния как результата более творческой, нежели технической деятельности)
первоначально может приобретаться только гражданами (исполнителями
или соисполнителями).
8452. Смежные права на «служебные» объекты. Российское законо-
дательство не определяет особенностей правового режима объектов смеж-
ных прав, созданных в порядке выполнения служебного задания. Почему?
Потому что работники звукозаписывающих и вещательных организаций,
создающие такие объекты смежных прав, как фонограммы и передачи
(звукорежиссеры, звукооператоры, монтажеры, осветители, теле- и радио-
ведущие, дикторы и пр.), как лица, занимающиеся чисто технической дея-
тельностью во исполнение своих трудовых обязанностей, никаких исклю-
чительных прав на результат такой деятельности (в том числе смежных
прав) не приобретают — их субъектом всегда и неизбежно становится
организация-работодатель. Исключение составляет право на исполнение —
самый «творческий» объект смежных прав — оно обсуждается по правилам
ст. 1295 ГК (см. об этом ст. 1320).
8453. Смежные права как предмет взыскания. Высокая доля техни-
ческого творчества в составе объектов смежных прав предопределяет
также общее правило об их неограниченной способности быть предметом
взыскания, в том числе по требованиям к должникам, которые являются
первоначальными обладателями таких прав. Изъятие из этого правила
составляет исключительное смежное право исполнителя (п. 1 ст. 1319 ГК):
подобно авторскому исключительному праву, принадлежащему автору,
оно не может быть предметом кредиторского взыскания; недавний Феде-
ральный закон от 12.03.2014 № 35-ФЗ предусмотрел, впрочем, исключение
из этого правила — оно касается случая «...обращения взыскания по дого-
вору залога, который заключен исполнителем и предметом которого явля-
ется указанное в договоре и принадлежащее исполнителю исключительное
право на конкретное исполнение».
8454. Истечение срока существования. Истечение срока существова-
ния смежного права (см. п. 843 Учебника) является основанием для его
прекращения. Срок существования права исполнителя продолжительно-
стью в 50 лет может конкурировать со сроком существования, определяе-
мым иначе, а именно периодом жизни гражданина-исполнителя (подобно
тому, как это имеет место с исключительным правом автора). Это озна-
чает, что право исполнителя может прекратиться либо смертью испол-
нителя, либо истечением 50 лет с момента исполнения или его записи,
в зависимости от того, какой из этих сроков окажется в конкретном случае
более длительным. Так, если исполнитель умрет через 60 лет после записи
исполнения, то его право прекратится смертью; если же через 10 лет — оно
просуществует в течение еще четырех десятилетий, принадлежа наслед-
никам исполнителя и наследникам его наследников. Сроки существова-
ния смежных прав иных типов (на фонограммы, передачи, базы данных
и посмертные публикации) с продолжительностью существования их пер-
воначального обладателя никак не связаны — их истечение прекращает
149
соответствующие права, независимо от того, произошли какие-либо изме-
нения в личности их первоначального обладателя или нет.
846. Осуществление смежных прав (общие положения). Многое
из того, что было рассказано прежде об осуществлении исключитель-
ного права автора, вполне применимо и к осуществлению смежных прав,
а именно принцип их осуществления своей властью и в своем интересе,
правила об осуществлении прав общей принадлежности, об управлении
этими правами на коллективной основе, знаке охраны смежного права
и информации о смежном праве. В отношении своего осуществления смеж-
ные права весьма напоминают авторские права на производные и состав-
ные произведения: подобно тому, как они в своем осуществлении зависят
от усмотрения не только их обладателей, но также и обладателей исключи-
тельных прав авторов оригинальных произведений, точно так же и смеж-
ные права ограничены в своем осуществлении согласием (разрешением)
автора либо обладателя смежного права более высокого (приоритетного)
уровня.
8461. Знак охраны смежных прав. Специфика объектов смежных
прав предопределяет некоторые особенности в использовании знака
их охраны: таковой наносится, как правило, на оригиналы и экземпляры
фонограмм, также их футляры (упаковки) либо иным образом, в соответ-
ствии со ст. 1310 ГК. Разумеется, такой знак должен отличаться от знака
охраны авторских прав. Согласно ст. 1305 ГК знак охраны смежного права
«...состоит из трех элементов — (1) латинской буквы “Р” в окружности (это
первая буква английского слова ^phonogram» — «фонограмма»), (2) имени
или наименования обладателя исключительного права, (3) года первого
опубликования фонограммы». Специфика состоит также в том, что воз-
можность использования знака охраны смежных прав имеется не у всех
категорий управомоченных лиц — ею располагают обладатели только лишь
прав на исполнение и на фонограмму.
Глава 32
ПАТЕНТНЫЕ ПРАВА
§ 1. Понятие и содержание (п. 847—8507)
847. Основные категории патентного права. Патентное право в субъек-
тивном смысле — один из видов субъективных гражданских исключитель-
ных прав, а именно исключительное право своего носителя на использова-
ние запатентованного (т.е. охраняемого патентом) изобретения, полезной
модели, промышленного образца или селекционного достижения. Прилага-
тельное «патентный» производно от латинского «patens», означающего
свидетельство, грамоту или вообще некий документ, исходящий от госу-
дарственной власти и удостоверяющий признание ею за его обладате-
лем известного объема специальной правоспособности либо абсолютного
исключительного права на известный запатентованный объект. В этом
(последнем) смысле, т.е. как документ, удостоверяющий государствен-
ное признание за поименованным в нем лицом (или лицами) патентного
(исключительного) права в субъективном смысле на изобретение, полезную
модель, промышленный образец или селекционное достижение, патент нас
и будет в дальнейшем интересовать. Лица, обладающие известным патент-
ным правом (правом, удостоверенным патентом или правом из патента),
называются патентообладателями.
848. Определение патентного права. Патентное право (право, удосто-
веренное патентом, право из патента) — это субъективное частное иму-
щественное исключительное право, содержанием которого традиционно
признаются возможности совершения управомоченным лицом действий
по исключительному и независимому от посторонних лиц использованию
запатентованного объекта (изобретения, промышленного образца, полез-
ной модели либо селекционного достижения) и распоряжению данным
правом, а также возможность требования от любых третьих лиц воздер-
живаться от использования данного произведения и учинения препятствий
к его использованию управомоченным лицом в пределах, установленных
законом. Отличительной чертой патентного субъективного права явля-
ется особенное основание его возникновения — акт государственного при-
знания (регистрации), внешним выражением наличия (формой) которого
и является патент. Критическая проверка данного определения позволит
заключить, что субъективное патентное исключительное право — это право
на использование своего объекта различными (предусмотренными законом)
способами (в различных предусмотренных законом формах). Большинство
151
таких способов (форм) предполагает воспроизведение (практическое вопло-
щение) своего объекта. С небольшой долей условности можно сказать, что
патентное субъективное право — это исключительное право на вос-
произведение и (или) использование уже воспроизведенного запатен-
тованного объекта.
849. Единство субъективного патентного права. Согласно п. 2 ст. 1358
ГК обладателю патента (права, удостоверенного патентом) принадлежат
юридические возможности по совершению некоторых действий, которые
составляют (согласно общераспространенному взгляду) ряд правомочий,
из которых состоит одно (единое, целое) субъективное патентное (исклю-
чительное) право. На первый взгляд их всего пять (по числу подпунктов),
но при ближайшем рассмотрении выясняется, что подп. 2-4 представляют
собой нормы, отсылающие к подп. 1, где, собственно, и перечисляются
правомочия на (1) ввоз на территорию РФ, (2) изготовление, (3) примене-
ние, (4) предложение о продаже, (5) продажу, (6) иное введение в граждан-
ский оборот, а также (7) хранение для перечисленных выше целей одного
из следующих объектов, в зависимости от случая: (а) продукта, исполь-
зующего изобретение или полезную модель (подп. 1 п. 2), (б) продукта,
полученного запатентованным способом (подп. 2 п. 2), либо (в) устрой-
ства, при эксплуатации которого автоматически применяется запатен-
тованный способ (подп. 3 п. 2), либо (г) изделия, в котором использован
(воплощен) промышленный образец (снова подп. 1 п. 2), либо, наконец,
(д) «...продукта, предназначенного для его применения в соответствии
с назначением, указанным в формуле изобретения», если существо изобре-
тения заключается в применении продукта по определенному назначению
(подп. 4 п. 2). Добавив к этому перечню правомочие (8) «...осуществления
способа, в котором используется изобретение...» (подп. 5 п. 2), мы получим
закрытый (исчерпывающий) перечень из восьми правомочий, образующих
содержательно единое субъективное патентное право.
850. Использование запатентованного объекта. Понятие «использо-
вания» в патентном праве не является единым — оно различается в зави-
симости от своего объекта. Так, использованием изобретения (в продукте
или способе) признается ситуация, когда продукт содержит, а в способе
использован либо (1) каждый признак изобретения, включенный в неза-
висимый пункт соответствующей патентной формулы, либо (2) эквива-
лентный ему признак, ставший известным в качестве такового в данной
области техники до даты приоритета изобретения (абз. 1 п. 3 ст. 1358
ГК). Использование полезной модели может иметь место только в про-
дукте (но не в способе); таким использованием признается изготовление
продукта, содержащего «...каждый признак полезной модели, приведенный
в независимом пункте содержащейся в патенте формулы полезной модели».
Наконец, использованием промышленного образца признается изготовле-
ние изделия, содержащего (1) «...все существенные признаки промышлен-
ного образца» либо (2) «...совокупность признаков, производящую на инфор-
мированного потребителя такое же общее впечатление, какое производит
запатентованный промышленный образец, при условии, что изделия имеют
сходное назначение» (абз. 4 п. 3 ст. 1358).
152
8501. Правомочие ввоза запатентованного объекта на территорию
Российской Федерации. Оно принадлежит патентообладателю незави-
симо от того, в каких целях и в каком таможенном режиме осуществляется
ввоз (в отличие от исключительных авторского и смежных прав, включаю-
щих правомочие на один только импорт произведения и его экземпляров,
но не на ввоз как таковой)1. Запатентованный объект должен считаться
ввезенным с момента пересечения границы РФ хотя бы одной единицей
(1) продукта, который представляет собой или содержит (использует)
изобретение или полезную модель, либо (2) продукта, полученного запа-
тентованным способом, либо (3) устройства, автоматически осуществля-
ющего запатентованный способ, либо, наконец, (4) изделия, составляю-
щего промышленный образец. При этом под «границей» следует понимать
по общему правилу границу таможенную] при ввозе в обход таможенного
контроля — границу государственную1 2 *.
8502. Правомочия изготовления и применения. Изготовление запатен-
тованного объекта также может осуществляться только с согласия патен-
тообладателя, причем опять-таки независимо ни от целей (коммерческих
или некоммерческих), ни от места (в России, за границей, вне террито-
рии каких-либо государств (в открытом море, космосе и т.п.)) такого изго-
товления, ни от количества экземпляров (единиц) продуктов, устройств
или изделий, представляющих собой или содержащих (использующих)
такой объект. Нарушением патентного права следует считать как полное,
так и частичное (в том числе незавершенное) изготовление запатенто-
ванного объекта, по крайней мере в тех случаях, когда такое изготовление
осуществлялось в расчете на его последующее завершение третьим лицом
или не было завершено по причинам, не зависящим от изготовителя. То же
касается изготовления не самого запатентованного объекта, а его чертежей.
Что же касается применения запатентованного объекта, то оно входит
в число правомочий патентообладателя лишь тогда, когда осуществляется
в коммерческих целях.
8503. Правомочие предложения к продаже. Запатентованный объект
(включая любую его содержащую вещь) может быть предложен к продаже
только с согласия патентообладателя, независимо от того, где (на террито-
рии РФ или за ее пределами), кем (самим будущим продавцом или посто-
ронним лицом, например рекламным агентством), кому (конкретному лицу
или публике) и в каких формах (посредством его демонстрации, рекламы,
размещения информации о нем в публично распространяемых каталогах,
проспектах, описаниях, в частной переписке и т.д.) ее предполагается сде-
1 Исключения — случаи временного и случайного ввоза в конструкции или оборудова-
нии транспортных средств или космической техники либо использования при эксплуатации
таких средств и такой техники (см. подп. 1 ст. 1359 ГК — рассматривается далее).
2 Думается, что продукты, изделия и устройства, использующие запатентованные объ-
екты, должны считаться ввезенными на территорию РФ также и с момента их погрузки
на борт (1) воздушных и (2) морских судов, следующих под государственным флагом РФ,
в том числе следующих транзитом (начальный и конечный пункты маршрута следования
которых находятся за пределами России), и независимо от того, осуществляют ли они про-
межуточные посадки (заходы) в российские воздушные (морские) порты и даже от того, про-
летают ли они над ее территорией (проходят ли они через ее территориальные воды).
153
лать. Предложение о продаже продуктов, устройств или изделий, исполь-
зующих запатентованный объект, считается состоявшимся независимо
и от того, оказалось ли оно результативным (была ли совершена продажа
или нет), были ли определены в таком предложении все существенные
условия будущего договора продажи или нет, и если были, то было ли
такое предложение о продаже осуществлено в рамках предприниматель-
ской деятельности или нет.
8504. Правомочие продажи. Его правильнее было бы назвать правомо-
чием реализации или отчуждения, поскольку «продажа» в экономическом
(житейском) смысле не всегда облекается в форму договора купли-про-
дажи в чистом (собственном) смысле этого слова. В отличие от предложе-
ния к продаже, которое относится к сфере действия исключительных прав
патентообладателя всегда, сама продажа считается прерогативой патенто-
обладателя только в том случае, когда она носит предпринимательский (т.е.
систематический и коммерческий) характер и осуществляется впервые, —
направлена на введение вновь изготовленного (ввезенного в Российскую
Федерацию) объекта в гражданский оборот. Этот вывод вытекает из того,
что возможность «иного (в том числе непредпринимательского) введения
запатентованного объекта в гражданский оборот» ГК рассматривает в каче-
стве самостоятельного правомочия патентообладателя (см. сл. пункт).
8505. Правомочие на иное введение запатентованного объекта в обо-
рот. Оно охватывает все юридические действия, с совершением которых про-
дукты, устройства или изделия, использующие запатентованный объект,
становятся объектами субъективных прав лиц — иных, чем изготовители
соответствующих вещей, за исключением тех, что являются гражданско-
правовыми способами их продажи (см. пред, пункт). В литературе обык-
новенно упоминают о случаях заключения в отношении использующих
запатентованный объект вещей договоров мены, аренды (в том числе про-
ката и лизинга), подряда (технического обслуживания) и залога; к этому
перечню можно добавить договоры ренты, дарения, поручения, комиссии,
агентирования, доверительного управления, а также действия, не представ-
ляющие собой договоров и вообще сделок (например, внесение соответ-
ствующих вещей в уставный капитал или иное имущество юридических
лиц).
8506. Правомочие хранения. Хранение запатентованного объекта отно-
сится к числу вопросов, находящихся в исключительном ведении патен-
тообладателя только в том случае, когда хранение является средством
(условием) совершения одного из иных действий, составляющих сферу
исключительных возможностей патентообладателя, т.е. тогда, когда оно
осуществляется для целей ввоза, изготовления, применения, предложения
о продаже, продажи или иного введения в оборот продуктов, устройств
или изделий, использующих запатентованный объект. Применяя рассма-
триваемую часть нормы подп. 1 п. 2 ст. 1358 ГК по аналогии, можно заклю-
чить, что идентичный правовой режим должен применяться и к деятельно-
сти по перевозке (пересылке или иному пространственному перемещению)
продуктов, устройств или изделий, использующих запатентованный объ-
ект.
154
8507. Воспроизведение в ходе осуществления (общее во всех право-
мочиях патентообладателя). Изложенное позволяет заметить, что все
способы (формы) использования запатентованных объектов связаны с их
воспроизведением (копированием) посредством реального осуществления
(практической реализации)', либо они сами представляют собой процесс
такого воспроизведения, либо предполагают его, имея своей основой (пред-
посылкой, условием). Так, ввоз (в Российскую Федерацию) и изготовле-
ние продуктов, устройств или изделий, использующих запатентованный
объект, можно считать двумя формами воспроизведения (копирования,
размножения) соответствующих технических и художественно-конструк-
торских решений. То же следует сказать о применении такого патенто-
способного объекта, как способ', каждый случай применения способа есть
не что иное, как случай его практического воплощения (воспроизведения).
Применение же запатентованных объектов иных типов, их предложение
к продаже, продажа, иное введение в оборот и хранение мыслимы лишь
в отношении предварительно воспроизведенных (откопированных, изготов-
ленных, размноженных) продуктов, устройств и изделий.
§ 2. Пределы патентного права (п. 851 -8552)
851. Территориальный предел: его неизбежность и доставляемые им
неудобства. Российское патентное законодательство имеет, следовательно,
территориальное действие, ограниченное одними только собственными
государственными границами. В них оно распространяется в равной степени
на всех лиц, независимо от их гражданства (национальности); за их преде-
лами — не применяется вовсе (в том числе и к российским гражданам),
иначе как в случаях, предусмотренных международными договорами. Оно
охраняет исключительные права из патентов двух типов — (\) российских,
т.е. «...выданных федеральным органом исполнительной власти по интел-
лектуальной собственности», и (2) международных, т.е. патентов, выданных
компетентными органами иностранных государств и имеющих силу на тер-
ритории РФ в соответствии с международными договорами РФ. Также
действуют и патентные законы всех других государств. Значит, тому, кто
желал бы защитить изобретение в нескольких (допустим, в пяти) странах,
придется не только оформить пять различных заявок (может быть, на пяти
различных языках), а также съездить в каждую из этих стран либо оза-
ботиться установлением представительских отношений с действующими
в них патентными поверенными. Все это оказывается довольно дорогим,
неудобным, а иногда и юридически невозможным (см. п. 1 ст. 1395 ГК).
851Г Принципиальные возможности международной охраны патент-
ных прав. Они — значительно ниже, чем возможности международной
охраны авторских и смежных прав. Дело в том, что государства никак
не могут прийти к унифицированному определению круга патентоспо-
собных объектов и их признаков', до сих пор, например, законодательству
далеко не всех стран известно понятие полезных моделей, а признаки
(условия патентоспособности) изобретения в России — совсем не те же
155
самые, что в Австралии, Великобритании или США. Иными словами, даже
с помощью международных договоров достичь унифицированного мате-
риально-правового режима патентной охраны пока не очень получается.
В связи с этим международные патентные конвенции решают более скром-
ные задачи: они унифицируют ряд патентно-технических моментов. Так,
получение патента по закону одного государства становилось бы непре-
одолимым препятствием к патентованию этого объекта в любой другой
стране, ибо в его отношении перестало бы выполняться такое требование,
как новизна] достижение соответствующей международной договоренности
снимает эту проблему. Различные требования патентных ведомств различ-
ных стран к оформлению патентной документации и процедурам патен-
тования приводили бы к образованию стран, более или менее «удобных»
в патентно-процедурном отношении; международная унификация этих
вопросов позволяет поставить государства-члены в этом отношении в рав-
ное положение и т.п.
852. Источники международной охраны патентных прав. Источни-
ками гражданско-правовых норм, определяющими конкретное содер-
жание международной охраны патентных прав, являются следующие
международные договоры: (1) Парижская конвенция по охране промыш-
ленной собственности от 20.03.1883/01.07.1965; (2) Локарнское соглаше-
ние, устанавливающее Международную классификацию промышленных
образцов (МКПО) от 08.10.1968/15.12.1972; (3) Вашингтонский дого-
вор о патентной кооперации от 19.06.1970/29.03.1978; (4) Страсбург-
ское соглашение о международной патентной классификации (МПК)
от 24.03.1971/03.10.1976; (5) Будапештский договор о международном
признании депонирования микроорганизмов для целей патентной проце-
дуры от 28.04.1977/22.04.1981; (6) Евразийская (Московская) патентная
конвенция от 09.09.1994/27.10.1995; (7) Женевский Договор о патентном
праве от 01.06.2000/12.08.2009; (8) Гаагское соглашение о международной
регистрации рисунков и моделей (промышленных образцов) от 06.11.1925
с Женевским актом от 02.07.1999; (9) Страсбургская конвенция об унифи-
кации некоторых элементов патентного законодательства в области изо-
бретений от 27.11.1963; (10) Мюнхенская конвенция о выдаче европейских
патентов — Европейская патентная конвенция от 05.10.1973.
853. Хрональные пределы патентного права (общее правило). Патент-
ное право, будучи правом исключительным, как и любые исключитель-
ные права, должно быть срочным. Согласно п. 1 ст. 1363 ГК субъективное
исключительное патентное право на изобретение существует (а удосто-
веряющий его патент действует) в течение 20, на промышленный обра-
зец и на полезную модель — в течение 5 лет, считая с даты приоритета
первоначальной заявки на соответствующий объект. Обычно ею является
дата подачи заявки на выдачу патента в федеральный орган исполни-
тельной власти по интеллектуальной собственности. Действие это, однако,
не автоматическое, а условное: существование патентного права может
прекратиться досрочно, во-первых, по заявлению патентообладателя и,
во-вторых, при неуплате в установленный срок (обычно один раз в год)
пошлины за поддержание патента в силе (см. ст. 1399 ГК). Сроки суще-
156
ствования патентных исключительных прав на изобретения и промышлен-
ные образцы, оформленные авторскими свидетельствами бывшего СССР,
исчисляются по особым правилам, предусмотренным ст. 11 Вводного
закона к части четвертой ГК.
8531. Хрональные пределы патентного права (продление). Срок суще-
ствования патентного права на изобретение по общему правилу прод-
лению не подлежит. Срок существования исключительного патентного
права (срок действия патента) на полезную модель или промышленный
образец может быть продлен «...федеральным органом исполнительной
власти по интеллектуальной собственности по заявлению патентооблада-
теля на срок, указанный в заявлении, но не более чем (соответственно)
на три года и... пять лет» (п. 3 ст. 1363). При этом продление срока суще-
ствования исключительного права на промышленный образец может быть
неоднократным, но не более чем на 25 лет в совокупности (там же). Сроки
существования исключительных патентных прав продлеваются в порядке,
установленном федеральным органом исполнительной власти, осущест-
вляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной
собственности (п. 4 ст. 1363).
854. Содержательные границы патентного права. Подобно тому, как
российское законодательство об авторском и смежных правах устанавли-
вает ряд случаев свободного использования охраняемых им произведений
творчества, точно так же и нормы патентного права предусматривают пере-
чень случаев, когда использование запатентованного объекта промышленной
собственности является допустимым и может осуществляться другими
лицами без разрешения (согласия) патентообладателя и, как правило, без
выплаты ему какого-либо вознаграждения или компенсации, т.е. в большей
или меньшей степени свободно. Основным началом свободного исполь-
зования запатентованных объектов является принцип недопустимости
ухудшения положения патентообладателя, который означает, что такое
использование может осуществляться только для достижения строго опре-
деленной цели, в объеме, лишь минимально для этого необходимом, и без
извлечения прибыли (обогащения). В дальнейшем изложении мы систе-
матизируем случаи свободного использования запатентованных объектов
по критерию возмездного или безвозмездного начала такого использования.
854Г Свободное и безвозмездное использование объектов патентных
прав. Таких случаев нашему законодательству (см. п. 1, 2, 4 и 5 ст. 1359,
ст. 1361 и п. 3 ст. 1400 ГК) известно пять, а именно: (1) временное или слу-
чайное транспортное использование, т.е. применение запатентованных
продуктов и изделий в конструкциях иностранных транспортных средств,
иностранной космической техники или во вспомогательном к ним обору-
довании либо, наконец, при эксплуатации таких средств и техники исклю-
чительно для нужд самих этих транспортных средств (этой техники) вре-
менно или случайно находящихся на территории РФ\ (2) познавательное
1 Данное исключение из режима патентно-правовой охраны действует по принципу вза-
имности, т.е. применяется в отношении транспортных средств и техники лишь тех иностран-
ных государств, которые предоставляют аналогичный режим находящимся на их территории
российским транспортным средствам и российской космической технике.
157
использование, т.е. проведение научного исследования или эксперимента
с продуктом, способом или изделием, использующими запатентованный
объект; (3) личное некоммерческое применение, т.е. использование запа-
тентованных объектов «...для удовлетворения личных, семейных, домашних
или иных, не связанных с предпринимательской деятельностью нужд», без
цели получения прибыли или дохода; (4) фармацевтическое применение
изобретений, т.е. разовое изготовление (с использованием изобретения)
лекарств в аптеках по рецептам врачей с последующей продажей аптеками
изготовленных таким образом лекарств; (5) права прежде- и послепользо-
вания (см. далее).
8542. Свободное и возмездное использование объектов патентных
прав. Таких случаев нашему законодательству (п. 3 ст. 1359, ст. 1360
и 1362 ГК) известно три: (1) чрезвычайное использование (п. 3 ст. 1359),
т.е. использование изобретения, полезной модели или промышленного
образца «...при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях,
катастрофах, авариях)», которое должно осуществляться «...с уведом-
лением о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок
и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации»; (2) исполь-
зование в интересах обороны и безопасности (ст. 1360 ГК) осущест-
вляется лицом, которому такое разрешение предоставлено Прави-
тельством РФ, опять-таки с уведомлением об этом патентообладателя
в кратчайший срок и с выплатой (видимо, предварительной — ср. с п. 3
ст. 1359) соразмерной компенсации; (3) принудительное использова-
ние (ст. 1362) распадается по основаниям своего установления и приме-
нения на два следующих случая: установленное решением суда по иску
заинтересованного лица, во-первых, к патентообладателю, который либо
не использует вовсе, либо использует недостаточно объект своего права
(п. 1 данной статьи), либо, во-вторых, к обладателю патента на такое изо-
бретение или полезную модель, без использования которого истец сам
не может осуществить своего собственного патентного права (п. 2 этой же
статьи).
855. Право преждепользования (общее понятие). Случается, что тех-
нические и художественно-конструкторские решения, обладающие свой-
ствами патентоспособности, используются их создателями (авторами)
или третьими лицами (чаще всего это заказчики и работодатели) в отсут-
ствие их патентно-правовой охраны1. На этом фоне идентичный объект
может запатентовать другое лицо. Спрашивается: вправе ли такой патен-
тообладатель запретить использование запатентованного им объекта лицу,
использовавшему таковой ранее него и независимо от него? Наше патент-
ное законодательство (как и многих других стран) не находит оснований
вполне запретить такое использование, скорее оно ставит его в известные
1 Так, лицо, использующее патентоспособный объект, может не знать о возможности
его патентования, не иметь сил, средств или времени заниматься получением патента, может
не иметь полной уверенности в соответствии объекта условиям патентоспособности', нако-
нец, оно может вполне осознанно предпочесть патентно-правовой охране своего объекта
сохранение фактической монополии на него, в связи с чем информацию об объекте оно будет
держать в строжайшей тайне.
158
рамки и признает за ним свойство особого субъективного права — права
преждепользования. Это — исключительное право использования изо-
бретения, промышленного образца или полезной модели, принадлежащее
лицу, которое до даты приоритета соответствующего патентоспособного
объекта добросовестно использовало на территории РФ созданное неза-
висимо от его автора тождественное решение либо (если речь идет об изо-
бретении) решение, отличающееся от запатентованного только эквивалент-
ными признаками, или сделало необходимые к этому приготовления (п. 1
ст. 1361 ГК).
8551. Право послепользования (общее понятие). Может случиться
и так, что некто приступит к использованию какой-нибудь разработки,
которая прежде защищалась чужим патентом, но в связи с его прекраще-
нием или признанием недействительным защищаться перестала, т.е. нач-
нет использовать патентоспособный объект после того, как он перестанет
быть охраняем. Никакого нарушения тут не будет, но возникает следую-
щий вопрос: а как же быть в том случае, если патентно-правовая охрана
подобного решения будет когда-нибудь установлена или восстановлена
в пользу лица иного, чем приступившего к его использованию? Обязано ли
это последнее с момента восстановления чужого патентного права прекра-
тить использование запатентованного объекта, начатое им прежде восста-
новления патента, или же оно вправе такое использование продолжать?
Наше законодательство отвечает в том смысле, что вправе продолжать,
ибо признает за таким лицом исключительное право использования изо-
бретения, промышленного образца или полезной модели под именем права
послепользования (п. 3 ст. 1400).
8552. Общие содержательные черты прав прежде- и послепользо-
вания. Права прежде- и послепользования возникают из сложного фак-
тического состава, первым элементом которого является использование
патентоспособного, но не запатентованного ко времени начала такого
использования объекта либо осуществление необходимых к такому
использованию приготовлений, а вторым — последующее установление
патентно-правовой охраны данного объекта на чужое имя. По содержа-
нию такие права являются исключительными, они ограничены в своем
осуществлении тем объемом, в котором использование осуществлялось
(или приготовления к которому были сделаны) до даты приоритета запа-
тентованного объекта или даты публикации сведений о восстановлении
патентно-правовой охраны: использование патентоспособного объекта
должно осуществляться без расширения этого объема. Затем данные
права не могут быть объектами сингулярного правопреемства — они
могут сменить своих обладателей только в составе тех предприятий (про-
изводств, торговых комплексов и т.д.), на которых их объекты исполь-
зуются или для их использования сделаны необходимые приготовления
(п. 4 ст. 1400 ГК). Наконец, права прежде- и послепользования возникают
и существуют без специального оформления, в том числе в виде лицензи-
онного договора, удостоверения патентообладателя или государственной
регистрации.
159
§ 3. Динамика патентного права (п. 856—866)
856. Основание и момент возникновения патентных прав. Из-за того,
что один и тот же патентоспособный объект может быть создан многими
различными лицами одновременно и независимо друг от друга, а также
из-за необходимости обеспечения их содержательной гражданско-право-
вой охраны, моментом возникновения патентных прав может (и должен)
быть момент юридического прикрепления (приражения) конкретного патен-
тоспособного объекта к определенному лицу или лицам, В настоящее время
такое прикрепление принимает форму признания государством исключи-
тельного субъективного патентного права на каждый патентоспособный
объект за конкретным лицом. Такое государственное признание внешне
выражается в государственной регистрации изобретений, полезных моделей
и промышленных образцов, а также исключительных прав на них в соот-
ветствующих Государственных реестрах РФ (т.е. изобретений, полезных
моделей и промышленных образцов соответственно), и в выдаче охранных
документов о признанных таким образом за определенным лицом исклю-
чительных патентных правах. Такие документы называются патентами
(см. п. 1 ст. 1393 ГК).
857. Право на получение патента: субъекты и содержание. Право
на получение патента может принадлежать: (1) автору объекта промыш-
ленной собственности, т.е. физическому лицу, творческим трудом которого
создан соответствующий объект (п. 1 ст. 1357 ГК), либо (2) его работо-
дателю, если создание объекта промышленной собственности стало след-
ствием выполнения служебного задания и иная принадлежность данного
права не предусмотрена трудовым договором (п. 3 ст. 1370), либо (3) иным
лицам, указанным в законе, в том числе подрядчику (исполнителю)
при выполнении работ по договорам на выполнение НИР и ОКТР (госу-
дарственному или муниципальному контракту), либо заказчику промыш-
ленного образца по договору заказа на его создание (см. о них п. 1 ст. 1371,
п. 1 ст. 1372 и п. 1 ст. 1373 ГК), либо (4) правопреемникам (универсальным
или сингулярным) перечисленных лиц (п. 2 ст. 1357). Субъекты категорий
(1)—(3) являются первоначальными приобретателями права на получение
патента; субъекты категории (4) — производными. Право на получение
патента является по своему содержанию возможностью юридической —
в своей реализации оно направляется на создание одного-единственного
и чисто юридического последствия — приобретение патентного права.
858. Заявка на выдачу патента. Процесс реализации права на получе-
ние патента (и возникновения патентных прав) «запускается» посредством
подачи субъектом данного права заявки на выдачу патента (на изобрете-
ние, полезную модель или промышленный образец) в федеральный орган
исполнительной власти по интеллектуальной собственности — Федераль-
ную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным
знакам (Роспатент), подчиненную в настоящее время Минэкономразвития
России. Порядок составления, подачи и рассмотрения таких заявок регла-
ментируется ст. 1374—1380 ГК и актами федерального органа исполнитель-
ной власти по интеллектуальной собственности. Заявка на выдачу патента
160
обыкновенно состоит из заявления и большого числа документов, раскры-
вающих существо заявляемого объекта промышленной собственности. Она
должна соответствовать требованиям (1) единства — подаваться только
на один объект или их систему; (2) содержательной полноты, (3) русско-
язычности] (4) платности. Тот, кто подал заявку (заявитель), приобре-
тает ряд прав, в том числе на ее исправление и уточнение, преобразование,
отзыв, замену и др., а также на публикацию сведений о ней на условиях
ст. 1385 и с последствиями, определенными ст. 1392 ГК.
859. Приоритет заявок. Поскольку предоставление патентно-правовой
охраны связано с формальным приурочением патентоспособного объекта
к известному лицу, принципиально важное значение приобретает вопрос
о времени (моменте) такого приурочения. Современное патентное право
признает моментом формального приурочения патентоспособного объекта
к определенному лицу момент (день) подачи заявки о выдаче патента
на соответствующий объект в национальное патентное ведомство. Такая
дата называется датой приоритета заявки на соответствующий объект —
изобретение, полезную модель или промышленный образец. Датой подачи
признается дата поступления в названный орган такой заявки, которая
содержит в себе все необходимые документы, либо дата поступления туда
последнего из документов заявки (п. 3 ст. 1375, п. 3 ст. 1376, п. 3 ст. 1377).
Из этого общего правила существует ряд исключений, существование
одного из которых — известного под именем конвенционного приоритета —
обусловлено участием России в ряде международных патентно-правовых
договоров1; других — правами заявителя на всевозможные манипуляции
со своей заявкой (см. пред, пункт). По состоянию на дату приоритета уста-
навливаются соответствие заявленного к патентованию объекта крите-
риям новизны, изобретательского уровня и оригинальности, состав субъ-
ектов права преждепользования и пределы осуществления такого права;
с даты приоритета будут отсчитываться сроки действия патентов в случае
их выдачи.
860. Формальная экспертиза. Все заявки о выдаче охранных докумен-
тов на любые объекты промышленной собственности поступают на фор-
мальную экспертизу. Ее цель заключается в том, чтобы проверить (1) нали-
чие в заявке необходимых документов, (2) соответствие этих документов
установленным законом требованиям и (3) при представлении дополни-
тельных материалов — решение вопроса о том, не изменяют ли они сущ-
ности заявленного объекта (п. 1 и 2 ст. 1384, п. 1 ст. 1390, п. 1 ст. 1391).
Успешное прохождение формальной экспертизы заявкой (1) на изобре-
тение является основанием для публикации сведений о такой заявке (см.
ст. 1385 ГК); (2) на полезную модель и (3) на промышленный образец —
основанием к назначению и производству экспертизы по существу (абз. 2
1 Согласно Парижской конвенции 1883 г. тот, кто подал заявку на выдачу патента
в любой стране — участнице Конвенции, может указывать дату ее подачи в качестве даты
приоритета при подаче любых последующих заявок на тот же объект промышленной соб-
ственности в других странах — участницах Конвенции. Право конвенционного приоритета
существует по заявкам на изобретения и полезные модели в течение 12, а на промышленные
образцы — в течение 6 месяцев с даты подачи первоначальной заявки.
161
и сл. п. 1 ст. 1390, абз. 2 и сл. п. 1 ст. 1391). Формальная экспертиза начина-
ется по истечении двух месяцев с даты поступления заявки в полном объеме
и проводится в течение необходимого для этого срока, продолжительность
которого законодательством никак не ограничивается. По косвенным
признакам (п. 1 ст. 1385 ГК) можно заключить, что законодатель считает
достаточным для этой цели 16-месячный срок (18 месяцев со дня подачи
заявки — (минус) 2 месяца с этого же момента, ранее истечения которых
формальная экспертиза не может быть начата).
861. Экспертиза по существу. Экспертиза по существу представляет
собой проверку соответствия объекта (изобретения, полезной модели
или промышленного образца), оформленного заявкой, успешно прошед-
шей формальную экспертизу, условиям его патентоспособности. ГК (п. 2
ст. 1386, п. 1 ст. 1390, п. 1 ст. 1391) выделяет в качестве отдельной задачи
данного этапа процесса получения патента также проведение информаци-
онного поиска «...для определения уровня техники, с учетом которого будет
осуществляться проверка патентоспособности» заявленного объекта, т.е.
оценка новизны и изобретательского уровня изобретения, новизны полез-
ной модели, новизны и оригинальности промышленного образца1. Экспер-
тиза по существу проводится в отношении заявок на изобретения по хода-
тайству заинтересованных лиц, которое может быть подано в течение
трех лет с даты поступления заявки, в том числе и одновременно с ней
(п. 1 ст. 1386 ГК). Что же касается заявок на выдачу патентов на полез-
ные модели и промышленные образцы, то они направляются на экспер-
тизу по существу автоматически с принятием положительного решения
по результатам формальной экспертизы (абз. 2 п. 1 ст. 1390, абз. 2 п. 1
ст. 1391). Порядок проведения экспертизы по существу определяется соот-
ветствующими Административными регламентами.
862. Результаты и последствия экспертизы по существу. О результате
экспертизы заявок на изобретения по существу, независимо от того, явля-
ется ли он положительным или отрицательным, федеральный орган испол-
нительной власти обязан (не принимая по существу решения о выдаче
патента) уведомить заявителя, после чего ожидать его реакции на такое
уведомление в течение шести месяцев1 2 (абз. 3 п. 1 ст. 1387 ГК). Резуль-
тат же экспертизы по существу, проведенной по заявкам о выдаче патента
на полезные модели и промышленные образцы (опять-таки, каким бы он
ни был с точки зрения своего содержания — положительным или отри-
цательным), просто доводится до сведения заявителя (п. 2 ст. 1390, п. 2
ст. 1391 ГК); шестимесячного или иного срока для направления мотивиро-
ванных возражений или иных доводов заявителю не предоставляется.
1 В принципе, в процессе экспертизы по существу могут достигаться и любые другие
цели, в том числе те, которые являются факультативными для формальной экспертизы, как
то: установление даты приоритета заявки, проверка требования единства заявленного объ-
екта, проверка дополнительных материалов (если они были представлены) и др.
2 По получении какого-либо ответа от заявителя (его согласия с решением экспертизы
или мотивированных возражений) или же по истечении шестимесячного срока Роспатент
(принимая во внимание содержание ответа заявителя и изложенные в нем доводы про-
тив результатов экспертизы по существу) может принять решение либо о выдаче патента
на изобретение, либо об отказе в выдаче такового.
162
8621. Государственная регистрация объекта промышленной собствен-
ности и выдача патента. Заявитель, получивший уведомление о положи-
тельном решении (о выдаче патента), вправе, уплатив патентную пошлину,
обратиться с заявлением о выдаче ему патента (п. 2 ст. 1393 ГК). На осно-
вании такого заявления федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности (1) вносит запатентованный объект
в соответствующий Государственный реестр (изобретений, полезных моде-
лей или промышленных образцов); (2) оформляет сам патент, (3) публи-
кует в своем официальном издании информацию о его выдаче, после чего
(4) в двухнедельный срок отправляет оформленный патент по почте заяви-
телю (одному из них) или выдает патент ему (его представителю) на руки.
863. Патентные публикации. К их числу относятся публикаций сведе-
ний (1) о заявке на изобретение (ст. 1385 ГК) и (с 01.10.2014) о результатах
информационного поиска, проведенного по такой (опубликованной) заявке
(п. 5 ст. 1386); (2) о выдаче патентов на любые запатентованные объекты —
изобретения, полезные модели и промышленные образцы (ст. 1394);
(3) о намерении патентообладателя уступить патент или предоставить
простую (неисключительную) лицензию всякому, кто обратится с таким
требованием (ст. 1366, 1368). Можно выделить также публикации (4) иных
сведений. Общее в публикациях двух первых типов — их цель (огласить
сведения о существе разработки, заявленной в качестве изобретения либо
уже запатентованной в каком-либо качестве), источник (официальное
издание патентного ведомства) и последствия (информация о патентоспо-
собном объекте — документы не отозванной впоследствии заявки и (или)
сведения о выдаче патента, включая отчет об информационном поиске, —
становится публичной (открытой, доступной любым лицам)). Все патент-
ные публикации направляются на охрану интересов как патентообладате-
лей, так и публики (неопределенного круга лиц); с моментами некоторых
из них также связываются начальные или конечные моменты патентных
сроков.
864. Основания прекращения патентного права. Исключительное
право использования объекта промышленной собственности, удостове-
ренное охранным документом, прекращается, главным образом, по тем же
основаниям, по которым прекращается действие самого охранного доку-
мента. К их числу относятся: (1) истечение срока действия охранного доку-
мента (см. п. 853, 8531 Учебника); (2) заявление патентообладателя (абз. 2
ст. 1399 ГК); (3) неуплата в установленный срок пошлины за поддержание
охранного документа в силе (абз. 3 ст. 1399); (4) признание патента недей-
ствительным полностью или частично по основаниям, предусмотренным
ст. 1398 (несоответствие запатентованного объекта условиям патентоспо-
собности, несоответствие документов заявки на изобретение или полезную
модель требованию раскрытия сущности объекта «...с полнотой, достаточ-
ной для [его] осуществления... специалистом в данной области техники»,
наличие в формуле запатентованного объекта таких признаков, которые
отсутствовали в его описании, формуле или на изображениях на дату
подачи заявки и др.). Выдача патента может быть оспорена любым лицом,
имеющим сведения о наличии необходимых для этого оснований; основ-
163
ным их источником будут, опять-таки, патентные публикации (см. пред,
пункт).
865. Договор в системе юридических фактов патентного права. Дина-
мика прав из патентов на изобретения, полезные модели или промышлен-
ные образцы опосредуется договорами (1) отчуждательного и (2) лицен-
зионного (см. ст. 1233—1239, 1362, 1365, 1366, 1367—1369 ГК) типов.
Такие договоры обладают двумя специфическими чертами. Во-первых,
закон предусматривает ряд случаев, ограничивающих патентообладателя
в свободе усмотрения по вопросам о том, заключать или не заключать
лицензионные договоры и если заключать, то на каких условиях, а также
в его возможности самостоятельно определять контрагентов по таким
лицензионным договорам. К числу таких случаев относятся институты
(1) принудительной лицензии (ст. 1362); (2) открытой лицензии (ст. 1368)
и (3) публичного предложения заключить договор об отчуждении патента
на изобретение (ст. 1366). Во-вторых, любые патентно-правовые договоры
заключаются в письменной форме и считаются заключенными с момента
их государственной регистрации федеральным органом исполнительной
власти по интеллектуальной собственности (ст. 1369 ГК)1.
866. Иные юридические факты патентного права. Помимо подачи
патентных заявок, назначения и проведения патентных экспертиз, актов
выдачи патентов и их государственной регистрации, признания их недей-
ствительными и восстановления, различных заявлений и ходатайств
патентообладателей, патентных публикаций, уплаты (неуплаты) патент-
ных пошлин и, наконец, патентно-правовых договоров, патентно-право-
вое значение могут иметь и другие фактические обстоятельства. Так,
исключительное патентное право может перейти в порядке универсаль-
ного (наследственного либо реорганизационного) правопреемства] права
использования объектов промышленной собственности, полученные
по патентно-правовым договорам, могут быть прекращены с наступлением
юридических фактов, предусмотренных самими этими договорами; различ-
ного рода действия, направленные на отзыв или отмену прежде совершен-
ных патентных актов, в том числе отзыв заявки на выдачу патента, откры-
той лицензии, публичного предложения об отчуждении патента и т.п.
§ 4. Патентное право на селекционное достижение (п. 867—872)
867. Общее представление о патентно-правовой охране селекционных
достижений. Исключительное право на селекционное достижение (сорта
растений и породы животных, обладающие признаками новизны, отличи-
1 Кроме того, в патентном праве также существуют и иные договоры, т.е. такие, кото-
рые нельзя причислить ни к отчуждательным, ни к лицензионным, в том числе договоры
(4) о залоге патентного права (п. 5 ст. 1233), (5) трудовые и иные договоры авторов патен-
тоспособных объектов (изобретателей) с работодателями (ст. 1370), (6) договоры подряда
или договоры на выполнение НИР и ОКТР (ст. 1371), а также (7) государственные или муни-
ципальные контракты (ст. 1373). Наконец, законодатель признает возможным заключение
договора (8) авторского заказа на создание промышленного образца (ст. 1372). Особый дого-
ворный тип составляет (9) договор об отчуждении права на получение патента (п. 3 ст. 1357).
164
мости, однородности и стабильности) заключается, подобно патентному
праву, в возможности исключительного и независимого от всех других
лиц использования селекционного достижения способами, установлен-
ными законом (п. 1 и 3 ст. 1421 ГК). Традиционно в содержание данного
исключительного права включают также возможность распоряжения им
(т.е. самим правом) посредством его отчуждения или предоставления тре-
тьим лицам более или менее ограниченного доступа к его использованию
(п. 1 ст. 1421, ст. 1426—1429 ГК). Можно видеть, что на таком — самом
общем — уровне патентное право на селекционное достижение ничем
не отличается от патентных прав на другие (традиционные) патенто-
способные объекты — изобретения, полезные модели и промышленные
образцы.
867Г Причины обособления патентных прав на селекционные дости-
жения. Тем не менее, вопросы правовой охраны селекционных достижений
регламентировались и продолжают регламентироваться самостоятельно —
обособленно от регулирования патентно-правовой охраны «традицион-
ных» патентоспособных объектов. Это объясняется тем, что селекцион-
ные достижения обязательно (неизбежно) воплощаются в материальных
объектах живой природы — конкретных экземплярах растений и особях
животных. При этом не имеет значения, были ли получены соответству-
ющие материальные элементы (семена и особи) самим селекционером
(патентообладателем) или другим лицом из семян (особей), полученных
патентообладателем (см. п. 2 ст. 1421, подп. 6 ст. 1422 ГК). Отсюда проис-
текают и все прочие особенности. Так, абсолютно необходимым условием
патентования селекционного достижения является получение заявителем
некоторого количества семян (для сортов растений) или племенного мате-
риала — по крайней мере одной мужской и хотя бы одной женской особи
(для пород животных)1.
868. Содержание патентного права на селекционные достижения.
Не все те действия, которые обычно совершаются в отношении иных
запатентованных объектов, можно совершить и с семенным (племенным)
материалом, составляющим селекционное достижение. Отсюда — вложе-
ние несколько иного (особенного) смысла в понятие «использование» при-
менительно к селекционному достижению. В соответствии с п. 3 ст. 1421
ГК под использованием селекционного достижения понимается совершение
таких действий с его семенами и племенным материалом, которые заключа-
ются в его: (1) производстве и воспроизводстве; (2) доведении до посевных
кондиций для последующего размножения; (3) предложении к продаже;
(4) продаже и иных способах введения в гражданский оборот; (5) вывозе
1 Совсем грубо: если классическое патентное ведомство имеет дело только с бумагами
(документами), то организация, занимающаяся выдачей патентов на селекционные достиже-
ния, должна либо сама располагать ресурсами, площадями, помещениями и оборудованием,
позволяющими принимать, содержать и испытывать реальные растения и настоящих живот-
ных самого различного рода (размера, условий содержания и т.д.), либо заключить договор
с организацией, такими условиями располагающей.
165
с территории РФ; (6) ввозе на ее территорию; (7) хранении в перечислен-
ных выше целях1.
8681. Содержательные пределы патентного права на селекционные
достижения. Обладатель права на селекционное достижение не вправе
запретить третьим лицам совершать в отношении селекционного дости-
жения какие бы то ни было действия (1) «...для удовлетворения личных,
семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской дея-
тельностью нужд, если целью таких действий не является получение при-
были или дохода» (подп. 1 ст. 1422 ГК), т.е. некоммерческое использование
селекционного достижения; (2) «...в научно-исследовательских или экс-
периментальных целях»; (3) имеющие целью создание на основе охраня-
емого селекционного достижения других сортов растений и пород живот-
ных] (4) которые совершаются в отношении сортов и пород, созданных
на основе охраняемого селекционного достижения; (5) представляющие
собой «использование растительного материала, полученного в хозяйстве,
в течение двух лет в качестве семян для выращивания на территории этого
хозяйства сорта растений из числа растений, перечень родов и видов кото-
рых устанавливается Правительством РФ»] (6) направленные на «...вос-
производство товарных животных для их использования в данном хозяй-
стве».
8681 2. Исчерпание патентного права на селекционные достижения.
Исключительное право на селекционное достижение исчерпывается
в отношении семенного и племенного материала, а также полученных
из него товарных растений и животных, введенных в гражданский обо-
рот как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами,
самим патентообладателем или кем-либо с согласия патентообладателя
(п. 6 ст. 1422 ГК). Такое исчерпание касается не всех составляющих право
правомочий: за патентообладателем всегда (при любых условиях) сохра-
няется правомочие решать вопросы (1) «...размножения сорта растений
и породы животных»; (2) «...вывоза с территории РФ растительного мате-
риала или товарных животных, позволяющих размножить сорт растений
или породу животных, в страну, в которой не охраняются данные род
или вид, за исключением вывоза в целях переработки для последующего
потребления».
869. Территориальные границы патентного права на селекционные
достижения. Российское законодательство охраняет лишь те селекцион-
ные достижения, которые запатентованы федеральным органом исполни-
тельной власти по селекционным достижениям2. Исключительные права
на селекционные достижения, удостоверенные охранными документами,
1 Кроме того, из подп. 6 ст. 1422 ГК можно сделать вывод о том, что в состав исключи-
тельного права на селекционное достижение входит правомочие (8) «последующего размно-
жения сорта растений или породы животных». Данное правомочие не идентично правомо-
чию производства и воспроизводства, поскольку имеет своим объектом не только семенной
или племенной материал, но и полученные на его основе растения и животные, воплощаю-
щие в себе охраняемое селекционное достижение.
2 До сентября 2008 г. функции этого органа выполняла Государственная комиссия РФ
по испытанию и охране селекционных достижений; в настоящее время эти функции возло-
жены на Минсельхоз России.
166
выданными уполномоченными органами иностранных государств, при-
знаются и охраняются в России только в силу международных догово-
ров (ст. 1409 ГК). Эти — строго территориальные — пределы охраны
селекционных достижений несколько «раздвигаются» нормами Между-
народной (Парижской) конвенции по охране новых сортов растений
от 02.12.1961/24.04.1998 — Конвенции UPOV, положения которой во мно-
гом напоминают основные начала Парижской конвенции 1883 г. и направ-
лены, главным образом, на снятие формальных препятствий для полу-
чения патентно-правовой защиты некоторых (поименованных в особом
Списке — приложении к Конвенции) селекционных достижений на терри-
ториях стран — ее участниц.
8691. Хрональные (временные) пределы патентного права на селек-
ционные достижения. Существование исключительного права на селекци-
онное достижение ограничено не только в пространстве, но и во времени:
срок существования такого права (срок действия патента на селекционное
достижение) составляет 30 лет с даты регистрации указанного достиже-
ния в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений,
а на сорта винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лес-
ных пород, в том числе их подвоев — 35 лет (ст. 1424 ГК).
870. Возникновение исключительного права на селекционное дости-
жение. Процесс государственной регистрации селекционного достижения
и выдачи патента на него инициируется соответствующей заявкой, «запу-
скающей» так называемую предварительную экспертизу, в ходе которой
устанавливается дата приоритета селекционного достижения и осущест-
вляется проверка документов заявки на предмет их наличия и соответствия
установленным требованиям. Затем проходит экспертиза на новизну
(ст. 1437) — шестимесячное (с момента публикации сведений о принятии
заявки к рассмотрению) ожидание заявлений и ходатайств заинтересован-
ных лиц о проведении экспертизы заявленного селекционного достижения
на его новизну. Завершающей стадией являются испытания (ст. 1438) —
проверка соответствия селекционного достижения признакам отличи-
мости, однородности и стабильности. Селекционное достижение, соот-
ветствующее (как это будет установлено в ходе экспертиз и испытаний)
критериям охраноспособности, становится предметом государственной
регистрации — вносится в Государственный реестр охраняемых селекци-
онных достижений. После этого оформляется патент, который выдается
заявителю (п. 1, 3 ст. 1439). Именно на основании государственной реги-
страции селекционного достижения в Государственном реестре охраняе-
мых селекционных достижений и возникает патентное (исключительное)
право на таковое (ст. 1414).
871. Прекращение патентного права на селекционное достижение.
Исключительное право на селекционное достижение, удостоверенное
патентом, прекращается, главным образом, по тем же основаниям, по кото-
рым прекращается действие классического патента, а именно — по при-
чинам: (1) истечения срока действия охранного документа; (2) заявления
патентообладателя (подп. 3 ст. 1442 ГК); (3) неуплаты в установленный
срок пошлины за поддержание патента в силе (подп. 4 ст. 1442); (4) при-
167
знания патента недействительным полностью или частично (ст. 1441).
Специфика селекционных достижений, однако, прибавляет к этим четы-
рем «стандартным» основаниям еще и пятое, особенное — (5) неисполнение
патентообладателем обязанности по сохранению селекционного достиже-
ния (см. ст. 1440).
871Г Недействительность патента на селекционное достижение.
Несколько отличается об общепатентного и перечень оснований возмож-
ной недействительности патентов на селекционные достижения. Совпада-
ющим (да и то лишь частично) в этих перечнях является, по сути, только
одно из оснований — (1) указание в качестве патентообладателя лица,
не имевшего права («законных оснований») на его получение (подп. 3 п. 1
ст. 1441 ГК); два других — (2) «...не подтвердившиеся данные об однородно-
сти и о стабильности селекционного достижения, представленные заявите-
лем», и (3) несоответствие селекционного достижения критерию новизны
или отличимости на дату выдачи патента — немного напоминают такое
основание, как несоответствие запатентованного объекта условиям патен-
тоспособности. Существенной особенностью признания недействитель-
ными патентов на селекционные достижения является то, что такое призна-
ние может быть осуществлено не только судом, но и федеральным органом
исполнительной власти по селекционным достижениям, причем по любым
основаниям, включая неправильное указание патентообладателя — типич-
ное основание к спору о праве, подлежащему решению в исковом порядке.
872. Договорная динамика патентных прав на селекционные дости-
жения. К договорам о патентных правах на селекционные достижения
в основном применимо все то, о чем было сказано выше применительно
к договорам о патентных правах на изобретения, полезные модели и про-
мышленные образцы. Так, патентно-правовые принципы в полной мере
касаются вопроса о составе и типизации договоров о праве из патента
на отчуждательные (ст. 1426 ГК), лицензионные (ст. 1428) и иные, — напри-
мер, имеющие своим предметом право на получение патента, в том числе
договоры об отчуждении такого права (п. 3 ст. 1420), трудовые договоры
(ст. 1430), договоры заказа (ст. 1431), а также государственные и муни-
ципальные контракты (ст. 1432) в отношении селекционных достижений.
Мы наблюдаем те же ограничения договорной свободы обладателей патен-
тов на лицензионные достижения, что известны нам из права патентного,
т.е. институты принудительной (ст. 1423) и открытой (ст. 1429) лицензий
патентно-правового (не авторского!) типа, а также публичного предложения
о заключении отчуждательного договора в отношении патента (ст. 1427).
Нет, правда, специальной нормы, которая соответствовала бы ст. 1369
ГК, — об обязательности письменной формы и государственной регистра-
ции договоров на селекционные достижения, — но, думается, те же самые
выводы могут и должны быть сделаны из общих норм п. 2 ст. 1234 и п. 2
ст. 1235.
Раздел IX
ПРАВО ПРИНАДЛЕЖНОСТИ
ЛИЧНЫХ БЛАГ
Глава 33
ЛИЧНЫЕ ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
§ 1. Понятие и виды (п. 873-8751)
873. Определение личных прав и их назначение. Личными правами
называются субъективные гражданские абсолютные права, содержанием
которых являются юридически обеспеченные возможности управомо-
ченных осуществлять исключительное и независимое от всех других лиц
использование социальных условий собственной общественной активно-
сти — условий формирования, сохранения и проявления им вовне своих
индивидуальных (личностных) качеств — черт, способностей, стремлений.
Определение это подчеркивает абсолютную природу личных прав, а также
признак, выделяющий личные права в особый вид внутри этой родовой
категории, — их объект. Личные права признаются, охраняются и защища-
ются потому, что обеспечивают социальные условия активности человека
как личности — социальные условия общественно-полезной человеческой
деятельности (предпринимательской, творческой, трудовой, научной, пре-
подавательской и др.).
8731. Многозначность термина «личные права». Значение термина
«личные права» в настоящее время не является точно выясненным. Чаще
всего он употребляется для обозначения субъективных прав неотчужда-
емого свойства — прав, связанных с лицом, у которого таковые первона-
чально возникли, настолько тесно, что связь эта признается неразрывной.
Затем в римском и русском дореволюционном праве правами личными
называли права обязательственные, противополагавшиеся правам вещ-
ным (как обеспечивающим непосредственное господство над имуществом)
в качестве тех, что обеспечивают господство над чужим имуществом путем
господства над действиями и личностью его обладателя (т.е. опосредован-
ное или косвенное господство). В современной российской доктрине эпи-
тет «личный» традиционно объединяется с понятием «неимущественный»,
что хотя и имеет необходимые исторические предпосылки, но по сути явля-
ется ошибочным. Мы настаиваем на возвращении термину его исконного
значения: личные права — это права на обособление личности (частного
лица) и ее противопоставление не только себе подобным, но и обществу
в целом в качестве носителя равновеликой свободной воли и равнозначащих
для права интересов.
8732. Объектный подход к конструированию понятия личных прав.
Предложенное в настоящем Учебнике определение личных прав отправ-
171
ляется от того же методологического подхода, при помощи которого мы
определяли понятия о правах вещных и исключительных, а именно через
понятие абсолютной власти над индивидуально определенным объектом.
Содержание этой абсолютной власти предопределяется в конечном счете
естественными свойствами соответствующего объекта — вещи, резуль-
тата творческой деятельности и социальных условий персональной актив-
ности, соответственно. Абсолютная власть над вещью (объектом вещных
прав) выражается во владении ею, над результатом творческой деятель-
ности (объектом исключительных прав) — в его воспроизведении или копи-
ровании, над социальным условием активности личности (объектом лич-
ных прав) — в его использовании. Теперь мы говорим о личных правах как
правах абсолютной власти над такими индивидуально определенными
объектами, как социальные условия активности личности. Для всякого
конкретного частного лица условия эти будут столь же индивидуальными
и неповторимыми, сколь и объекты прав вещных и исключительных, сколь
индивидуальна и уникальная самая жизнь всякого и каждого частного
лица. Подобно тому, как вещные и исключительные права являются, безу-
словно, необходимыми предпосылками формирования и развития рыноч-
ных отношений, точно так же и личные права (их признание, обеспечение
реализации, охраны и защиты) — неотъемлемый признак правового государ-
ства и непременное условие существования гражданского общества1.
874. Соотношение понятий о личных, неимущественных и личных
неимущественных правах. В отечественной научной и учебной литературе
распространено мнение о том, что объект личного права имеет непременно
неимущественную природу, т.е. относится к категории нематериальных
благ (см. их перечень в п. 1 ст. 150 ГК). На этом основании личные права
обычно называют личными неимущественными, а иногда и просто неиму-
щественными правами. При этом эпитет «личный» трактуется как «нераз-
рывно связанный с личностью» (конкретным правообладателем). Иными
словами, подобное наименование может носить лишь такой вид субъектив-
ных прав, который выделяется сразу по двум критериям — (а) не только
объекту, но и (б) неразрывной связанности права с личностью его облада-
теля и (главное!) без учета природы таких прав (абсолютной или относи-
тельной). В таком своем — к сожалению, традиционном для отечественной
науки — виде личные неимущественные права никак не могут составлять
предмета внимания настоящей темы: в эту группу «соединяются» права
разнородные, многие из которых не имеют друг с другом ничего общего.
Коротко говоря, понятие «личные неимущественные права» оказывается
(1) нелогичным; лишенным (2) юридического значения и (3) социальной
ценности; (4) неграмотным; (5) неточным и (6) порождающим ряд тех-
нико-методических затруднений в практическом использовании. Поэтому
мы этим понятием и не пользуемся.
1 Не исключено, что именно это обстоятельство стало одной из причин, по которой
понятие личных прав, выработанное буржуазной юриспруденцией, было заклеймено совет-
ской цивилистикой как классово чуждое социалистическому обществу, а с течением времени
элегантно подменено понятием о конкретных «личных неимущественных правах».
172
8741. Общественные отношения, являющиеся почвой возникновения
личных прав. Личные права — правовая форма отношений между людьми
по поводу социальных условий проявления индивидуальности частных лиц.
Социальные условия проявления лицом своей индивидуальности (в пер-
вую очередь — человеком как личностью), своих индивидуальных (личност-
ных) социально значимых качеств (черт, способностей, стремлений) — суть
объекты личных прав. Конкретность субъекта, индивидуальность кото-
рого требует его обособления среди других членов гражданского общества,
привносит в каждый объект личного права качества индивидуально опреде-
ленного блага. Интерес в охранении того или другого социального условия
существования и выражения качеств конкретного субъекта как личности,
охраняемый объективным правом, является глубоко личным интересом —
интересом, возбуждаемым осознанием субъектом самого себя в качестве
личности (члена известной социальной общности). Охраняемое правом
социальное условие индивидуализации субъекта как личности, его про-
тивопоставления обществу и другим себе подобным заслуживает в этом
случае наименования личного блага', следовательно, субъективные права,
охраняющие некоторые из таких условий, логично назвать личными пра-
вами.
875. Место личных прав в системе гражданско-правовых форм. Вопрос
о его определении вызывает некоторые трудности. Не подлежит сомне-
нию, что таковые относятся к числу абсолютных, ибо всегда имеют только
индивидуально определенный объект (социальное условие активности кон-
кретного лица) и обеспечивают в первую очередь возможность соверше-
ния управомоченным лицом своих активных действий по использованию
этого объекта. Личные права, таким образом, осуществляются активными
действиями управомоченного лица; стало быть, они могут обеспечиваться
лишь воздержанием других лиц от вмешательства в эти действия, облека-
емым в форму неправа (отсутствия права). И тем не менее далеко не все
цивилисты — ученые и преподаватели — согласны с необходимостью рас-
смотрения личных прав в качестве особого подразделения прав абсолют-
ных — явления одного порядка с правами вещными и исключительными.
Главное внешнее препятствие состоит в самом существовании иррацио-
нальной по сути, но оттого не утрачивающей статуса господствующей, кон-
курирующей концепции личных неимущественных прав (выше, п. 874).
8751. Неоднородность условий общественной деятельности. Условия
социальные (объекты личных прав) и иные. Главная же содержательная
трудность в поиске места личных прав в системе юридических категорий
заключается в том, чтобы доказать правильность их причисления к раз-
ряду субъективных гражданских прав1. Все затруднения и сомнения этого
рода разрешаются, если вспомнить, что многочисленные условия обще-
ственной активности как конкретных лиц, так и их коллективов — поня-
тие неоднородное. Мы ограничиваем круг объектов личных прав одними
1 Сомнению здесь подвергается каждый из эпитетов; следовательно, трудность эта рас-
падается на две: нужно доказать, что пресловутые личные права (1) относятся к сфере именно
гражданского (а не, скажем, конституционного) права, и если они к ней относятся, то (2) пред-
ставляют собой именно субъективные права (а не, скажем, элементы правоспособности).
173
только социальными (т.е. создаваемыми социумом — обществом) услови-
ями активности личности и к тому же индивидуальными — присущими
одному конкретному лицу, и не присущими другим. Условия, не соответ-
ствующие этим признакам, в том числе биологические (естественные),
такие, например, как человеческая жизнь, здоровье, личная свобода, спо-
собности к труду и пр., а также присущие всем своим обладателям в оди-
наковой мере, будь то в силу какого-то особого общественного устройства
или в силу реального положения вещей (т.е. то, что имеется в одинаковой
мере у всякого и каждого), объектами личных прав не являются. Они полу-
чают непосредственную правовую охрану, притом не обязательно граждан-
ско-правовую.
§ 2. «Переживание» личными правами своих обладателей (п. 876-8812)
876. Постановка вопроса. Нормой абз. 3 п. 2 ст. 150 ГК, в частности,
установлено, что в случаях и в порядке, предусмотренных законом, нема-
териальные блага, принадлежавшие умершему, могут защищаться другими
лицами. В прежней своей редакции эта норма, содержавшаяся в п. 1 ст. 150
Кодекса, постановляла о возможности не только защиты, но и посмертного
осуществления не самих нематериальных благ, а личных неимущественных
прав, принадлежавших умершему. Новая редакция нормы, таким образом,
больше уже не подает поводов к тем громадным теоретическим затрудне-
ниям, которые вызывала ее предшественница, рассуждавшая об осущест-
влении и защите таких субъективных прав, которые к моменту рассуждения
уже... прекратили свое существование, да еще и вместе со своим субъектом.
Тем не менее, в литературе было предпринято несколько попыток объяс-
нить положения прежней редакции п. 1 ст. 150. Некоторые положения,
высказанные в этой связи, а также некоторые наши собственные рассужде-
ния по этому поводу сохраняют актуальность и в настоящее время. По этой
причине мы считаем необходимым сохранить настоящий параграф и ска-
зать о них несколько слов.
877. Литературная разработка. Литература — учебная, комментатор-
ская и научная — обычно просто воспроизводила текст ранее действовав-
шего п. 1 ст. 150 ГК, а самый вопрос обходила молчанием. Были ученые,
которые утверждали, что закон защищает права, принадлежащие умершему,
т.е. с одной стороны, несколько «подправляли» текст Кодекса, а с другой —
невольно признавали покойников субъектами гражданских правоотноше-
ний. К. Б. Ярошенко (а вслед за ней и П. В. Рамзаев) добавляли, что защита
прав лица после его смерти осуществляется третьими лицами либо «в инте-
ресах его памяти», либо «в собственных интересах». Наконец, М. Н. Мале-
ина приходила к мысли «...о существовании некоторых нематериальных
благ в отрыве от человека в усеченном объеме (составе)». Именно эта
мысль и получила воплощение в законодательстве — ныне действующем
абз. 3 п. 2 ст. 150 ГК РФ, постановившем, что в случаях и порядке, кото-
рые предусмотрены законом, «...нематериальные блага, принадлежавшие
умершему, могут защищаться другими лицами». Очевидно, что «феномен
174
переживания» не объясняется ни одним из этих «объяснений»: покойники
не являются субъектами гражданского права, «исправлять» текст закона
нельзя, пресловутая «память» не может иметь интересов, интересы других
лиц облекаются в форму их собственных субъективных прав и не требуют
для своей охраны признания «феномена переживания» и т.д.
878. Субъектное и фактическое приражение прав. «Феномен пережи-
вания» личными правами своего носителя может иметь следующее простое
логическое объяснение: личные права, как возникшие из особого («обще-
ственного» или социально-значимого) юридического факта, — обстоятель-
ства реальной действительности, общественный (социальный) эффект
которого ни объективно, ни юридически не может быть отменен, изменен
или иным образом изглажен, — приурочиваются не только к своему
субъекту, но и к юридическому факту-основанию своего возникновения.
Будучи прикрепленными (прираженными) к этому фактическому обстоя-
тельству они получают способность к существованию бессрочно и незави-
симо от своего субъекта, в том числе и после смерти (прекращения) тако-
вого. Почему так не происходит с иными субъективными правами? почему
они требуют (по смерти или ином прекращении своих обладателей) при-
ражения к кому-нибудь другому? Потому что юридические факты-осно-
вания их динамики не имеют того общественного (социального) эффекта,
который соединяется с фактами — основаниями возникновения личных
прав, например, с созданием (обнародованием) произведения творчества,
возникновением общественных ассоциаций, связанных с известным име-
нем, фирменным наименованием, товарным знаком или иным индивидуа-
лизирующим обозначением и т.п.1
879. Посмертная объектно-субъектная трансформация личных прав.
«Феномен переживания» личными правами своего обладателя может быть
объяснен и иначе, т.е. без признания за субъективными правами способ-
ности «прикрепляться» к кому-то (субъекту) и к чему-то (объекту, факту).
Если при жизни лица правовой охране подлежат надлежащие социальные
условия его общественной активности, в ходе которой формируется, сохра-
няется и модифицируется массовое представление о субъекте как о лично-
сти, то после смерти объектом правовой охраны становятся надлежащие
социальные условия сохранения и корректировки (изменения) создан-
ного таким образом представления. Подобно тому, как при жизни чело-
1 Это рассуждение приводит к мысли о том, а не следует ли еще раз обдумать вопрос
об объектах личных прав: может, таковыми являются не сами социальные условия обществен-
ной деятельности, а результаты таковой — объективно существующие в представлениях
неопределенно широкого круга лиц ассоциации, сопоставления, соотнесения определенной
личности с конкретными достижениями в общественно-полезной (или, напротив, антисо-
циальной) деятельности? А может быть, такие ассоциации сами являются частным случаем
социальных условий активности личности? Если это предположение правильно и суще-
ствуют личные права на устойчивые общественные ассоциации (представления) о связи
известного лица с известным достижением, то такие права вполне возможно «приурочить»
к этим самым, общественным, ассоциациям — своим объектам и охранять таковые по искам
любых лиц — носителей таких ассоциаций. Разумеется, так будет происходить только до тех
пор, пока сами эти ассоциации сохраняются и живут в общественном сознании, хотя, быть
может, и в течение длительного срока.
175
век имел возможность своими активными действиями восстанавливать
нарушенные социальные условия своей общественной активности и тем
самым способствовать формированию, сохранению и динамике обществен-
ного представления о себе, точно так же после его смерти такую возмож-
ность должны иметь заинтересованные в этом лица и социальные группы.
Со смертью субъекта — носителя личных прав последние, следовательно,
не прекращаются, но подвергаются объектной трансформации', вместо
социальных условий формирования позитивных общественных ассоциаций
их объектами становятся социальные условия сохранения таких ассоци-
аций. Выразителями интересов в осуществлении, охране и защите таких
прав вполне возможно признать наследников умерших правообладате-
лей, профильные общественные организации и (если речь идет совсем уж
об особенных интересах) государство1.
8791. Затруднения, вызываемые предложенным решением. Их
немного. Первое и главное — проблема поиска субъекта, которому принад-
лежат подобные (трансформированные) права. В принципе этот вопрос —
о том, кому принадлежат подобные субъективные личные права, —
при желании можно и обойти, заменив его другим — о тех субъектах,
действиями которых соответствующие права реализуются. Неважно, кому
права принадлежат — важно, кто их осуществляет (как в ценных бума-
гах). Это уж вопрос не принципиальный, а технический, и его всегда можно
решить в законе. Но при желании на него можно и ответить: коль скоро мы
признаем эти права юридической формой интересов, носителями которых
являются не только частные лица, но и их социальные группы, мы должны
признать, что такие права прикрепляются, во-первых, к этим самым соци-
альным группам в целом и, во-вторых, ко всякому и каждому индивиду —
члену соответствующей группы. Второе затруднение сводится к поиску
места посмертной трансформации в системе случаев динамики юридиче-
ских отношений. Думается, что описанный феномен являет собой частный
случай понятия об изменении правоотношений.
880. Объяснение феномена защиты «чужих прав» и «чужих немате-
риальных благ». Из сказанного в предыдущем пункте становится совер-
шенно ясной ошибочность исходного положения, от которого отправляется
вопрос. В действительности речь идет об осуществлении и защите отнюдь
не «чужих», а своих собственных личных прав, со своим собственным
самостоятельным объектом — надлежащими социальными условиями
сохранения общественных ассоциаций (представлений) о жизни и деятель-
ности известного лица. Стало быть, никакой необходимости в самом при-
знании «феномена переживания» личными правами своих обладателей
не существует, как не существует и феномена защиты (реализации) «чужих
прав» (чужих нематериальных благ). Существует же реализация и защита
собственных личных прав субъектов, имеющих свой самостоятельный
интерес в том, чтобы сохранять в надлежащем состоянии социальные усло-
вия формирования представлений о его личности, жизни и деятельности
другого частного лица после его смерти (прекращения существования),
1 Вспомним существовавшую в 2009-2012 гг. при Президенте РФ Комиссию по проти-
водействию попыткам фальсификации истории в ущерб интересам России.
176
в первую очередь, гражданина, но это не обязательно1. Во всяком случае
ниоткуда не вытекает, что объектом личных прав являются социальные
условия активности только самого их обладателя, следовательно, объектом
личных прав могут быть и социальные условия активности другого лица,
в том числе прекратившего свое существование.
8801. Личные права на социальные условия чужой активности. Допу-
щение, положенное в основание предыдущего пункта, кардинально противо-
речит принимаемой всеми учеными по умолчанию позиции, согласно кото-
рой объектом личных прав всегда с необходимостью являются социальные
условия активности только самого их обладателя, но ни в коем случае
ни какого бы то ни было другого лица. Но откуда берется такое предполо-
жение? Разве допущение интереса в сохранении не только собственного,
но и чужого благополучия так уж противно человеческой природе? А если
нет — то есть ли в этом интересе что-то такое, что препятствовало бы его
облечению в форму субъективного права? Если допустить существова-
ние интереса в сохранении чужого благополучия хотя бы для того, чтобы
в конечном итоге сохранить благополучие собственное1 2, то ответ на послед-
ний вопрос, разумеется, должен быть отрицательным — нет, ничего противо-
естественного в этом нет. Единственный момент, который может заставить
сомневаться при ответах на все эти вопросы, связан с определением круга
лиц — носителей личных прав, но это чисто практическое затруднение,
из которого также можно найти выход. И его находит, например, норма
абз. 2 п. 1 ст. 152 ГК, которая (определяя круг потенциальных защитников
чужих нематериальных благ) говорит просто о «заинтересованных лицах»3.
1 Так, Комиссия, упомянутая в предыдущей сноске, занималась вопросами охраны над-
лежащих социальных условий формирования представлений о социально-значимой деятель-
ности целых государств — правопредшественников России — Российской Федерации периода
1991-1993 гг., Российской Советской Федеративной Социалистической Республики, Союза
Советских Социалистических Республик, Российской империи, Московского и иных удель-
ных княжеств русских земель, Киевской Руси. Нельзя исключать, разумеется, и интереса
в охране надлежащих социальных условий формирования представлений о социально-зна-
чимой деятельности юридических лиц, хотя бы уже и не существующих (правопредшествен-
ников), а также организаций, не являющихся юридическими лицами.
2 Классический пример — сюжет типа «мудрый отец и горе-сын». Конечно, последствия
поведения беспутного, легкомысленного, иррационального, безнравственного, аморального,
незаконного и пр. падают в первую очередь на самого того, кто себя так ведет (непутевого сына).
В то же время такое поведение несомненно отбрасывает не слишком привлекательную тень
и на его отца, каким бы мудрым и во всех отношениях замечательным он бы ни был, можно ска-
зать, пятнает его. Верно и обратное: каким бы непутевым ни был сын, ему в течение некоторого
времени несомненно удастся «ехать» на отцовском имидже, реноме и прочем «багаже» — пользо-
ваться теми благоприятными социальными условиями и ассоциациями, которые относятся к его
отцу. Пример позволяет видеть, что условия и результаты социальной активности одного лица
могут непосредственно касаться не только его самого, но и других лиц.
3 Можно поступить и иначе, например, как абз. 1 п. 1 ст. 152.1 и п. 5 ст. 152.2 ГК, т.е.
точно определить круг лиц, имеющих право требовать посмертной охраны изображения
гражданина и защиты его частной жизни: в первом случае в него входят «дети и пережив-
ший супруг, а при их отсутствии — родители», во втором — «дети, родители и переживший
супруг». Станет ли законодатель перечислять субъектов или оставит этот вопрос на усмо-
трение суда — неважно; важно, что и в том, и в другом случае законодатель и суд должны
руководствоваться критерием частного интереса. Есть интерес — субъект налицо; нет его —
нет и субъекта.
177
881. Так называемая «проблема» неотчуждаемости личных прав.
С проблематикой «переживания» личными правами своих обладателей
тесно связан вопрос о возможности (или невозможности) распоряжения
личными правами. Причиной подобной постановки вопроса является
неправильное понимание эпитета «личный» как неразрывно связанный
с личностью1. Единственное соображение, призванное его обосновать, —
тезис о невозможности отделения объектов данной категории прав
от личности управомоченного субъекта', гражданин не может отделить
от себя и передать другому жизнь, здоровье, душевное спокойствие, внеш-
ний облик, имя и т.д. Но этого и не нужно. Ведь очевидно, что перемена
лица — обладателя права на известное благо — это далеко не то же самое,
что перемена лица — обладателя самого этого блага', так, право собствен-
ности или требования по соглашению сторон может уже сменить своего
обладателя, однако вещь — объект уступленного права собственности, как
и документы, удостоверяющие уступленное требование, могут сохраняться
у бывшего правообладателя сколь угодно долго1 2. Говоря об отчуждении
личных прав никто не предлагает «отделять» от личностей их обладателей
объекты таких прав — речь идет только о предоставлении другим лицам
возможностей по осуществлению таких прав и (или) определению условий
(границ) такого осуществления. Ни в том, ни в другом ничего принципи-
ально невозможного, разумеется, нет.
8811. «Проблема неотчуждаемости» личных прав объектного подхода.
Если личные права — это абсолютные права на такие специфические нема-
териальные блага, как социальные условия активности известной личности
или общественные ассоциации — результаты такой активности; если
содержанием личных прав является возможность частного лица исполь-
зовать соответствующие условия и ассоциации, т.е. действовать, опираясь
на них, то нет и не может быть оснований для общего запрещения любых
сделок, направленных на предоставление правообладателем (лицензиаром)
другому лицу (лицензиату) разрешения (лицензии) на использование соци-
альных условий своей собственной общественной идентификации или обще-
ственных ассоциаций, связанных с собственной персоной. В конце концов,
если такое использование может быть противоправным, то почему оно
не может быть правомерным, особенно если оно осуществляется с прямо
выраженного разрешения (согласия) правообладателя?3 Иными словами,
1 Дошло до того, что этот тезис попал в ГК: «...право свободного передвижения, выбора
места пребывания и жительства, право на имя, право авторства, иные личные неимуществен-
ные права... неотчуждаемы и непередаваемы иным способом» (п. 1 ст. 150 в редакции, дей-
ствовавшей до 01.10.2013). Ныне действующая редакция говорит уже не о правах, а о непо-
средственно охраняемых нематериальных благах.
2 Верно и обратное: перемена фактического обладателя блага не обязательно влечет
изменение личности обладателя права на это самое благо (вспомним хищение).
3 Классический литературный пример — корпорации жуликов, выдававших себя
за «детей лейтенанта Шмидта», «внуков Карла Маркса», «кузин Клары Цеткин» и род-
ственников других великих людей («Золотой теленок» И. Ильфа и Е. Петрова). Апелляции
к подобным общественным ассоциациям были заведомо неправомерны, но что гражданское
право могло бы возразить, если бы ими (ассоциациями) попытался бы воспользоваться
кто-то из реальных родственников? Ничего. Значит, если мы в принципе отвечаем поло-
жительно на вопрос о возможности пользоваться чужими условиями и результатами О
178
если социальными условиями или общественными ассоциациями может
пользоваться какое-то одно лицо, то спрашивается, а почему ими не может
воспользоваться и кто-нибудь другой? Неотчуждаемое нематериальное
благо может приурочиваться к определенному лицу сколь угодно долго
и крепко, но это никак не мешает разрешить воспользоваться им другому
лицу или лицам.
8812. Обеспечение интересов третьих лиц. Конечно, использование
одним лицом социальных условий активности другого может привести
к формированию неправильных представлений о лицах, в том числе в виде
смешения представлений об одной личности с представлениями о дру-
гой. Результатом такой ошибки может быть неосновательное признание
(со стороны одного или нескольких конкретных лиц, а то и общества
в целом) за определенным лицом таких условий социальной активности,
которых то «не заслужило»; возможен и обратный результат — отрица-
ние условий социальной активности, «заработанных» известным лицом.
Иными словами, лицензии на использование социальных условий охраны
чужой индивидуальности не должны наносить ущерба правам и законным
интересам других лиц, а также общественным интересам (не должны
нарушать публичного порядка). Именно возможность причинения ущерба
другим лицам и ущемления общественных интересов (а вовсе не «неотдели-
мость благ от личности») может и должна быть естественной преградой
для допущения сделок с личными неимущественными правами. Не всех сде-
лок, а лишь некоторых из них, поскольку одно лишь только предоставле-
ние возможности использования своего личного права другому лицу хотя
и усиливает вероятность их смешения в общественном сознании, но само
по себе ни возможности такой индивидуализации не исключает, ни ущерба
не наносит; во всяком случае, ни то ни другое не может предполагаться,
но подлежит доказыванию.
§ 3. Виды личных прав (п. 882-884Э * 5)
882. Телеологическая (целевая) классификация. Все имеющиеся
в литературе классификации личных прав проводятся, по сути, по одному
критерию — цели их признания или направленности, т.е. по тому, для чего
(чему) они служат. И хотя, казалось бы, использование одного и того же
критерия должно приводить к одинаковым результатам классификаций,
в случае с личными правами этого не происходит: несмотря на «критери-
альное единство», различные авторы предлагают классификации, состоя-
Э социальной активности, то не будет никаких причин не пойти дальше и не признать
возможность выдачи таких разрешений (лицензий), по условиям которых сам лицензиар
терял бы возможность осуществления своего собственного права на время действия выдан-
ной им лицензии. Наконец, не будет препятствий и для соглашений об обязании действовать
с использованием объектов чужих личных прав, например, в каком-нибудь общем интересе,
скажем, интересе супругов, простого товарищества и т.п. В конце концов, что есть перемена
фамилии при вступлении в брак, как не приобретение права использования чужих (!) соци-
альных условий и ассоциаций?
179
щие из неодинакового числа элементов различных наименований и содер-
жания. Первой и главной причиной такого необычного положения вещей
является отсутствие точно определенного предмета классификации. Раз-
личные авторы по-разному определяют круг личных прав; в результате
предметом классификации становятся различные явления — естественно,
что получаются и различные классификации. Другой причиной «разно-
боя» телеологических систематизаций является единство и многообразие
тех целей, достижению которых служат личные права: все они подчинены
одной генеральной цели (охране социальных условий активности лично-
сти) и в то же время каждое из них способствует достижению множества
других целей, более частных. В итоге до сегодняшнего дня так и не было
создано ни одной целевой классификации личных прав, подразделения
которой не «наползали» бы друг на друга; ни одной классификации, в рам-
ках которой одно и то же личное право не могло бы быть причислено в одно
и то же время более чем к одному виду (типу).
883. Проблема объектной классификации. Коль скоро личные права
выделяются среди других абсолютных прав по критерию своего объекта,
спрашивается, не логично ли попробовать построить и их внутреннюю
классификацию именно по этому критерию (подобно тому, как это про-
исходит с классификацией прав исключительных)? Не следует ли клас-
сифицировать личные права в зависимости от того, какие условия обще-
ственной жизни (социального существования) они обеспечивают своему
субъекту? Иными словами, сначала нужно систематизировать объекты
личных прав, причем именно по тем их свойствам, которыми предопре-
деляется содержание соответствующих прав. Именно этот подход спо-
собствовал бы, на наш взгляд, построению более дробной (подробной)
классификации всего круга личных прав. К сожалению, в литературе
пока не имеется (да и у нас пока не получилось) выстроить классифика-
цию объектов личных прав по критерию иному, чем... та цель, достиже-
нию которой служат соответствующие нематериальные блага — объекты
личных прав (социальные условия активности личности). Получаемая
в результате классификация социальных условий — на те, что имеют своей
непосредственной целью (1) индивидуализацию личности и результатов ее
деятельности; (2) личную свободу и тайну личной жизни; (3) надлежащее
формирование представлений о личности — чести, достоинства, деловой
репутации, — ничем не отличается от телеологической классификации
самих личных прав.
884. Личные права на социальные условия обособления охраняемых
результатов творческой деятельности. Это — одна-единственная группа
личных прав, в настоящее время выделенная на законодательном уровне
и именно по объектному критерию. В их число во всяком случае вхо-
дит право авторства (п. 2 ст. 1228 ГК1), а если это предусмотрено ГК, —
1 О праве авторства на произведения, охраняемых авторским правом, см. также подп. 2
п. 2 ст. 1255, ст. 1265, 1267, подп. 2 п. 1 ст. 1449, ст. 1453; смежным правом — подп. 2 п. 1
ст. 1315; патентным правом — подп. 2 п. 2 ст. 1345, п. 1 ст. 1354, ст. 1356, подп. 2 п. 1 ст. 1408,
ст. 1415, 1416, 1418 ГК РФ.
180
то также право на имя1 и иные личные неимущественные права1 2 (подп. 2
п. 2 ст. 1255). Все они объединяются не только «творческим» признаком
происхождения своих объектов, но и наличием прямого категорического
законодательного запрета на их отчуждение и передачу, а также на отказ
от них (абз. 2 п. 2 ст. 1228). Но очевидно, что такое объединение некото-
рых личных прав в особую группу, противопоставленную другим личным
правам, хотя и соответствует подысканному нами объектному критерию,
но вместе с тем остается пустым, чисто формальным, не имеющим ни науч-
ного, ни познавательного смысла. Простая связь объектов прав с творче-
ской деятельностью и ее результатами не лишает самих этих объектов
их принципиальной разнородности: много ли общего между условиями
охраны авторства, авторского имени и неприкосновенности произведения?
Очевидно, нет. По этим причинам выделение из личных прав как таковых
прав данной группы никак не может быть использовано для дальнейшего
изложения.
884к Личные права на средства индивидуализации. Обращение к зако-
нодательству позволяет установить, что оно по-разному относится к право-
вой охране различных средств индивидуализации, в частности выделяет
среди них те, которые по своему правовому режиму приравниваются к объ-
ектам исключительных прав, тем самым противопоставляя их всем иным
объектам личных прав. Таковы товарные знаки и знаки обслуживания (§2
гл. 76 ГК), которые приравниваются к объектам патентных прав как объ-
екты прав, приобретаемых государственной регистрацией. Им можно про-
тивопоставить права на фирменные наименования (§ 1 гл. 76) и коммер-
ческие обозначения (§ 4 гл. 76), которые приближены законом к правам
авторским, т.е. правам, приобретаемым фактом добросовестного, откры-
того (гласного) использования соответствующих объектов. Права на эти
четыре вида объектов можно было бы противопоставить правам на все
иные индивидуализирующие обозначения (имена, подписи, печати, штампы,
бланки, визитки, наименования и т.д.). Но и это не классификация, а слу-
чайное объектное вычленение одного типа личных прав с противопостав-
лением другим.
8842. Классификации личных прав по условиям осуществления.
Личные права слишком явственно разграничиваются на те из них, осу-
ществление которых составляет исключительную прерогативу частного
лица — их обладателя, и те, осуществление которых представляет собой
1 Право на имя принадлежит авторам произведений, охраняемых авторским правом
(подп. 3 п. 2 ст. 1255, ст. 1265, 1267 ГК), а также исполнителям (подп. 3 п. 1 ст. 1315), произ-
водителям фонограмм (подп. 2 п. 1 ст. 1323), изготовителям баз данных (абз. 3 п. 2 ст. 1333),
публикаторам (подп. 2 п. 1 ст. 1338).
2 В число иных личных неимущественных прав этой группы входят права на непри-
косновенность произведения, иногда называемое еще правом на защиту репутации автора
(подп. 4 п. 2 ст. 1255, ст. 1266, 1267, подп. 4 п. 1 ст. 1315, подп. 3 п. 1 ст. 1323); право на его
обнародование, в том числе на отзыв обнародованного произведения (подп. 5 того же пункта,
ст. 1268,1269; подп. 4 п. 1 ст. 1323); на использование знака охраны авторского (ст. 1271,1455)
или смежного (ст. 1305) права; на размещение на оригинале или экземпляре произведения
информации об авторском (ст. 1300) или смежном (ст. 1310) праве и, наконец, право на наи-
менование (номинацию) селекционного достижения (п. 2 ст. 1408, 1419).
181
еще и исполнение публично-правовой обязанности1. Условия осуществления
разнообразных личных прав распадаются на два типа также и потому, что
некоторые из них признаются для достижения строго определенных, пред-
писанных законом целей1, в то время как другие права такого ограничения
не содержат1 2 3 4. Сообразно тому или другому аспекту можно говорить о раз-
делении личных прав на права свободного (безусловного, неограничен-
ного) и стесненного (условного, ограниченного) осуществления. Кстати,
с этой точки зрения приобретает известный интерес и значение предложен-
ное выше (п. 880, 8801 Учебника) разделение личных прав на те, что имеют
своими объектами условия и результаты собственной и чужой (третьих
лиц) социальной активности: очевидно, что если первые будут осущест-
вляться, скорее всего, своей волей и в своем интересе их обладателя, то воз-
можность осуществления вторых, напротив, скорее всего, будет стеснена
требованиями либо правообладателя (договора), либо закона.
8843. Предметная (формальная или объектная в строгом смысле слова)
классификация личных прав. Личные права можно разбить на четыре
вида по критерию того внешнего выражения (той формы), которое нахо-
дит себе их объект (то или иное социальное условие активности личности).
С этой точки зрения объект личного права может иметь форму (1) матери-
ального предмета^', (2) индивидуализирующего обозначения5 6', (3) отвлечен-
ного состояния5 или (4) социально значимого представления (ассоциации),
существующего в общественном или индивидуальном сознании7. Можно
предположить, что это наиболее перспективная классификация, поскольку
содержание личных прав на объекты различных типов будет описываться
различным образом. Именно: личные права материальных форм — суть
права использования, формализованных обозначений — права копирова-
ния, отвлеченных состояний — права сохранения, социально-значимых
представлений — права запрета.
8844. Классификация по содержанию. Можно предположить, что это
наиболее перспективная классификация, поскольку содержание личных
1 К последней категории относятся, в частности, право родителей на присвоение имен
своим детям, право гражданина на общегражданское имя, право юридического лица на наи-
менование, а коммерческой организации — на наименование фирменное, право на наимено-
вание селекционного достижения и некоторые другие.
2 Таковы права на имена, подписи, печати, изображения, фирменные наименования,
товарные знаки, знаки обслуживания и вообще на любые индивидуализирующие обозна-
чения.
3 Права авторства, неприкосновенности произведений, сохранения в тайне определен-
ной информации, на посмертное уважение к последней воле, на условия формирования
чести, достоинства и деловой репутации, а также на различного рода звания, награды, титулы
и прочие символы заслуг.
4 В том числе внешнего облика, изображения лица или предмета, иных специфических
вещей (документов, фотоснимков, писем, визитных карточек, бланков, печатей, штампов,
форменной одежды, знаков различия, наград и т.д.).
3 Сюда войдут права, охраняющие принадлежность имени, подписи, наименования,
знака, звания, титула, надписи, звука и т.д., словом, символа любого рода.
6 На настоящий момент я готов выделить три таких состояния — конфиденциальности
(тайны или неизвестности тех или иных сведений, включая необнародованные произведе-
ния), уважения (к личности, последней воле и т.д.) и признания авторства.
7 То есть честь, деловая репутация, репутация автора, доброе имя, достоинство.
182
прав на объекты различных типов будет описываться различным образом.
Именно: (1) центром тяжести личных прав на такие социальные условия,
которые внешне выражаются в материальном предмете или его изобра-
жении, будет использование такого предмета или изображения; (2) глав-
ным правомочием в личных правах, объекты которых внешне выражаются
в формализованных обозначениях, будет воспроизведение (копирование)
самих этих наименований, а также обозначений, сходных с ними до степени
смешения; (3) основной возможностью, которая должна входить в личные
права на социальные условия охраны отвлеченных состояний, должно
стать сохранение таких состояний в определенном виде; (4) наконец,
существо личных прав, объекты которых внешне выражаются в социально
значимых представлениях, должно быть признано заключенным в право-
мочии запрета влиять на условия их формирования. Другое дело, что
эти наши выводы пока не могут быть подкреплены доказательствами;
они — результат простого эмпирического наблюдения, быть может, недо-
статочно представительного и оттого рискующего оказаться неверным.
8845. Субъектная классификация. Из п. 880, 8801 Учебника (см.) видно,
что объектами личных прав могут быть социальные условия активности
различных субъектов — (а) самих обладателей этих прав и (б) других лиц.
Можно иметь, осуществлять, охранять и защищать право на собственные
нематериальные блага — на собственное имя, псевдоним, подпись, фирмен-
ное наименование, коммерческое обозначение, личную и коммерческую
тайну, условия формирования представлений о самом себе} но точно так же
все это можно делать и с чужими именами, наименованиями, тайнами,
условиями. Последнее мыслимо лишь тогда, когда у обладателя права
к тому имеется свой собственный охраняемый законом интерес в уста-
новлении, обеспечении и сохранении социального благополучия другого лица
(бенефициара), либо тогда, когда социальные условия, являющиеся объек-
тами соответствующих прав, являются социальными условиями существо-
вания не только того, кого они непосредственно касаются (бенефициара),
но и другого лица (интересанта), который по этой причине и признается
обладателем таких прав.
Глава 34
ОТДЕЛЬНЫЕ ЛИЧНЫЕ ПРАВА
§ 1. Права использования материальных форм (п. 885—889)
885. Понятие и виды прав использования материальных форм. Вещи,
будучи носителями известной потребительной стоимости, служат делу
удовлетворения имущественных интересов участников таких отношений.
В то же самое время некоторые из вещей таковы, что могут удовлетворять
потребности нематериального свойства, например, служить делу индиви-
дуализации определенного лица, его общественно-полезной деятельности
или ее результатов, а также становиться поводом к психическим пережива-
ниям. Той же способностью обладают материальные субстанции, не явля-
ющиеся вещами, в частности человеческие тела, а также изображения таких
субстанций (художественные, фотографические) и процессов их использо-
вания (видеоизображения). В зависимости от качества тех материальных
предметов, которые обладают способностями к удовлетворению не только
имущественных, но и нематериальных интересов, следует различать права
на (1) индивидуальный облик (включая внешний вид, манеры говорить, оде-
ваться и вообще вести себя); (2) собственное изображение', (3) уникальные
вещи, принадлежащие только данному лицу и никому другому, а также изо-
бражения этих вещей и, наконец, (4) на вещи, ассоциирующиеся в созна-
нии их собственника или в общественном сознании с конкретными лицами
или личными переживаниями. Последний вариант личного права использо-
вания материальных форм мы будем далее называть правом ритуального
использования.
886. Право на индивидуальный облик (имидж). Право на индивидуаль-
ный облик (имидж) представляет собой субъективное право, содержанием
которого являются абсолютные возможности физического лица (прото-
типа) самостоятельно (по собственному усмотрению) использовать свой
внешний облик, запрещать его воспроизведение (копирование) и использова-
ние третьими лицами в коммерческих и противоправных целях. Пока круг
общения конкретного гражданина неширок и количество лиц, ассоциирую-
щих известный внешний облик с конкретным лицом, невелико, то и вопроса
об исключительных возможностях использования внешнего облика, как
правило, не возникает. Но по мере того, как соответствующие ассоциации
становятся достоянием все большего количества лиц, вопрос этот актуа-
лизируется и однажды — как только у посторонних лиц появится соблазн
к использованию чужого имиджа в собственных интересах — может дать
184
о себе знать в чрезвычайно острой форме: вспомним огромное количество
фальшивых исполнителей, гастролирующих по стране, а также большое
число примеров, когда внешний облик известного лица становится пред-
метом заработка, пародирования, окарикатуривания. Чем шире круг лиц,
ассоциирующих известного гражданина с определенным обликом — тем
больше появляется возможностей для заработка на внешнем облике такого
гражданина и для причинения последнему убытков.
8861. Способность к определению (формированию) внешнего облика.
Предметом обсуждаемого личного права является уже готовый (состояв-
шийся, созданный, сформированный и получивший известность) внешний
облик. С правом его использования не следует смешивать возможность опре-
делять таковой. Она принадлежит в равной степени всякому и каждому
физическому лицу и, следовательно, является элементом общей граждан-
ской правоспособности. В отличие от иных ее составляющих способность
к формированию гражданином собственного имиджа может быть и регу-
лярно становится предметом как законодательных, так и договорных огра-
ничений. Обычно эти ограничения касаются способности одеваться и свя-
заны с профессиональной и служебной деятельностью физических лиц1.
Реже, но все-таки встречаются ограничения, касающиеся иных элементов
рассматриваемой способности: например, в последние годы чрезвычайно
жестким ограничениям подвергается такой элемент способности к опре-
делению внешнего облика, как курение табака1 2. Реализация способности
к определению внешнего облика может производиться лицом самостоя-
тельно, но оно может разрешить реализовывать эту способность и другим
лицам, например, по договору на оказание услуг по созданию или изменению
индивидуального облика (имиджа)3.
887. Право гражданина на собственное изображение. С правом
на индивидуальный облик теснейшим образом связано и субъективное
право гражданина на собственное изображение (п. 1 ст. 152.1 ГК), кото-
рое выражается в возможностях гражданина, изображенного на фотогра-
фии, видеозаписи или в произведении изобразительного искусства, само-
стоятельно (исключительно и независимо от лица постороннего) решать
вопросы об (1) обнародовании и (2) дальнейшем использовании такого
изображения (в том числе посредством опубликования, воспроизведения
1 Так, например, военнослужащие, сотрудники полиции, прокуроры, судьи, судебные
приставы, заключенные, пожарные, медицинские работники, работники торговли, обще-
ственного питания, спортсмены, спортивные судьи, музыканты, актеры и т.п. обязаны в про-
цессе исполнения своих обязанностей одеваться в строго определенную одежду (униформу,
мантии, робы, огнестойкие комбинезоны, халаты, одежду с определенными эмблемами,
фраки, одежду, сообразную исполняемой роли, и т.п.).
2 Из той же серии — предписания, согласно которым военнослужащим, сотрудникам
полиции, сотрудникам прокуратуры и судьям не рекомендуется (а то и прямо запрещается)
носить длинные (и вообще «вызывающие») прически и бороды, окрашивать волосы в неесте-
ственные для человеческой природы цвета, украшать лицо и руки различного рода ювелир-
ными изделиями, татуировками, пирсингом и пр.
3 Такие услуги оказываются гримерами, парикмахерами, специалистами в области
пластической хирургии, имиджмейкерами, воспитателями и педагогами, вообще специ-
алистами, обучающими гражданина определенному поведению, произношению, походке,
жестам и т.п.
185
(копирования), изготовления, импорта и распространения экземпляров
данного изображения). Пределами реализации данного права являются
возможности свободного (осуществляемого без согласия прототипа) исполь-
зования изображения гражданина'. (1) в государственных, общественных
или иных публичных интересах (на документах, в ориентировках по розы-
ску преступников, при записи или съемке в оперативных и информацион-
ных целях, в ходе совершения процессуальных действий и т.п.); (2) если
оно получено при съемке в местах, открытых для свободного посещения
или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, кон-
цертах и т.п.); (3) который позировал автору изображения за плату (изо-
бражения так называемых натурщиков, фотомоделей, манекенщиц и мане-
кенщиков). Изображения, введенные в оборот или изготовленные для этого
без согласия изображенного гражданина или иных управомоченных лиц,
на основании судебного решения подлежат изъятию и уничтожению без
какой-либо компенсации (п. 2 ст. 152.1 ГК РФ); если же речь идет о подоб-
ном (противоправно полученном или введенном в оборот) изображении,
распространенном в сети Интернет, то изображенный гражданин вправе
требовать его удаления и пресечения дальнейшего распространения (п. 3
той же статьи).
888. Личное право на уникальные вещи и их изображения. Обществен-
ное сознание может связывать представление об определенном лице, его
деятельности, достоинствах и недостатках также с индивидуально определен-
ными (обычно уникальными) вещами. Действия, направленные на исполь-
зование наименований и изображений таких вещей лицами, не имеющими
к ним никакого отношения, способны привести, во-первых, к неоснова-
тельному обогащению последних за счет лиц, создавших соответствующие
ассоциации, во-вторых — к причинению им убытков, в-третьих — к ущем-
лению интересов неопределенного круга лиц. Такие действия должны счи-
таться не просто недобросовестными, но неправомерными. Чтобы иметь
возможность констатировать такую неправомерность, необходимо при-
знать существование абсолютного субъективного права лица — собствен-
ника уникальных вещей на исключительное самостоятельное использование
общественных ассоциаций, связанных с данной вещью и ее изображением.
Обладатель всякого права на подобную вещь должен (1) иметь возмож-
ность рассчитывать на общественное признание его соответствующего каче-
ства, публично объявляя о таковом во всякой доступной сфере и любым
не противоречащим закону способом; (2) запрещать другим лицам каким-
либо образом увязывать собственные имена с соответствующей вещью без
достаточных для этого оснований, а также (3) запрещать им каким-либо
образом отрицать или искажать характер юридически охраняемой связи
управомоченного лица с данной вещью.
889. Право ритуального использования вещей. С вещами, кото-
рые не только удовлетворяют имущественные потребности, сообраз-
ные их потребительским свойствам, но и служат поводом к тому, чтобы
вызвать определенные психические переживания, логично связывать
признание не только права собственности, но и своеобразного личного
права. Содержанием данного права следует признать использование вещей
186
не в соответствии с их целевым назначением, но в качестве средства
вызова (достижения) соединяемых с ними в индивидуальном, коллективном
или массовом сознании психических переживаний (ассоциаций)1. Юридиче-
ски защищенную возможность использования вещей таким — неординар-
ным, и даже в каком-то смысле неразумным, иррациональным — образом,
составляющую содержание субъективного гражданского личного права,
мы предлагаем назвать правом ритуального использования, т.е. правом
использования вещей не в соответствии с назначением. Признание такого
права не только выступает ключом к п. 2 ст. 229 ГК (см.), но и решает
проблему основания ответственности за повреждение или уничтожение
предметов такого использования в размере, многократно превышающем
их потребительную стоимость. Если в вещах ритуального использования
мы имеем не только собственно сами вещи и право собственности на них,
но и форму внешнего выражения известных социальных условий охранения
индивидуальности личности, т.е. форму существования объекта личного
права, то мы можем признать возникновение у обладателя такой вещи,
уничтоженной или поврежденной, права не только на возмещение убыт-
ков вследствие умаления собственности, но и на компенсацию мораль-
ного вреда.
§ 2. Права копирования индивидуализирующих обозначений
(п. 890—899)
890. Понятие и виды прав копирования. Формализованные символи-
ческие обозначения (слова, словосочетания, графические изображения,
объемные формы, звуковые сигналы, а также комбинированные знаки
и символы) представляют собой внешнюю форму (средства) индивидуали-
зации лиц, их деятельности и (или) ее результатов. В том и другом случае
формализованные обозначения, ставшие предметом общественных ассо-
циаций с определенным лицом (его деятельностью или ее результатами),
выполняют индивидуализирующую функцию. Содержание личного права
на индивидуализирующие обозначения в основном сводится к воспроиз-
ведению таких обозначений в условиях и способами, соответствующими
закону и в целях выполнения ими своих непосредственных индивидуа-
1 Будучи вызванными, такие переживания могут служить делу укрепления духа, вели-
чия и национального самосознания лиц (памятники истории и культуры), твердости в вере
(предметы религиозного культа), самоидентификации в качестве члена определенной семьи,
продолжателя известного дела (прах, захоронения и надгробные памятники на могилах
близких родственников, семейные и фамильные реликвии) или, наконец, могут быть просто
поводом к поднятию настроения и средством снятия стрессов (памятные предметы, талис-
маны и т.п.). Случается, что подобное (иррациональное, ритуальное) значение приобретают
вещи, принадлежавшие более или менее известным в обществе лицам (писателям, политикам,
музыкантам, актерам, ученым и т.п.). Рядом находятся различного рода недвижимости —
земельные участки, здания, сооружения, произведения садово-паркового и ландшафтного
искусства, — относящиеся к давным-давно забытым историческим эпохам или связанные
с определенными историческими событиями. Несмотря на то, что содержание таких вещей
не доставляет ничего, кроме убытков, их не только не уничтожают, но и, напротив, самым
тщательным образом сохраняют и охраняют.
187
лизирующих функций. По сути, речь идет о праве копирования, в целом
весьма сходном с исключительным авторским правом и отличающиеся
от него только своим объектом. Копирование индивидуализирующего обо-
значения имеет целью пробудить связанную с ним социальную ассоциацию
(представление) в сознании конкретного лица, чаще всего потенциального
участника гражданских правоотношений. Права на такое копирование
разделяются на виды в зависимости от видов тех индивидуализирующих
обозначений, которые являются предметом копирования, т.е. от того, кто
или что с их помощью индивидуализируется — сами ли частные лица,
их деятельность или ее результаты.
891. Право на (общегражданское) имя. Право физического лица на имя
может быть определено согласно ст. 19 ГК как субъективное гражданское
абсолютное личное право, содержанием которого являются возможно-
сти носителя имени воспроизводить (оглашать) таковое по собственному
усмотрению, предоставлять возможности его воспроизведения (оглаше-
ния) третьим лицам, требовать от всех других лиц признания своего имени
(обращения к себе по имени), а также воздержания от его искажения
и несанкционированного использования. Все сказанное, разумеется, верно
лишь в том случае, когда общегражданское имя (в целом или его отдельные
элементы) выполняют индивидуализирующую функцию (см. пред, пункт);
если этого не происходит (т.е. гражданин известен как носитель данного
конкретного имени только среди лично знакомых с ним лиц), то никакого
личного права на имя нет и не может быть. Чтобы оно возникло между
конкретным именем и конкретным человеком, должна сложиться устой-
чивая общественная ассоциативная связь. Использование такого чужого
общегражданского имени с целью спровоцировать смешение кого-либо
с гражданином — его носителем — будет составлять незаконное деяние —
нарушение чужого субъективного права на имя.
892. Право творческого имени. Право творческого имени (или право
на творческое имя) при всем своем сходстве с правом на общегражданское
имя все же не представляет собой его частного случая (разновидности).
О праве на имя как таковое говорят вне связи его носителя с каким-то кон-
кретным достижением. Рассуждая же о праве творческого имени, подразуме-
вают имя автора конкретного произведения литературы, науки или искус-
ства, охраняемого авторским правом (п. 2 ст. 1228, подп. 3 п. 2 ст. 1255,
ст. 1265, 1267 ГК), имя исполнителя конкретного произведения исполни-
тельского искусства (подп. 3 п. 1 ст. 1315) или обладателя иного смежного
права (подп. 2 п. 1 ст. 1323, абз. 3 п. 2 ст. 1333, подп. 2 п. 1 ст. 1338) либо,
наконец, имя лица — автора запатентованного объекта (ст. 1347, подп. 1
п. 2 ст. 1375, под. 1 п. 2 ст. 1376, подп. 1 п. 2 ст. 1377, абз. 3 п. 1 ст. 1383,
абз. 2 п. 1 ст. 1385, п. 1 ст. 1394, подп. 4 п. 1 ст. 1398, ст. 1410, подп. 1 п. 2
ст. 1433, подп. 5 п. 2 ст. 1439, подп. 1 п. 1 ст. 1443, ст. 1450, подп. 1 п. 3
ст. 1452). Центром тяжести в содержании права творческого имени явля-
ется возможность его обладателя определять порядок обозначения своего
имени при использовании соответствующего результата творческой дея-
тельности, а также требовать от всех других лиц соблюдения указанного
188
порядка, т.е. указания творческого имени при использовании с ним связан-
ного творческого достижения1.
893. Право на подпись. Исполнение физическим лицом такой подписи,
которая обладает свойством удобочитаемости, т.е. поддается такой рас-
шифровке, результат которой идентичен общегражданскому имени под-
писавшегося, могло бы считаться способом указания общегражданского
имени, т.е. способом реализации права гражданина на имя. Но поскольку
не все автографы обладают описанным свойством, правильнее признать
подпись самостоятельным средством индивидуализации гражданина, хотя
и весьма тесно связанным с его именем. Соответственно, логично сконстру-
ировать отдельное субъективное личное право физического лица на свою
подпись, содержанием которого будут возможности (1) воспроизводить
(копировать) таковую и (2) запрещать это делать другим лицам (требо-
вать воздержания от копирования его подписи). Личное право на подпись
приобретается ее использованием (в ходе которого подпись приобретает
общеизвестный характер), государственной (паспорт, иной документ, удо-
стоверяющий личность) либо частной (карточки с образцами подписей,
образцы подписей в анкетах зарегистрированных лиц, на обороте банков-
ской карты и т.п.) регистрацией.
894. Право на наименование (в том числе фирменное). Право юридиче-
ского лица на наименование (включая наименование фирменное) — личное
право, состоящее из правомочий исключительного и независимого от всех
других лиц использования юридическим лицом принадлежащего ему наи-
менования посредством его воспроизведения (копирования), а также разре-
шения и запрещения использования идентичного или иного сходного с ним
до степени смешения наименования или иного индивидуализирующего
обозначения, другими лицами в целях ограничения конкуренции. Может
существовать несколько организаций — обладателей сходных до степени
смешения и даже абсолютно тождественных зарегистрированных наиме-
нований'. в этом не будет ничего незаконного или логически недопустимого,
если организации участвуют в гражданском обороте так, что не мешают
друг другу. О праве на фирменное наименование нельзя говорить до тех
пор, пока в общественном сознании не установились устойчивые ассоци-
ации между определенным наименованием, с одной стороны, и данным
конкретным юридическим лицом — с другой. Возникновение таких ассо-
циаций, ставшее следствием широкого использования фирменного наимено-
вания, приобретения им известности в публике, и есть настоящее основание
возникновения рассматриваемого права, а вовсе не государственная реги-
страция фирменного наименования (как утверждается в п. 1 ст. 1473 и п. 1
ст. 1475 ГК).
895. Право на коммерческое обозначение (вывеску предприятия).
Право на коммерческое обозначение состоит из правомочий использо-
вать (воспроизводить или копировать) обозначение, составляющее вывеску
1 Иными словами, перед нами требование активных действий, обращенное к неопреде-
ленному кругу лиц, — совершенно необыкновенное, уникальное явление, которое и прежде
нам не встречалось, и не встретится больше никогда. В этом смысле право творческого имени
никак не тождественно праву на общегражданское имя.
189
(п. 1 ст. 1539 ГК), разрешать такие действия третьим лицам по договорам
аренды предприятий или коммерческой концессии (п. 5 ст. 1539), а также
запрещать использование другими лицами-конкурентами вывесок и других
индивидуализирующих обозначений, сходных с вывеской правообладателя
до степени смешения (п. 2 и 3 ст. 1539). Подобно правам на имя и наи-
менование право на коммерческое обозначение возникает лишь с появле-
нием устойчивых общественных ассоциаций между вывеской, с одной сто-
роны, и конкретным предприятием, производящим товары, выполняющим
работы или оказывающим услуги под этой вывеской — с другой. Уста-
новление таких ассоциаций, конечно, невозможно без продолжительного,
систематического, широкого, массового использования коммерческого обо-
значения в документации, рекламе, вывесках, на товарах, упаковках и т.п.
(см. п. 1 ст. 1539 и п. 2 ст. 1540).
896. Право на номинацию (специальное наименование). Тот, кто стал
автором или создателем объекта смежных прав, получает возможность
присвоить особое наименование своему произведению, в том числе объекту
технического творчества, а также научному открытию; учредители средств
массовой информации могут наименовать эти самые СМИ; разработчики
и производители той или иной продукции (тех или иных товаров) — при-
думать наименование (маркировку) этой самой продукции (товарам);
собственники — присвоить имена объектам своего права собственности
(в первую очередь, недвижимым вещам); создатели организаций и кол-
лективов (независимо от того, являются ли последние юридическими
лицами) — этим самым организациям и коллективам; родители — своим
детям и т.д. Все это — частные случаи такого личного права, как право
на номинацию — право избрать и присвоить имя либо иное уникальное
название (специальное наименование) лицу, предмету или явлению, право
изменить или заменить его, а также вовсе отказаться от такового, исполь-
зовать присвоенное наименование посредством его воспроизведения (копи-
рования) в случаях и порядке, допускаемых законом, а также запрещать
использование сходного с ним до степени смешения наименования другим
лицам.
897. Право на товарный знак (знак обслуживания). Право на товарный
знак и знак обслуживания (далее — «зтшк») — субъективное личное право
(ошибочно относимое к разряду исключительных1), включающее в свое
содержание правомочия использования знака посредством его воспроизве-
1 Главным фактором, предопределяющим системное различие исключительного права
с правом на товарный знак, является различное происхождение их объектов. Объектом
исключительного права является результат творческой деятельности', в его особенных
свойствах, обусловленных личностью создателя (творца), коренится природа его ценности.
Объектом права на товарный знак является не сам товарный знак (формальное обозначение,
обладающее различительной способностью, как принято считать), а общественные ассоци-
ации между таким знаком и товаром, который является носителем определенных свойств.
Такие общественные ассоциации складываются (вырабатываются) в результате долговремен-
ной и более или менее широкой предпринимательской деятельности по производству и реа-
лизации товаров (оказания услуг), маркированных товарным знаком. Конечно, такая дея-
тельность не имеет ничего общего с интеллектуальной деятельностью лиц, занимающихся
литературным, научным, художественным или техническим творчеством.
190
дения (копирования) в процессе маркировки товаров (услуг) определен-
ного рода (класса), а также запрета использования обозначений, сходных
с охраняемым знаком до степени смешения, другим лицом для маркировки
однородных товаров или услуг (ст. 1484 ГК)1. Использование знака будет
законным, если оно осуществляется либо самим обладателем права на этот
знак, либо с его согласия. Кроме того, в содержание права на товарный знак
логично включить возможность правообладателя пользоваться предупре-
дительной маркировкой, оповещающей всех третьих лиц о государствен-
ной регистрации соответствующего обозначения в качестве охраняемого
знака (ст. 1485)1 2. Согласно ст. 1480, п. 1 ст. 1484, ст. 1491 и сл. ГК субъек-
тивное гражданское личное («исключительное») право на знак возникает
с момента его государственной регистрации] данное мнение безусловно
ошибочно — основанием возникновения права на товарный знак является
возникновение устойчивых общественных ассоциаций между знаком и им
маркируемым товаром.
8971. Срочность и исчерпание права на товарный знак; его между-
народная охрана. Ошибочная квалификация знаков в качестве объектов
исключительных прав повлекла распространение на них некоторых начал,
касающихся данного вида прав. Помимо уже упомянутого регистрацион-
ного начала к их числу относятся срочность существования права на товар-
ный знак, а именно — в течение десяти лет, считая с даты поступления
заявки на товарный знак в федеральный орган исполнительной власти
по интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1491 ГК). Этот срок может
быть продлен по заявлению владельца, поданному в течение последнего
года существования права, неограниченное количество раз, всякий раз
на 10 лет (п. 2 ст. 1491); исключение составляет право на товарный знак,
признанный общеизвестным: таковое, будучи однажды признанным, суще-
ствует бессрочно (п. 2 ст. 1508). Другое следствие отнесения права на товар-
ный знак к числу исключительных — установление правила о национальной
системе его исчерпания (ст. 1487). Наконец, третье подобное следствие —
это практика «раздвигания» территориальных границ охраны знаков (см.
ст. 1479 ГК) с помощью международных соглашений, напоминающих кон-
венции патентно-правового свойства3.
1 Использование знака считается состоявшимся, если составляющее его обозначение
размещено (воспроизведено, скопировано) на товарах, этикетках, упаковках товаров, кото-
рые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках
и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хра-
нятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ, «...на документации,
связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров,
о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;
в сети “Интернет”, в том числе в доменном имени и при других способах адресации», а также
воспроизведено каким-либо иным образом «при выполнении работ, оказании услуг».
2 Обыкновенно на товаре выполняется надпись типа «товарный знак» или «зарегистри-
рованный товарный знак». Иногда используются обозначения, принятые в международной
практике, — буквы «R» или «М» в окружности, аббревиатуры «™» или «Reg.».
3 Именно — с помощью (1) Парижской конвенции по охране промышленной собствен-
ности (уже нам знакома); (2) Мадридского соглашения о международной регистрации знаков
от 14.04.1891/01.07.1976; (3) Мадридского протокола к указ. Соглашению от 27.06.1989/10.06.1997;
(4) Женевского договора о законах по товарным знакам от 27.10.1994/11.05.1998; О
191
898. Так называемое право на наименование места происхождения
товара. К числу личных гражданско-правовых форм следует причислить
такой элемент динамической правоспособности, как способность лица,
производящего в определенном регионе товары с особыми свойствами, пре-
допределяемыми (исключительно или главным образом) характерными
для этого региона географическими либо людскими факторами, указывать
на факт производства товара в данной местности (на его происхождение
из соответствующего региона). Такое указание называется наименова-
нием места происхождения товара (НМПТ). Юридически защищенные
возможности правообладателя, имеющие своим объектом общественные
ассоциации между географическим регионом и особыми свойствами опре-
деленного рода товара, объединяются термином «использование»^. Такие
возможности принадлежат всякому и каждому, кто находится в соответ-
ствующей местности и производит товар, обладающий соответствующими
свойствами (последний абзац п. 2 ст. 1518 ГК). Следовательно, так назы-
ваемое право на НМПТ представляет собой не субъективное гражданское
право, а элемент динамической гражданской правоспособности.
899. Право на иные формализованные обозначения. Существует
целый ряд формализованных обозначений, не подпадающих под признаки
выше рассмотренных, но, тем не менее, связываемых в общественном
представлении с самим конкретным лицом (физическим, юридическим,
государственным либо муниципальным образованием) либо с его дости-
жениями (заслугами)2. Факт признания за лицом определенных заслуг,
выразившегося в присуждении (присвоении) ему их определенного сим-
вола, несомненно, влечет возникновение у данного (награжденного) лица
особого субъективного гражданского личного права — права (1) считать себя
лицом, достигшим соответствующих заслуг, (2) использовать присвоенные
ему символы заслуг (применительно к формализованным обозначениям
такое использование будет иметь вид их воспроизведения (копирования)),
а также (3) запрещать третьим лицам отрицать, присваивать и иным обра-
зом умалять его заслуги (в том числе запрещать использование формали-
зованных обозначений этих заслуг или определять условия такового).
Э (5) Сингапурского договора о законах по товарным знакам от 27.03.2006/18.12.2009;
(6) Ниццкого соглашения о международной классификации товаров и услуг (МКТУ)
для целей регистрации знаков от 15.06.1957/26.07.1971; (7) Венского соглашения об учреж-
дении международной классификации изобразительных элементов знаков от 12.06.1973.
1 Как и с товарным знаком под «использованием» здесь понимается воспроизведе-
ние (копирование) НМПТ на товарах, этикетках, упаковках товаров, которые произво-
дятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках
или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории РФ, либо хранятся
или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию РФ «...на бланках, счетах,
иной документации и в печатных изданиях, связанных с введением товаров в граждан-
ский оборот... в предложениях о продаже товаров, а также в объявлениях, на вывесках
и в рекламе... в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах
адресации» (п. 2 ст. 1519 ГК).
2 Таковы различного рода должности, чины, звания и степени, призванные (посредством
формализации заслуг определенного лица в той или иной сфере деятельности) подчеркнуть
общественно-полезный характер этой деятельности и стимулировать всех других лиц осу-
ществлять таковую, стремясь к аналогичным заслугам.
192
§ 3. Права сохранения состояний (п. 900-9053)
900. Понятие и виды. Существуют такие (немногочисленные) случаи,
когда предметом внимания и охраны со стороны права становятся соци-
альные условия сохранения и поддержания индивидуально определенного
фактического или даже предустановленного (предполагаемого) положения
вещей, без выяснения вопроса о природе и даже наличии того конкрет-
ного интереса, который таким способом охраняется. Подобные ситуации
мы и называем отвлеченными состояниями] личные права на социальные
условия их сохранения и поддержания — следующая группа личных прав,
подлежащих нашему рассмотрению. Таковы состояние авторства, состо-
яния неизвестности (конфиденциальности) сведений определенного рода
или вида (например, о личной, семейной и иной частной жизни гражда-
нина, сведений, представляющих действительную или потенциальную
коммерческую ценность и пр.), неприкосновенности персональных данных,
уважения к личности и к последней (посмертной) воле гражданина. Пока
суд не найдет оснований для того, чтобы в том или ином конкретном слу-
чае отказать известному гражданину в возможности сохранения отвлечен-
ного состояния, законодатель воспринимает такие состояния в качестве
объектов, достойных гражданско-правовой охраны.
901. Право авторства. Право авторства (право признаваться авто-
ром) — субъективное личное право физического лица (гражданина), лич-
ным творческим трудом которого создано способное к правовой охране
произведение, считать себя автором этого произведения и ожидать при-
знания факта его авторства (рассчитывать на такое признание) со стороны
всяких других лиц (п. 1 ст. 1265, подп. 2 п. 1 ст. 1315, ст. 1356, 1418 ГК).
Правомочие считать себя автором произведения реализуется активными
действиями правообладателя, которые сводятся к публичному оповещению
(заявлению) о своем авторстве и к периодическому повторению (воспро-
изведению, копированию) такого оповещения. Правомочие рассчитывать
на признание авторства со стороны будет считаться реализованным в том
случае, если посторонние воздерживаются от плагиата (присвоения автор-
ства), от приписывания авторства другим лицам и от отрицания авторства
управомоченного лица. Данное правомочие реализуется пассивным ожида-
нием автора.
902. Права на сохранение конфиденциальности (тайны) сведений
(общие положения и виды). Информация, сохраняемая частным лицом
в тайне (в состоянии неизвестности) от других лиц, относится к числу
таких нематериальных благ, которые не могут быть признаны объектами
субъективных абсолютных прав. Причина тому — именно состояние неиз-
вестности содержания сведений, составляющих предмет тайны: такая неиз-
вестность не позволяет описать их в качестве индивидуально определен-
ной субстанции (объекта абсолютного права). Однако само конкретное
состояние неизвестности, установленное и поддерживаемое определенным
частным лицом, вполне может быть рассмотрено в качестве одного из соци-
альных условий активности этого частного лица и, следовательно, стать
объектом личного права, получив гражданско-правовую охрану безотноси-
193
тельно к тому, какие именно (с точки зрения своего содержания) сведения
являются предметом этой тайны1. Право сохранения тайны заключается
в юридически защищенной возможности лица, располагающего опреде-
ленными сведениями (информацией), сохранять состояние неизвестности
(режим конфиденциальности) этих сведений, манипулировать этим состо-
янием, а также запрещать любым другим лицам (кроме располагающих
этой информацией на законном основании) совершать действия, направ-
ленные на изменение состояния тайны.
902к Право на неприкосновенность персональных данных. Одним
из средств «защиты прав и свобод человека и гражданина», в том числе
«защиты прав на неприкосновенность частной жизни, личную и семей-
ную тайну», является поддержание и защита состояния неприкосновен-
ности так называемых персональных данных (ст. 2 Федерального закона
от 27.07.2006 № 152-ФЗ). Буквальное толкование норм ст. 3, п. 1 ст. 6, ст. 9
данного Закона приводит к выводу о том, что никакая информация о кон-
кретном гражданине, кроме общедоступной, подлежащей обязательному
опубликованию или раскрытию, не может быть предметом каких бы
то ни было действий (в частности, сбора, записи, систематизации, хране-
ния, использования, передачи) без прямо выраженного согласия этого
гражданина — субъекта персональных данных, за исключением случаев,
прямо установленных законом1 2 3, — выводу, слабо соответствующему реаль-
ной жизни. При составлении перечня таких исключений важно использо-
вать не только п. 1 ст. 6, ст. 10 и 11 Закона, но также и ст. 1 и 2, опреде-
ляющие его цель и общие пределы действия?. Затем, персональные данные
как сведения о самом гражданине (его личности) необходимо отличать
от сведений, касающихся его действий, их результатов и оценки другими
лицами, а также чужих суждений, мнений, предположений и впечатлений
о гражданине, его личных качествах и социальном поведении. Нужно иметь
в виду и то, что хождение персональных данных «внутри» юридического
лица (т.е. между его работниками) не является их обработкой.
1 Состав и объем сведений, составляющих коммерческую, личную или иную тайну, опре-
деляется всяким лицом по своему усмотрению’, показателем стремления сохранить инфор-
мацию в тайне будет его поведение (принятие мер охраны конфиденциальности); наконец,
о противоправности проникновения в тайну говорит актуально или потенциально вредо-
носный результат. Получение любой информации в обход мер (условий, режима или про-
цедуры доступа), направленных на охрану конфиденциальности, должно квалифицироваться
как противоправное деяние в том случае, если его результатом стало причинение имуще-
ственного ущерба или возникновение морального вреда.
2 Кроме того, всякий, обрабатывающий персональные данные, обязан сохранять таковые
в состоянии конфиденциальности (ст. 7 Закона) и обеспечивать права их субъекта (ст. 14).
3 Так, из п. 1 ст. 1 Закона выясняется, что он имеет в виду не всякую, а лишь массовую
обработку однородных данных о множестве тем или иным образом связанных между собою
граждан’, обработка над данными случайными им не охватывается. Затем, из подп. 7 п. 1
ст. 6 Закона можно видеть, что допускается даже такая (массовая) обработка персональ-
ных данных, если она «...необходима для осуществления прав и законных интересов опера-
тора или третьих лиц либо для достижения общественно значимых целей при условии, что
при этом не нарушаются права и свободы субъекта персональных данных», т.е. при условии,
что последнему не причиняется вреда. Не могут нормы Закона использоваться субъектом
персональных данных и для того, чтобы достигать противоправных целей, в том числе облег-
чать его недобросовестное поведение, вводить в заблуждение и т.п. (см. его ст. 2).
194
903. Право сохранения коммерческой тайны. ГК (ст. 1465-1472) устанав-
ливает правила охраны конфиденциальности информации, составляющей
секреты производства или так называемые ноу-хау (англ, «...know, how...»,
т.е. «знать, как...» — сделать что-либо, добиться определенного результата).
Согласно ст. 1465 и 1466 Кодекса такая охрана строится по модели исклю-
чительного права на саму информацию, составляющую секрет производства,
содержанием которого являются возможности правообладателя использо-
вать ее (информацию) «...любым не противоречащим закону способом...
в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и орга-
низационных решений», принимать меры к охране ее конфиденциальности,
запрещать другим лицам проникать в существо такой информации в обход
мер, направленных на охрану ее конфиденциальности, а также использовать
конфиденциальную информацию, добытую незаконным способом. Данное
«право» обладает ослабленной абсолютностью, поскольку может принад-
лежать любому количеству лиц, самостоятельно и добросовестно ставших
обладателями соответствующих сведений (п. 2 ст. 1466), существует бес-
срочно, но не более чем на период сохранения конфиденциальности соответ-
ствующих сведений (ст. 1467), и является отчуждаемым, (распоряжаемым),
в том числе на основании договоров о его отчуждении, предоставлении
лицензии (разрешения) на его использование (ст. 1468-1471).
904. Право уважения к личности. Право на уважение к личности заклю-
чается в возможности всякого и каждого частного лица, не разрушившего
своей гражданской чести, рассчитывать на законное и добросовестное
(честное, не противное «добрым нравам») по содержанию и соответствен-
ное ситуации (в общем случае — разумное (логичное) и вежливое (воспи-
танное, интеллигентное)) по форме поведение в отношении себя. Коротко
говоря, право на уважение к личности — это право частного лица рассчи-
тывать на то, что всякое и каждое, с ним взаимодействующее частное лицо,
будет видеть в нем личность, как минимум равную себе1. Данное право реа-
лизуется посредством пассивного ожидания соответствующего поведения
(расчета на него), а также посредством запрета и пресечения поведения
неподобающего. Неверно, что такое право принадлежит всякому и каж-
дому, — оно принадлежит лишь тем, кто не совершил действий, которые
опровергали бы предположение о законности, добросовестности и разум-
ности их поведения. Но и такие (не уронившие гражданской чести) лица
правом на уважение пользуются далеко не в одинаковой степени — прин-
цип разумности предполагает, что уважение должно быть прямо пропор-
ционально заслугам (достоинствам) лица-претендента на таковое. Иной
подход приведет к приобретению преимуществ лицами, уважения не заслу-
жившими, но его снискавшими, за счет лиц, уважения достойных, но его
не получивших.
905. Право уважения так называемой последней воли (в том числе
право завещания). Частным случаем и, вероятно, высшим проявлением
права уважения к личности является право физического лица (гражда-
1 Если это невозможно, то с соответствующим частным лицом (неисправным или несо-
стоятельным должником, лицом необязательным, безответственным, мошенником, тунеяд-
цем, растратчиком, обманщиком и т.п.) просто не следует иметь дела.
195
нина) рассчитывать на исполнение своей так называемой последней воли.
Его содержанием являются юридически защищенные возможности гражда-
нина определить юридическую судьбу собственного имущества (полностью
или в части) после своей смерти, а также установить порядок отношения
к своему телу, имени и памяти, будучи уверенным в исполнении соответ-
ствующих распоряжений после своей смерти. Каждая из названных воз-
можностей может быть реализована как активными действиями (составле-
нием завещания или иного допускаемого законом распоряжения на случай
смерти), так и пассивным образом (бездействием). В последнем случае
посмертная судьба имущества будет определяться нормами ГК о насле-
довании по закону и выморочном имуществе (ст. 1141-1151), отношение
к телу — специальным законодательством (ст. 5-14 Федерального закона
от 12.01.1996 № 8-ФЗ «О погребении и похоронном деле»), религиозными
нормами и местными обычаями. Наконец, отношение к доброму имени
и памяти о славных прижизненных делах гражданина должно опреде-
ляться согласно общим принципам, данным п. 1 ст. 150 и п. 1 ст. 152 ГК.
905Г Право завещания. Завещание — односторонний акт физического
лица (гражданина), направленный на изменение состава установленного
законом круга лиц, подлежащих призванию к наследованию, установле-
ние (изменение) очередности (порядка) призвания наследников к насле-
дованию и (или) определение объектов наследственных прав. Завещание
должно быть совершено в нотариальной или приравненной к ней форме
(ст. 1124—1127 ГК). Юридические последствия, предусмотренные заве-
щанием, могут быть чрезвычайно разнообразными: так, завещание может
приводить к возникновению наследственных прав у лиц, которые без него
вовсе не подлежали бы призванию к наследованию, и (или) к изменению
и (или) прекращению наследственных прав у наследников по закону либо
по предыдущему завещанию, к изменению размеров долей, причитающихся
наследникам, подлежащим призванию к наследованию, установлению обя-
зательственных прав (требований) третьих лиц к наследникам и др. (см.
п. 5 ст. 1118, ст. 1119—1122, 1137-1140 ГК). Единственной императивной
законной границей произволу завещателя в определении содержания своей
последней воли является институт права третьих лиц на обязательную
долю в наследстве (ст. 1149)1. Умолчание гражданина по вопросу о судьбе
своего имущества после смерти означает его согласие на переход этого иму-
щества к своим наследникам по закону той очереди, которая подлежит при-
званию к наследованию (см. ст. 1141).
9052. Право гражданина на достойное отношение к его телу после
смерти. Посмертное волеизъявление гражданина по указанному вопросу
может регулировать следующие аспекты: (1) о патологоанатомическом
1 Несмотря на то, что всякое завещание имеет имущественно-правовые последствия, в их
подоплеке (основании) лежит не коммерческий расчет, а порыв души, расстающейся со всем
земным. Не случайно на Руси завещание называли «духовным завещанием», «духовной гра-
мотой» или даже просто «духовной»', рядом с точки зрения своей этимологии находится
и русское наименование исполнителя завещания — душеприказчик, т.е. приказчик (распо-
рядитель дел) души. Отсюда — правило о том, что действительность свободно совершенного
завещания не зависит от оснований его совершения и мотивов, которыми оно продиктовано.
196
вскрытии тела; (2) об изъятии органов и (или) тканей из тела; (3) о погре-
бении тела на том или ином месте по тем или иным обычаям или традициям,
рядом с теми или иными ранее умершими; (4) о кремации; (5) о доверии
исполнить свое волеизъявление тому или иному лицу (п. 1 ст. 5 Феде-
рального закона «О погребении и похоронном деле»). Оно должно быть
выражено в устной форме в присутствии свидетелей или в простой пись-
менной форме. Отсутствие такого волеизъявления по какому-либо из пере-
численных вопросов означает, что гражданин предоставил его разрешение
на усмотрение пережившего супруга либо своих близких или иных род-
ственников, либо иных лиц, взявших на себя обязанность осуществить
погребение умершего (п. 3 ст. 5). Верхней границей обязательности уваже-
ния волеизъявления лица о достойном посмертном отношении к его телу
является имущественная обеспеченность его исполнения: посмертное воле-
изъявление об отношении к телу гражданина подлежит исполнению ровно
настолько, насколько для этого достаточно оставшегося после его смерти
имущества.
9053. Право гражданина на достойное посмертное отношение к его
доброму имени и памяти о нем. Оно выводимо из абз. 2 п. 1 ст. 152, п. 2
ст. 1267 и п. 2 ст. 1316 ГК, согласно которому по требованию заинтересо-
ванных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после
его смерти, должно, по всей видимости, исчерпываться правомочием назна-
чения лица или лиц, на которое (которых) гражданин возлагает бремя
охраны его доброго имени и памяти после своей смерти. Такое распоряже-
ние также подлежит исполнению лишь в случае, когда расходы на такое
исполнение могут быть покрыты из наследственной массы распорядителя.
Саму же возможность «защиты чести и достоинства гражданина после его
смерти» следует считать особым субъективным гражданским правом —
правом гражданина рассчитывать при жизни на уважение к своей памяти
после смерти.
§ 4. Права поддержания социально-значимых представлений
(п. 906—908)
906. Постановка вопроса. Нормы ст. 150—152 ГК провозглашают прин-
цип предоставления правовой охраны чести, достоинству и деловой репу-
тации. Но это не значит, что они могут быть основанием к выводу о том,
что ГК признает субъективные права на честь, достоинство и деловую репу-
тацию. Честь, достоинство и деловая репутация (охватываемые все в сово-
купности также понятием доброго имени) лица не поддаются не только
формализации (индивидуализации), но и сколько-нибудь точному определе-
нию вообще. Честь, достоинство и деловая репутация — это представления
о частном лице, его положительных и отрицательных качествах (достоин-
ствах и недостатках), его деяниях, а также всяких вообще событиях, имев-
ших место в жизни известного лица. Такие представления никак не могут
быть объектами не только каких-либо субъективных прав, но и непосред-
ственной гражданско-правовой охраны. Но надлежащие социальные усло-
197
вия формирования и (или) поддержания таких представлений вполне могут
быть рассмотрены как объекты личных прав, одноименных с соответству-
ющими представлениями, — прав на защиту чести, достоинства и деловой
репутации.
9061. Почему не может существовать прав на честь, достоинство
или деловую репутацию? Потому что все это — представления об извест-
ном частном лице. Представления о другом лице называются честью
и деловой репутацией] представления лица о себе самом — достоинством.
Очевидно, что такие представления формируются сами по себе, сообразно
особенностям восприятия личности и действий известного субъекта. Право
не способно «сформировать» честь человеку бесчестному, создать дело-
вую репутацию тому, кто никогда не занимался предпринимательством
(или занимался им ненадлежащим образом), и уж тем более оделить досто-
инством человека недостойного. Все перечисленное становится результа-
том отнюдь не правого регулирования, но либо дается человеку с рождения
(честь и достоинство), либо приобретается в процессе деятельности людей
(репутация). Единственное, за что право действительно способно побо-
роться, — так это за чистоту условий ведения такой деятельности, в про-
цессе которой происходит формирование и поддержание адекватных пред-
ставлений о частных лицах, т.е. формирование и поддержание их чести,
достоинства и деловой репутации.
9062. Право на надлежащие условия формирования чести, достоин-
ства и деловой репутации. Каким же образом гражданское право охраняет
социальные условия поддержания чести и достоинства и формирования
репутации лица? Сохранение чести и достоинства, а также формирова-
ние репутации должно быть признано делом, всецело находящимся в руках
каждого конкретного лица. Участие посторонних лиц в этих процессах если
и может быть допущено, то только с положительно выраженного согласия
того, о ком идет речь. Лицо, заботящееся о создании собственного пози-
тивного облика, очевидно, будет склонно к преувеличению своих заслуг
и затушевыванию недостатков; иные частные лица, напротив, чаще всего
будут склоняться к обратному. Поставить рамки «участию» в поддержа-
нии и (или) формировании социально значимых представлений о частных
лицах, в первую очередь чужому и негативному участию1, — вот эту задачу
и выполняет гражданское право. Центром тяжести субъективного граждан-
ского права поддержания (формирования) социально значимых представле-
ний о частных лицах является правомочие субъекта таких представлений
запрещать или ограничивать участие других (посторонних) лиц в их фор-
мировании и поддержании.
907. Право на защиту чести, достоинства и деловой репутации. Право
на надлежащие условия поддержания чести и достоинства, а также
на надлежащие условия формирования деловой репутации — личное право,
состоящее из правомочия лица рассчитывать на нормальные социальные
1 В этих целях гражданское право — как мы увидим далее — запрещает распространение
не соответствующих действительности порочащих сведений (негатива), но никак не реаги-
рует на распространение информации, ложно восхваляющей частное лицо (позитива).
198
условия повседневной правомерной деятельности, использовать таковые
для осуществления этой деятельности и (главное) запрещать третьим
лицам изменять данные условия посредством распространения ложных све-
дений, порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию. Наруше-
ние права на условия поддержания и формирования социально значимых
представлений о частном лице приводит к возникновению относительного
гражданского правоотношения между правонарушителем и потерпевшим.
Входящее в его содержание субъективное право потерпевшего требовать
от правонарушителя совершения действий, направленных на восстановле-
ние надлежащих социальных условий поддержания чести и достоинства,
а также формирования репутации, называется правом на защиту чести,
достоинства и деловой репутации. Оно обладает способностью к принуди-
тельной реализации в исковом порядке, т.е. является охранительным субъ-
ективным гражданским правом.
9071. Основание возникновения права на защиту чести, достоинства
и деловой репутации. Действующее законодательство называет данный
юридический факт распространением не соответствующих действи-
тельности порочащих сведений. Распространение — это такое сообщение
сведений, адресатами (получателями) которого является неопределенно
широкий круг лиц. Предметом распространения должны быть не соот-
ветствующие действительности порочащие сведения. Порочащими
следует считать любые сведения, унижающие честь или достоинство либо
умаляющие деловую репутацию гражданина; в силу презумпций закон-
ности и добросовестности поведения частных лиц такие сведения предпо-
лагаются не соответствующими действительности — обратное должно
быть доказано лицом, распространившим порочащие сведения. Не соот-
ветствующие действительности порочащие сведения адресуются в публику',
их распространение затрудняет формирование адекватных представлений
о соответствующем частном лице (приводит к формированию неадекват-
ных представлений о нем). Знал ли тот, кто распространяет порочащие све-
дения о том, что они не соответствуют действительности, или нет — этот
вопрос для права гражданского значения не имеет1.
9071 2. Оскорбление и диффамация. Распространение не соответствую-
щих действительности порочащих сведений надлежит отличать от понятий
смежных, а именно от оскорбления и диффамации. Порочащие сведения,
о распространении которых мы рассуждаем, касаются фактических обсто-
ятельств, имеющих отношение к жизнедеятельности определенного част-
ного лица; утверждение о самом частном лице и его личных качествах, выра-
женное к тому же в неприличной форме, будет называться оскорблением2.
С другой стороны, к рассматриваемому понятию примыкает так называе-
мая диффамация — распространение сведений, хотя и порочащих, но дей-
1 Но он имеет значение для права уголовного — распространение заведомо ложных
(не соответствующих действительности) порочащих сведений называется клеветой и обра-
зует состав преступления (ст. 129 УК РФ).
2 «Иванов ест на завтрак детей» — случай распространения сведений, не соответствую-
щих действительности; «Иванов — людоед» — оскорбление.
199
ствительности соответствующих1. По этой (последней) причине диффама-
цию невозможно признать действием, нарушающим право на надлежащие
условия формирования чести, достоинства или деловой репутации; однако
распространение и таких сведений способно стать причиной возникнове-
ния у гражданина, которого они касаются, морального вреда, подлежащего
возмещению1 2.
908. Право на защиту репутации автора (на неприкосновенность про-
изведения). Право на неприкосновенность произведения и его защиту
от искажений состоит из правомочий его обладателя (автора или испол-
нителя) вносить в произведение любые изменения и дополнения3, а также
разрешать и запрещать совершение перечисленных действий другим лицам
(п. 1 ст. 1266, подп. 4 п. 1 ст. 1315 ГК)4. Данное право подвержено ряду
содержательных ограничений, общий смысл которых объясняется его аль-
тернативным вариантом наименования — правом на защиту репутации
автора. Целью признания за автором и исполнителем прав на неприкосно-
венность их произведений является запрет внесения в них таких изменений,
которые способны повредить репутации данного лица как автора, а именно
исказить (извратить) авторский замысел или нарушить целостность его
восприятия публикой. Допустимы, следовательно, изменения, (1) не нано-
сящие ущерба репутации автора (исправление ошибок); (2) представля-
ющие собой пародию; (3) являющиеся неизбежными в процессе свобод-
ного использования некоторых видов произведений (например, программ
для ЭВМ).
1 Утверждение «На протяжении 10 лет адвокат Иванов не выиграл ни одного судебного
процесса», безусловно, порочащее Иванова как профессионала, может быть как распростра-
нением сведений, подпадающим под ст. 152 ГК РФ, так и диффамацией. Квалификация будет
зависеть от того, соответствует ли данное утверждение действительности.
2 Наше законодательство не определяет последствий распространения сведений
(а) искаженных (неполных); (б) не соответствующих действительности, но не являющихся
порочащими и (в) сведений, порочащих доброе имя коллективов (групп) частных лиц,
не обладающих гражданской правосубъектностью. Поскольку распространение таких сведе-
ний способно привести к искажению условий формирования социально-значимых представ-
лений о частных лицах, я полагаю, что такие последствия должны определяться правилами
ст. 152 ГК.
3 Это право распространяется на произведения не только авторского, но и исполнитель-
ского творчества, причем как на все произведение в целом, так и на все его составные части,
безотносительно к их оригинальности. Только автор вправе решать вопрос о доработке, пере-
работке и переделке произведения, о снабжении его иллюстрациями, пояснениями, коммен-
тариями, примечаниями, эпиграфами, аннотациями, рекламными вставками и сообщениями
и т.п., сокращать или дополнять его, переводить и т.д.
4 Принадлежащую автору (исполнителю) возможность своим распоряжением, отдан-
ным в порядке назначения исполнителя завещания, назначить лиц, на которых он возлагает
охрану своего авторства, имени и репутации (п. 2 ст. 1267, п. 2 ст. 1316), следует считать
частным проявлением такого субъективного гражданского права, как право рассчитывать
при жизни на уважение к своей памяти после смерти.
Раздел X
ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПОСМЕРТНОГО
ПРАВОПРЕЕМСТВА
Глава 35
НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО
§ 1. Понятие и основные категории (п. 909-9127)
909. Наследственное право и наследование. Наследственным правом
(в объективном смысле) называется совокупность гражданско-правовых
норм, регулирующих общественные отношения, возникающие в процессе
наследования и в связи с ним. Наследованием же (наследственным пре-
емством или наследством) называется единовременный посмертный пере-
ход всех частных прав и обязанностей, принадлежавших физическому лицу
(наследодателю), к одному или нескольким иным лицам — наследникам.
Коротко: наследование — это частный случай универсального транзитив-
ного правопреемства, а именно посмертное универсальное транзитивное
правопреемство. Согласно п. 1 ст. 1110 ГК вся совокупность прав и обязан-
ностей, принадлежавших умершему (его имущество), «...переходит к дру-
гим лицам в порядке универсального правопреемства, т.е. в неизменном
виде как единое целое и в один и тот же момент». Оговорка «если из пра-
вил ГК не следует иное» указывает на то, что некоторые виды имущества
(прав и обязанностей), оставшегося после смерти физического лица, пере-
ходят к другим лицам в особом (не наследственном) порядке — сингулярном
или по основанию выморочности.
9091. Источники наследственного права. Согласно п. 2 ст. 1110 ГК
наследование регулируется самим Кодексом, другими (федеральными)
законами (ими определяются, главным образом, особенности наследова-
ния отдельных видов имущества1), а в предусмотренных ими случаях —
и иными правовыми актами, т.е. указами Президента РФ и постановлени-
ями Правительства РФ1 2. Основным источником наследственного права
в объективном смысле слова является разд. V (ст. 1110-1185) ГК. Не мень-
1 Таковы, например, нормы п. 2 ст. 21, п. 10 ст. 22, подп. 2 п. 2 ст. 80 ЗК, ч. 4 ст. 130,
ст. 131 ЖК, п. 1 ст. 36, п. 3 ст. 60, п. 4 ст. 71, п. 3 ст. 74 СК, п. 5 ч. 1 ст. 23, ч. 2 ст. 30, п. 9
ч. 2 ст. 264 ГПК, ч. 2 ст. 134 УПК, ч. 2 ст. 20, ч. 4 ст. 20.1 Федерального закона от 13.12.1996
№ 150-ФЗ «Об оружии», ст. 61.5, п. 4 ст. 207 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
«О несостоятельности (банкротстве)», абз. 4 п. 5 ст. 45 Федерального закона от 07.07.2003
№ 126-ФЗ «О связи», п. 3 ст. 25 Федерального закона от 22.10.2004 № 125-ФЗ «Об архив-
ном деле в Российской Федерации», п. 7 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 15-2ФЗ
«О персональных данных» и др.
2 См. постановления Правительства РФ от 27.05.2002 № 350 «Об утверждении предель-
ного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору
доверительного управления наследственным имуществом» и № 351 «Об утверждении Пра-
вил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках».
203
шее (а с точки зрения практической, может быть, даже и большее) значе-
ние имеют нормы Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993
№ 4462-1.
910. Открытие наследства и его основания. Возникновение наслед-
ственных правоотношений (наследственных прав) называется открытием
наследства. Как всякий юридический эффект, данное последствие вызыва-
ется известными юридическими фактами, характеризуемыми своим суще-
ством, временем и местом наступления. С точки зрения своего существа,
юридическими фактами, вызывающими открытие наследства, могут быть
либо смерть гражданина (в том числе та, факт которой установлен в судеб-
ном порядке), либо его объявление умершим (ст. 1113 ГК).
9101. Время открытия наследства. Временем открытия наследства
является либо день смерти гражданина, либо (при объявлении гражданина
умершим) день, установленный по п. 3 ст. 45 Кодекса (ст. 1113, 1114 ГК),
т.е. день вступления в законную силу решения суда об объявлении граж-
данина умершим или иной, указанный в таком решении день. Временем
открытия наследства определяется, прежде всего, круг лиц, которые могут
быть наследниками (см. ст. 1116). Затем (а) временем открытия наслед-
ства определяется состав (ст. 1112) и ценность (рыночная стоимость)
наследственной массы; (б) от момента открытия наследства отсчитыва-
ются сроки существования и защиты наследственного права — правомочий
на принятие и непринятие (ст. 1154, 1155), а также на отказ от наслед-
ства (ст. 1157-1159); наконец, (в) именно время открытия наследства ста-
нет тем моментом, с которого права, составляющие наследственную массу,
будут считаться прираженными к наследникам, принявшим наследство,
независимо от времени такого принятия (п. 4 ст. 1152). Разумеется также
то, что время открытия наследства определяет законодательство, регла-
ментирующее наследственные отношения.
9102. Место открытия наследства. Местом открытия наследства
считается последнее место жительства наследодателя (см. ст. 20 ГК),
а если оно неизвестно или находится за пределами территории РФ, —
место нахождения имущества (наследственной массы) или его основной
части — недвижимости или наиболее ценной ее части либо движимости
или наиболее ценной ее части (ст. 1115). По месту открытия наследства
определяется место совершения любых юридически значимых действий,
касающихся наследственной массы. Так, заявления о принятии наслед-
ства и отказе от него подаются нотариусу, совершающему нотариаль-
ные действия в месте открытия наследства (п. 1 ст. 1153, ст. 1159 ГК);
им же производится и оформление права на наследство (ст. 1162); он же
будет принимать меры к охране наследственного имущества (ст. 1171).
По месту открытия наследства предъявляются претензии и иски к лежа-
чему наследству (т.е. к наследственной массе, наследник которой еще
не объявился — п. 3 ст. 1175) и, наконец, определяется государство, зако-
нодательство которого будет регулировать отношения по наследованию
(ст. 1224).
911. Наследование по закону и по завещанию (основания наследова-
ния). Как определить, кто и почему подлежит призванию к наследованию
204
после смерти известного лица — становится активным субъектом наслед-
ственных правоотношений? У каких именно лиц и почему именно у них
со смертью наследодателя возникает наследственное право в субъективном
смысле слова? Ответы на эти и иные связанные с ними вопросы в каждом
конкретном случае могут быть получены из двух источников — (1) закона
и (или) (2) завещания. Говорят (см., например, ст. 1111 ГК), что наследо-
вание осуществляется по завещанию и по закону. Толкование этой нормы
в совокупности с положениями гл. 62 и 63 (о наследовании по завещанию
и по закону) приводит нас к следующему ее пониманию: круг лиц, подлежа-
щих призванию к наследованию (наследников), может определяться предпи-
саниями ГК и (или) завещания. Наследование по закону имеет место тогда
и постольку, когда и поскольку оно не изменено завещанием1; кроме того,
нормы о наследовании по закону могут (в случаях, установленных ГК) при-
меняться даже при наличии действительного завещания на все имущество
наследодателя1 2 3.
911 к Круг лиц — наследников по закону. При отсутствии завещания
или его полной недействительности наследственные права приобрета-
ются только лицами, перечисленными в законе, — наследниками по закону.
ГК РФ (ст. 1141 — 1145, 1148) предусматривает призвание к наследова-
нию лиц, относящихся к числу наследников по закону, в порядке очеред-
ности^ и различает восемь очередей таких наследников: (1) дети, супруг
(супруга), родители, а также (по праву представления) внуки и их прямые
потомки; (2) братья, сестры, дед и бабка, а также (по праву представления)
дети братьев и сестер (племянники и племянницы); (3) братья и сестры
родителей (дядья и тетки), а также (по праву представления) двоюродные
братья и сестры (дети дядьев и теток наследодателя); (4) прадеды и пра-
бабки; (5) дети родных племянников и племянниц, родные братья и сестры
дедов и бабок; (6) дети двоюродных внуков и внучек, дети двоюродных
братьев и сестер, дети двоюродных дедов и бабок; (7) пасынки, падчерицы,
отчим и мачеха; (8) нетрудоспособные к моменту открытия наследства
(а) лица, относящиеся к числу наследников тех очередей, что не призыва-
ются к наследованию, и не менее года до смерти наследодателя находивши-
еся на его иждивении, а также (б) иные нетрудоспособные лица, которые
не менее одного года ко дню открытия наследства находились на иждиве-
1 Так случается, (а) если наследодатель вовсе не составлял завещания, (б) если состав-
ленное им завещание признано недействительным полностью или в части или же (в) если
оно касается не всей (только части) наследственной массы.
2 Так происходит, если (а) наследники по завещанию умерли до открытия наследства
или одновременно с ним, или (б) ни один из них не принял наследства, или (в) все они
отстранены от наследства по причине недостойности, или (г) имеют место различные комби-
нации (сочетания) факторов (а), (б) и (в) (например, из четырех наследников по завещанию
один умер до открытия наследства, другой не принял наследства, а двое оставшихся были
отстранены от наследования как недостойные), а также (д) при наличии среди наследников
по закону лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве.
3 Это означает, что условием возникновения наследственного права наследников каж-
дой последующей очереди является либо отсутствие наследников предшествующих очередей,
либо непринятие ими наследства, либо отказ ими от наследства, либо лишение их завещате-
лем права наследования, либо отстранение их от наследования как недостойных.
205
нии наследодателя и проживали совместно с ним1. Внутри одной и той же
очереди наследники наследуют в равных долях (п. 2 ст. 1141), за исключе-
нием наследования по праву представления.
9112. Круг лиц — наследников по завещанию. При наличии действи-
тельного завещания, определяющего судьбу всего имущества, к наследова-
нию надлежит призвать (1) лиц, призвание которых соответствует содер-
жанию завещания, — наследников по завещанию (иначе — тестаментарных
наследников}, а также (2) лиц, имеющих право на обязательную долю
в наследстве (их перечень см. в ст. 1149 ГК). Говорят, что в этом случае
имеет место наследование по завещанию. Каждый из назначенных в завеща-
нии наследников вправе принять завещанное ему имущество. Если в заве-
щании, назначающем нескольких наследников, не сказано, кому какое
имущество или его часть причитается, имущество считается завещанным
в равных долях (п. 1 ст. 1122).
912. Специальное наследование (общее понятие). Специальным сле-
дует именовать наследование по закону и (или) завещанию, отклоняющееся
от общих правил о наследовании по закону или по завещанию (например,
о порядке очередности, распределении наследственного имущества между
наследниками), а также наследование, осложненное различными привхо-
дящими обстоятельствами и приводящее к его несоответствию ни одному
из двух классических типов. Признав существование наследования, под-
чиняющегося специальным правилам, логично назвать его наследованием
специальным и противопоставить ему классические виды наследования
(по закону и по завещанию). Следуя нашему законодательству, нужно
выделить несколько случаев (видов) специального наследования: (1) сме-
шанное; (2) по праву на обязательную долю в наследстве; (3) по праву
представления; (4) по праву бенефициара; (5) по праву ординарной суб-
ституции; (6) по праву приращения и (7) по праву наследственной транс-
миссии (трансмиссионное наследование).
9121. Смешанное наследование. При (1) наличии завещания, опреде-
ляющего судьбу лишь части наследственной массы, при (2) частичной
недействительности завещания, (3) в случаях, когда кто-либо из наслед-
ников по завещанию, не имея подназначенных ему наследников (субститу-
тов), не примет наследства (в том числе вследствие своей смерти прежде
открытия наследства), безадресно откажется от него или будет отстра-
нен от наследования как недостойный, а также при (4) наличии лиц, имею-
щих право на обязательную долю в наследстве, круг лиц, подлежащих при-
званию к наследованию, будет определяться и по закону, и по завещанию.
ГК специально не указывает, что в подобных случаях завещанная часть
наследственной массы перейдет к тестаментарным наследникам, а другая
ее (незавещанная) часть — к наследникам по закону, но такой вывод явля-
1 Последняя (восьмая) очередь наследников называется очередью скользящей, поскольку
составляющие ее лица наследуют наравне с наследниками той очереди, которая призыва-
ется к наследованию. Лишь при отсутствии наследников всех семи очередей и наследников
восьмой группы (а) ее группа (б) образует самостоятельную (восьмую) очередь наследников
по закону.
206
ется единственно возможным и (косвенно, правда) следует из норм п. 4
ст. 1131, п. 2 ст. 1149, абз. 1 п. 1 ст. 1161 ГК. Такое наследование называется
смешанным.
9122. Наследование по праву обязательной доли. Право на обязатель-
ную долю в наследстве — т.е. право на получение известной части имуще-
ства наследодателя независимо от содержания завещания — принадлежит
гражданам, обладающим в момент открытия наследства определенными
личными качествами, такими как (1) близкое родство с наследодателем +
+ несовершеннолетие или нетрудоспособность; (2) вхождение в круг
наследников по закону + не менее чем годичное нахождение на иждивении
наследодателя; (3) не менее чем годичное нахождение на иждивении насле-
додателя + совместное с ним проживание (п. 1 и 2 ст. 1148, п. 1 ст. 1149
ГК). Объектом права на обязательную долю в наследстве является не менее
половины доли, которая причиталась бы каждому из лиц, имеющих такое
право, при наследовании в отсутствие завещания (п. 1 ст. 1149).
9123. Наследование по праву представления. Это наследование лиц,
хотя и входящих в число наследников по закону, но имеющее место лишь
при условии, что они являются прямыми нисходящими потомками наслед-
ника, подлежавшего призванию к наследованию по закону, но умершего одно-
временно с наследодателем или прежде него (см. п. 1 ст. 1146 ГК)1. Право
представления не возникает у потомков недостойного наследника, а также
потомков наследника по закону, лишенного наследодателем наследства
(п. 2 и 3 ст. 1146). На всех лиц, наследующих по праву представления, при-
ходится та часть наследственного имущества, которая причиталась бы
их общему правопредшественнику, если бы он был жив и призывался бы
к наследованию; она делится между ними поровну.
9124. Бенефициарное наследование. Бенефициарным называется
наследование, право на которое возникает вследствие отказа наследника,
призванного к наследованию по тому или иному основанию, от причита-
ющегося ему наследства в пользу определенного лица — выгодоприобрета-
теля или бенефициара (п. 1 ст. 1157, п. 1 ст. 1158 ГК). Возможность отказа
от наследства обставлена ГК многочисленными довольно запутанными
условиями и ограничениями, подробно они рассматриваются далее.
9125. Наследование по праву ординарной субституции. О назначении
бенефициара известному наследнику может позаботиться за этого послед-
него наследодатель — он вправе своим завещанием назначить известное
лицо наследником, если можно так выразиться, второй категории, запас-
ным или подставленным наследником. Такой — подставленный — наслед-
ник призывается к наследованию, если какой-то другой наследник (пер-
вого уровня) умрет (до открытия наследства, одновременно с завещателем
или не успев принять наследство), либо не примет наследство, либо отка-
1 Из п. 9111 видно, что к числу наследников по праву представления, относятся (1) внуки
наследодателя и их нисходящие, т.е. потомки детей наследодателя — наследников первой
очереди (п. 2 ст. 1142 ГК); (2) племянники и племянницы наследодателя, т.е. потомки его
братьев и сестер — наследников второй очереди (п. 2 ст. 1143); (3) двоюродные братья
и сестры наследодателя, т.е. потомки его дядьев и теток — наследников третьей очереди
(п. 2 ст. 1144).
207
жется от него, не будет иметь права наследования или будет отстранен
от наследования (п. 2 ст. 1121 ГК). Говорят, что такой — подназначенный —
наследник наследует по праву субституции и называется, соответственно,
субститутом.
9126. Наследование по праву приращения. Это — наследование, право
на которое возникает у лица, входящего в число наследников по закону,
призванных к наследованию, либо в число наследников по завещанию
вследствие отпадения другого наследника, который подлежал бы призва-
нию к наследованию по основанию иному, чем отказ от наследства1. В таких
случаях право на принятие наследства в доле отпавшего наследника пере-
ходит к оставшимся наследникам по закону (при отпадении наследника
по закону или по завещанию, которым не все имущество завещано лицам,
не входящим в круг наследников по закону) или по завещанию (при отпа-
дении наследника по завещанию, которым все имущество завещано лицам,
не входящим в круг наследников по закону) пропорционально их наслед-
ственным долям, как бы «прирастая» к ним. Права приращения не возни-
кает при отпадении наследника, имеющего субститута (см. пред, пункт),
к которому в этом случае право наследования и переходит (п. 2 ст. 1121,
п. 2 ст. 1161).
9127. Трансмиссионное наследование. Это наследование, которое имеет
место в результате перехода по наследству права на принятие наследства.
Такой переход возможен от призванного к наследованию наследника
по завещанию или закону, умершего после открытия наследства, но не
успевшего его принять; адресатами этого перехода становятся наслед-
ники этого наследника, подлежащие призванию к наследству по завещанию
или по закону (п. 1 ст. 1156 ГК). Сам переход права на принятие наследства
к наследникам наследника, не успевшего принять наследство вследствие
смерти, называется наследственной трансмиссией', правопредшественник,
от которого такой переход осуществляется (наследник, не успевший при-
нять наследство), называется трансмитентом, а правопреемники (наслед-
ники трансмитента) — трансмиссарами. Трансмиссионное наследование
«не срабатывает», если трансмитенту подназначен субститут (п. 2 ст. 1121).
§ 2. Объект наследственного права (п. 913—920)
913. Наследственная масса. Объект наследственного права называется
наследственной массой, наследством или наследственным имуществом
(п. 1 ст. 1110, ст. 1112 ГК). В состав наследства входит всё принадлежавшее
наследодателю на момент открытия наследства имущество, в том числе
имущественные права, как абсолютные (право собственности, исключи-
тельные права, право на принятие наследства), так и относительные (обя-
зательственные и корпоративные), а также обязанности, но лишь в пределах
действительной стоимости наследства, принятого наследником. Думается,
1 Иными словами, по одной из следующих причин: (1) безадресный отказ от наследства;
(2) непринятие наследства; (3) отсутствие права наследовать; (4) отстранение от наследова-
ния; (5) недействительность завещания (п. 1 ст. 1161 ГК).
208
что если наследование — это частный случай /грявопреемства, то очевидно,
что наследственной массой не может быть ничего иного, кроме совокуп-
ности имущественных прав и обременяющих их обязанностей, ибо ничто
иное, кроме прав и обязанностей испытать на себе эффект правопреемства
не может. Наследственная масса — частный случай имущественного ком-
плекса.
914. Актив и пассив наследственной массы. Наследственная масса,
будучи имущественным комплексом — объектом универсального право-
преемства, включает в себя не только права, но и обязанности. Права
образуют актив наследственной массы, обязанности составляют ее пас-
сив. Совокупность прав и обязанностей, составляющих наследственную
массу, — совокупность не случайная, но приуроченная к единому целевому
началу: обслуживанию имущественной сферы наследодателя. Как актив
баланса юридического лица (кредит счета) характеризует то, что приоб-
ретено, а пассив (дебет счета) — то, откуда это взялось, точно так же права
в наследственной массе выступают тем предметом, в котором, собственно,
как принято считать, и заключается наследственная масса (наследство),
а обязанности — той ценой, которую наследодатель при своей жизни «упла-
тил» за приобретение таких прав. Актив и пассив — две стороны одной
медали; в нашем случае — прижизненной деятельности наследодателя.
Наследование, будучи по своей сути универсальным правопреемством,
означает одновременное преемство во всех правах и всех обязанностях либо
преемство в определенной части прав и в соответствующей ей доле обя-
занностей.
9141. Предел обременения наследственной массы. Действующее рос-
сийское законодательство исходит из принципа, согласно которому наслед-
ник не может приобрести обязанностей больше, чем те, что могут быть
исполнены за счет стоимости активной части наследственного имущества.
Наследник, принявший наследство, «...отвечает по долгам наследодателя
в пределах стоимости перешедшего к нему наследственного имущества»
(п. 1 ст. 1175 ГК), причем солидарно с другими наследниками', при этом
наследник-трансмиссар отвечает в пределах стоимости имущества, унас-
ледованного им в порядке наследственной трансмиссии по долгам одного
только наследодателя трансмитента, но не самого этого трансмитента —
наследника, от которого к нему перешло право на принятие наследства (п. 2
ст. 1175). Иными словами, даже если пассив наследственной массы превы-
шает ее актив, наследники все равно могут позволить себе не сильно беспо-
коиться: им не придется платить кредиторам наследодателя более, чем они
сами реально (действительно) получат от такого наследодателя. Не входя
в обсуждение вопроса о целесообразности такого решения, нельзя не заме-
тить, что оно, конечно, совершенно не соответствует сущности наследова-
ния как правопреемства универсального.
915. Супружеская доля. Согласно ст. 1150 ГК в наследственную массу
не включается часть общего имущества, совместно нажитого наследодате-
лем и его (ее) супругой (супругом) в браке и принадлежащего по закону
или брачному контракту пережившему супругу. Между наследниками
(включая пережившего супруга) распределяется лишь личное имущество
209
умершего, а также его доля в общем имуществе, определяемая в соответ-
ствии со ст. 256 ГК, и. 4 которой (о правилах определения долей супругов
в общем имуществе для целей его раздела) отсылает нас к семейному зако-
нодательству. Согласно ст. 39 СК доли в таком общем имуществе супругов,
к которому применяются правила о его законном режиме, признаются рав-
ными, если только суд не найдет оснований отступить от этого принципа;
результат раздела супружеского имущества, подчиняющегося договорному
режиму, напрямую зависит от содержания брачного договора. То есть доля
супруга, пережившего наследодателя, в их совместно нажитом в браке
имуществе, является собственностью пережившего супруга, не включа-
ется в наследственную массу и в счет наследственной доли пережившего
супруга не засчитывается. И без особой на то статьи Кодекса понятно, что
реализуя свое право на пресловутую «супружескую долю», супруг отнюдь
не получает чего-то исключительного как наследник, а лишь сохраняет
за собою то, что ему принадлежит и без всякого наследования.
916. Неоднородность наследственной массы. Наряду с теми пра-
вами и обязанностями, которые вовсе не входят в наследственную массу
и по смерти их обладателя либо прекращаются, либо становятся объек-
тами сингулярного преемства, существует и ряд прав, в наследственную
массу все-таки включаемых, но при этом переходящих к наследникам
по-особому1. Огрубляя, можно сказать, что не всякое имущество, входящее
в наследственную массу, наследуется по одинаковым правилам. В настоящее
время особые правила перехода по наследству установлены для перехода:
(1) прав собственности на предметы обычной домашней обстановки и оби-
хода (ст. 1169 ГК), ограниченно оборотоспособные вещи (ст. 1180), госу-
дарственные награды, почетные и памятные знаки (п. 1 ст. 1185); (2) прав
собственности и пожизненного наследуемого владения земельным участ-
ком (ст. 1181, 1182); (3) прав, составляющих предприятие, в том числе иму-
щественный комплекс крестьянского (фермерского) хозяйства (ст. 1178,
1179); (4) прав требования денежных средств со вкладов и счетов в банках
(ст. 1128); (5) корпоративных прав — прав участия в хозяйственных това-
риществах, обществах, производственных кооперативах (ст. 1176), а также
в потребительских кооперативах (ст. 1177); (6) права пользования вещами,
предоставленными наследодателю публичным образованием на льготных
условиях (ст. 1184).
917. Имущественные права, не входящие в наследственную массу.
Не входят в наследственную массу, но по смерти обладателя либо вовсе
прекращаются, либо хотя и сохраняются, но «стоят» рядом с наслед-
ственной массой, некоторые виды имущественных и личных прав и обя-
занностей, а именно права и обязанности, которые (1) неразрывно связаны
с личностью наследодателя (ч. 2 и 3 ст. 1112 ГК), в том числе алиментные,
лично-деликтные, личные неимущественные и др.; (2) являются предме-
том особого посмертного (сингулярного) правопреемства, в том числе
1 Так, встречаются права, способные перейти не ко всякому наследнику, права, преиму-
щественно переходящие к наследникам определенной категории, права, хотя и способные
перейти к наследникам, но лишь при наступлении определенных обстоятельств, зависящих
от третьих лиц и т.п.
210
легатарные и модальные (ст. 1137-1140), выморочные (ст. 1151), требова-
ния сумм в качестве средств к существованию (ст. 1183), обнародования
и использования изображения покойного (абз. 1 п. 1 ст. 152.1) и создан-
ных им произведений (п. 3 ст. 1268), осуществления и защиты его лич-
ных неимущественных прав, защиты его частной жизни (абз. 3 п. 2 ст. 150,
абз. 2 п. 1 ст. 152, п. 5 ст. 152.2), авторства, авторского имени и неприкос-
новенности его произведений (абз. 3 п. 2 ст. 1228, абз. 2 п. 1 и п. 2 ст. 1266,
п. 2 ст. 1267, п. 2 ст. 1316); права изменения назначения пожертвования
(п. 4 ст. 582), требования выплаты пожизненной ренты (абз. 2 п. 2 ст. 596),
нанимателя по договору найма жилого помещения (абз. 2 п. 2 ст. 672, п. 2
ст. 686), требования по договорам банковского вклада, вкладчиками кото-
рых до 1 марта 2002 г. сделаны завещательные распоряжения по таковым
(ст. 8.1 Вводного закона к части третьей ГК), требования выплат по догово-
рам личного страхования (п. 2 ст. 934), лично-деликтные обязанности
(абз. 2 п. 4 ст. 1073, п. 3 ст. 1076) и право принятия наследства (ст. 1156).
918. Проблема лежачего наследства. Случается, что в течение длитель-
ного времени после открытия наследства наследники по тем или иным
причинам медлят с его принятием, не могут или не хотят принимать
меры по его охране, либо даже вовсе неизвестны (например, потому, что
сами не знают об открывшемся в их пользу наследстве). Каков правовой
режим подобной, — уже образовавшейся, но еще никем не приобретенной —
наследственной массы, срок для приобретения которой еще не истек? Одни
считают, что права, составляющие лежачее наследство, являются бессубъ-
ектными, другие — что они принадлежат будущим наследникам, третьи
усматривают правосубъектность в самой наследственной массе и т.д. Пра-
вильным является ответ в том смысле, что лежачее наследство, в зависи-
мости от случая, либо принадлежит наследникам в том смысле, что таковые
могут его принять, либо является выморочным. Неудобства той неопреде-
ленной ситуации, которая может сохраняться в течение некоторого вре-
мени после открытия наследства, устраняются решением вопроса не о его
принадлежности, а о его охране и управлении им (см. сл. пункт).
919. Хранение наследства, его охрана и управление им. С целью
не допустить нахождения наследственной массы в бесхозяйном состоянии
нормы ст. 1171 ГК, ст. 64 и 68 Основ законодательства о нотариате пред-
писывают нотариусу, находящемуся вместе открытия наследства, прини-
мать, руководствуясь поступающими к нему сообщениями либо по своей
инициативе, меры к охране наследственного имущества и к управлению
им, необходимым в интересах наследников, отказополучателей, кредито-
ров или государства. Охрана наследственного имущества продолжается
до принятия наследства всеми наследниками, а если оно не принято —
до истечения срока, установленного для принятия наследства. О пред-
стоящем прекращении мер по охране наследственного имущества нота-
риус обязан предварительно уведомить известных ему наследников (ст. 68
Основ законодательства о нотариате). Если в составе наследства имеется
имущество, требующее не только охраны, но и управления им (предпри-
ятие, доля в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарище-
ства или общества, ценные бумаги, исключительные права и т.п.), нотариус
211
в качестве учредителя доверительного управления заключает договор дове-
рительного управления этим имуществом (ст. 1173).
920. Правовое положение душеприказчика. Исполнение распоряже-
ний наследодателя, выраженных в завещании, осуществляется либо самими
наследниками по завещанию (лицами, прямо заинтересованными в их ско-
рейшем и эффективном исполнении), либо (полностью или в части) специ-
ально назначенным для этого лицом, которое называется исполнителем заве-
щания или, иначе, душеприказчиком. Правовое положение душеприказчика
определяется нормами ст. 1134—1136 ГК несколько непоследовательно.
С достоверностью можно сказать лишь следующее: (1) на назначение кого-
либо душеприказчиком требуется согласие назначаемого лица (п. 1 ст. 1134
ГК); (2) юридические действия, направленные на исполнение завещания
(в том числе процессуальные), душеприказчик совершает от своего имени
(п. 3 ст. 1135); (3) душеприказчик является носителем установленных
законом обязанностей перед наследниками и выгодоприобретателями (п. 2
ст. 1135); (4) душеприказчик «...имеет право на возмещение... необходимых
расходов, связанных с исполнением завещания, а также на получение сверх
расходов вознаграждения... если это предусмотрено завещанием» «з« счет
наследства» (ст. 1136); (5) статус («полномочия») душеприказчика осно-
вывается на завещании, удостоверяется свидетельством нотариуса (п. 1
ст. 1135) и (6) может быть прекращен только судом по инициативе душе-
приказчика или наследников (п. 2 ст. 1134). Приведенные нормы дают
нам пример юридически весьма своеобразной фигуры — частного лица,
совмещающего в себе черты субъекта, занимающегося реализацией чужой
гражданской правосубъектности, но в то же время преследующего и свой
собственный частный интерес — этакую дуалистическую конструкцию
душеприказчичества.
§ 3. Юридическая природа наследственного права (п. 921—926)
921. Наследственное право в субъективном смысле. Наследственное
право в субъективном смысле (право наследования) — абсолютная граж-
данско-правовая форма, включающая в себя правомочие принять наслед-
ство. Наследственное право как особая (самостоятельная, содержательно
не совпадающая с другими) гражданско-правовая форма обрамляет собой
общественные отношения, складывающиеся в момент открытия наслед-
ства и сохраняющиеся только до его принятия, поскольку в момент при-
нятия наследства пресловутое наследование — универсальное правопреем-
ство — наконец-таки свершается, достигается цель наследственного права.
С принятием наследства наследник становится обладателем прав и обязан-
ностей, составляющих наследственную массу. Рассуждать с этих пор о его
наследственных правах становится более невозможным. Наследственное
право рассчитано на свое однократное осуществление, каковое, сверша-
ясь путем принятия наследства, раз и навсегда прекращает его. Отказ
от наследства и его непринятие следует считать формами распоряжения
наследственным правом.
212
922. Призвание к наследованию. Термин «призвание к наследованию»
довольно широко используется в литературе и нашем ГК1, как правило, без
какой бы то ни было расшифровки. Что же это значит — «быть призван-
ным» к наследованию? Кто, кого (видимо, наследников), в какие сроки,
как, в каком порядке и к чему (судя по всему, к наследованию) должен
«призвать»? Большинство из поставленных вопросов не имеют ответов,
ибо понятие призвания к наследованию принадлежит к разряду самых
таинственных в нашем положительном законе и правовой науке. Имеющи-
еся в литературе объяснения на этот счет таковы, что никак не позволяют
счесть призвание к наследованию ни за содержание, ни даже за цель какого-
либо субъективного права. Максимум, на что может претендовать преслову-
тое право быть призванным к наследованию, — так это на состояние ожи-
дания (перспективы) возникновения наследственного права у определенного
лица в определенных условиях. В итоге призванными к наследованию будут
считаться лица, у которых возникли такие права, т.е. лица, составляющие
в каждом конкретном случае круг наследников по закону и (или) по заве-
щанию. Понятие призвания к наследованию, по сути, тождественно поня-
тию возникновения права на принятие наследства после смерти известного
гражданина (наследодателя).
923. Принятие наследства (общие положения). Если наследственное
право в субъективном смысле — это право на принятие наследства, то,
по крайней мере, центральным правомочием, входящим в состав всякого
наследственного права, является юридически защищенная возможность
наследника принять открывшееся наследство, т.е. приобрести права
и обязанности, составляющие наследственную массу. Данное право осу-
ществляется собственными активными действиями наследника, кото-
рые должны отвечать требованиям и совершаться по правилам, установ-
ленным ст. 1152—1155 ГК, и имеет срочный характер, т.е. существует
в течение определенного законом промежутка времени. Его реализация
приводит к юридическому результату — приобретению наследства, т.е.
к переходу к наследнику, осуществившему право на принятие наследства,
тех прав и обязанностей, что составляют наследственную массу, — дости-
жению эффекта наследования или наследственного правопреемства. Нако-
нец, право на наследство, понимаемое как право на принятие наследства,
само способно стать объектом посмертного преемства — наследственной
трансмиссии (п. 9127).
9231. Юридическая природа принятия наследства. Акт принятия
наследства — односторонняя сделка, распространяющая свою силу как
на будущее, так и на прошлое время, вплоть до момента открытия наслед-
ства. Принятие наследства должно соответствовать не только общим тре-
бованиям, предъявляемым законом ко всяким вообще односторонним
сделкам, но и некоторым специальным (особым) условиям. Так, принятие
наследства может быть только полным и безоговорочным; согласно абз. 1
п. 1 ст. 1152 ГК принятие любой части наследства равнозначно принятию
1 Пункт 2 ст. 1114, ст. 1116, абз. 1 п. 1 ст. 1117, п. 1 ст. 1141, п. 2 и 3 ст. 1145, п. 1 и 2
ст. 1148, п. 1 ст. 1149, абз. 2 п. 2 ст. 1152, п. 1 ст. 1156, п. 1 и 3 ст. 1158, абз. 1 п. 1 ст. 1161 и др.
213
всего наследства, причитающегося лицу по одному основанию, целиком1.
Затем согласно абз. 3 п. 2 ст. 1152 «...не допускается принятие наследства
под условием или с оговорками»; нарушение этого правила влечет, очевидно,
недействительность пресловутых условий и оговорок. Наконец, принятие
наследства совершается наследником в отношении только себя лично —
за других наследников принять наследство невозможно (п. 3 ст. 1152).
9231 2. Способы принятия наследства. Принятие наследства может быть
осуществлено двумя способами — фактическим (неформальным) и юриди-
ческим (формальным). Сущность фактического способа состоит в том, что
о намерении наследника принять наследство свидетельствуют его факти-
ческие действия2 (п. 2 ст. 1153 ГК). Эти действия, будучи фактическими,
могут быть совершены наследником лично или с привлечением третьих
лиц — технических исполнителей. Существо юридического способа приня-
тия наследства заключается в обращении наследника к нотариусу по месту
открытия наследства с письменным заявлением о принятии наследства
или о выдаче свидетельства о праве на наследство (п. 1 ст. 1153 ГК; ст. 62
Основ законодательства о нотариате). Такое заявление может быть сде-
лано самим наследником, его законным или добровольным представите-
лем, причем в доверенности последнего должно быть прямо предусмотрено
полномочие принимать наследства, причитающиеся доверителю.
9233. Срок существования права на принятие наследства. Право
на наследство существует только в течение шести месяцев со дня (1) сво-
его открытия (п. 1 ст. 1154 ГК) или (в зависимости от случая) со дня
(2) возникновения права наследования вследствие отказа другого наслед-
ника от наследства, отстранения его от наследования как недостойного (п. 2
ст. 1154), или со дня (3) отпадения по какому бы то ни было основанию
наследника, которому подназначен наследник — субститут (п. 2 ст. 1121).
Несколько иначе исчисляются сроки для осуществления права принятия
наследства фактическим или юридическим способом для лиц, наследую-
щих в случае непринятия наследства', такой наследник (по праву прира-
щения) может принять наследство в течение трех месяцев по истечении
срока на принятие наследства наследниками, не принявшими наследство
(п. 3 ст. 1154). Наконец, срок существования права на принятие наслед-
ства, в состав которого входит право на принятие другого наследства, равен
части шестимесячного срока, установленного для принятия наслед-
ства, оставшейся после смерти наследника-трансмитента, а если она
составляет менее трех месяцев, — то трем месяцам (абз. 2 п. 2 ст. 1156).
924. Непринятие наследства. Действием, противоположным принятию
наследства, является непринятие наследства — бездействие наследника
в течение срока на принятие наследства, т.е. ситуация, в которой наслед-
1 Соответственно, для принятия наследства по более чем одному основанию требуется
совершить такое количество актов принятия, которое соответствует числу оснований при-
звания к наследованию — количеству наследственных прав.
2 Как то: вступление во владение или управление наследственным имуществом, приня-
тие мер к его сохранению или защите от посягательств (притязаний), производство расходов
на содержание такого имущества, оплата долгов наследодателя, получение причитавшихся
ему денежных средств и т.п.
214
ник не совершает ни одного из действий, которое могло бы быть расценено
как принятие наследства — ни фактического, ни юридического. Законо-
дательство специально не регламентирует порядка совершения этого дей-
ствия, лишь упоминая о его возможности, да и то в незначительном коли-
честве случаев (см. п. 2 ст. 1121, п. 3 ст. 1154, п. 1 ст. 1161 ГК). В случае
непринятия наследства наследником по закону причитавшаяся ему доля
наследства поступает к иным наследникам по закону и распределяется
между ними в равных долях по праву приращения (п. 1 ст. 1161). Те же
последствия наступают при непринятии наследства тестаментарным
наследником в ситуациях смешанного наследования и такого наследова-
ния по завещанию, при котором среди назначенных наследников присут-
ствует хотя бы одно лицо, являющееся наследником по закону. Но если
тестаментарный наследник не принял наследства в ситуации, когда все
имущество было завещано наследодателем лицам, не являющимся наслед-
никам по закону, то доля наследства, причитавшаяся такому наследнику,
прирастает к долям остальных наследников по завещанию.
925. Отказ от наследства. Отказ (в отличие от непринятия, заключа-
ющегося в бездействии) представляет собой активное действие наслед-
ника, выражающееся в подаче заявления соответствующего содержания
«...нотариусу или уполномоченному в соответствии с законом выдавать
свидетельства о праве на наследство должностному лицу». Как и заявление
о принятии наследства, заявление об отказе от него должно быть подано
в письменной форме (ст. 1159 ГК; ст. 62 Основ законодательства о нота-
риате), оно должно быть полным, безоговорочным и безусловным. Отказ
от наследства — односторонняя сделка, совершение которой бесповоротно
(п. 3 ст. 1157). В зависимости от того, является ли отказ от наследственного
права адресным (совершенным в пользу определенного лица1) или без-
адресным, будет различаться судьба наследственного права, от которого
отказались: адресный отказ приведет к наследованию по праву бенефици-
ара, а безадресный — по праву приращения. Иными словами, безадресный
отказ от наследства имеет сходство с его непринятием в том отношении,
что безадресный отказ влечет те же последствия, что и непринятие наслед-
ства (ст. 1161). Нельзя отказаться от наследства имущества, причитающе-
гося по праву обязательной доли. Отказ от наследства «не сработает», если
отказавшемуся наследнику подназначен субститут или если все имущество
завещано лицам, не являющимся наследниками по закону (см. конец пред,
пункта).
926. Место наследственного права в системе гражданско-правовых
форм. Оно вполне определяется тем, что наследственное право в субъек-
тивном смысле — это право, предоставленное наследнику во имя достиже-
ния (а) юридического результата, реализуемое (б) собственными активными
действиями своего обладателя, имеющее (в) срочный характер и способное
(г) переменить своего субъекта по крайней мере трансмиссионным поряд-
1 Отказаться от наследства можно лишь в пользу тех лиц, что указаны в п. 1 ст. 1158 ГК,
а именно наследников по завещанию или наследников по закону любой очереди, не лишенных
наследства (п. 1 ст. 1119 ГК), в том числе тем, которые призваны к наследованию по праву
представления или в порядке наследственной трансмиссии.
215
ком. Права же на односторонние действия, направленные на достижение
таких юридических результатов, как приобретение, обладание, осуществле-
ние, охрана и защита тех или иных конкретных субъективных прав, а также
на распоряжение ими (определение их юридической судьбы), называются,
как мы установили ранее, правами на правообразование или секундар-
ными правами. Наследственное право в субъективном смысле — это такая
гражданско-правовая форма, которая относится к разряду не субъектив-
ных, но секундарных прав, причем абсолютной направленности. Конкури-
рующее воззрение, согласно которому субъективное наследственное право
представляет собой абсолютное субъективное право (наподобие права соб-
ственности или исключительного права) не в состоянии объяснить, как
могло бы быть нарушено такое право и, следовательно, в чем заключается
обеспечивающая его обязанность. По этой и еще ряду причин она не может
быть принята.
§ 4. Осуществление наследственного права и его последствия
(п. 927—930)
927. Приобретение наследства. Принятие наследства приводит к его
приобретению. Приобретение наследства, т.е. переход к наследнику всех
прав, составляющих наследственную массу, полностью (если наслед-
ник один) или в соответствующей части/доле (если наследников более
одного), — главная цель и правовое последствие реализации наследствен-
ного права в субъективном смысле (п. 1 ст. 1152, п. 1 ст. 1162, ст. 1164 ГК).
В результате принятия наследства недолговечное и малопонятное широ-
кому кругу лиц «право наследования» «материализуется» — превращается
в «нормальные» субъективные гражданские права — право собственности
наследника на вещи, ранее принадлежавшие наследодателю, исключитель-
ные и личные права, обязательственные права (требования) и права уча-
стия (корпоративные права) и т.д. Наконец, с актом принятия наследства
обретает своего «хозяина» (носителя) не только актив, но и пассив наслед-
ственной массы (долги). Акт принятия наследства имеет обратную силу,
которая заключается в том, что принятое наследство признается принад-
лежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени
его фактического принятия, а также независимо от момента государствен-
ной регистрации права наследника на наследственное имущество, если оно
такой регистрации подлежит (п. 4 ст. 1152).
928. Оформление факта приобретения наследства. Принадлежность
наследственного права определенному лицу оформляется и удостоверя-
ется документом, который называется свидетельством о праве на наслед-
ство. Оно выдается нотариусом или уполномоченным в соответствии
с законом совершать такое нотариальное действие должностным лицом
по месту открытия наследства (п. 1 ст. 1162 ГК) по общему правилу
не ранее, чем по истечении шести месяцев со дня открытия наследства (п. 1
ст. 1163), с возможностью приостановления выдачи по решению суда либо
(при наличии зачатого, но неродившегося еще наследника) по инициативе
216
нотариуса (п. 3 ст. 1163). Ранее истечения шести месяцев со дня открытия
наследства свидетельство может быть выдано, только если у нотариуса име-
ются данные о том, что, кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства,
других наследников нет (п. 2 ст. 1163). Свидетельство о праве на наслед-
ство выдается по письменному требованию наследника (наследников), при-
нявшего (принявших) наследство, — заявлению (п. 1 ст. 1162 ГК; абз. 2 п. 1
ст. 70 Основ законодательства о нотариате) всем наследникам вместе на все
наследственное имущество в целом или каждому в отдельности на причита-
ющуюся ему часть по желанию наследников (п. 1 ст. 1162 ГК; ст. 71 Основ).
928к Условия выдачи свидетельства о праве на наследство. При выдаче
свидетельства о праве на наследование нотариус путем истребования
соответствующих доказательств проверяет (1) факт смерти наследода-
теля; (2) время и место открытия наследства; (3) состав и место нахож-
дения наследственного имущества. При наследовании по закону нотариус
дополнительно проверяет (1) наличие отношений, являющихся основа-
нием для призвания к наследованию по закону лиц, подавших заявление
о выдаче свидетельства о праве на наследство; при наследовании по заве-
щанию — (1) наличие завещания, а также (2) выясняет круг лиц, имеющих
право на обязательную долю в наследстве (ст. 72 и 73 Основ законодатель-
ства о нотариате).
9282. Содержание свидетельства о праве на наследство. Оно может
быть различным и зависит от того, какие именно права на наследственное
имущество будут доказаны наследниками. Так, например, при представ-
лении наследниками соглашения о разделе наследства или при наличии
завещания, в котором перечисляется всё завещаемое имущество с указа-
нием, кому конкретно из наследников переходит та или иная вещь, то или
иное право или долг, нотариус вправе указать в свидетельстве о праве
на наследство, кому из наследников какое имущество и на каком праве
принадлежит. В иной ситуации у нотариуса нет иного выхода, как огра-
ничиться предельно общей формулировкой вроде той, что наследствен-
ная масса, включающая в себя то-то и то-то, принадлежит наследникам
таким-то в таких-то долях, например, в равных. Разумеется, нотариусы
предпочитают первый вариант (с конкретными вещами), поскольку он
позволяет наследственное имущество не просто перечислить, но и оценить,
а значит — и рассчитать пошлину за совершение нотариального действия
в зависимости от стоимости наследства1.
9283. Необходимость свидетельства о праве на наследство. Свидетель-
ство о праве на наследство не создает новых субъективных прав, а лишь
оформляет права, уже существующие (имеющиеся). Значит, получение сви-
детельства о праве на наследство не является необходимым', это лишь право
наследника, но не его обязанность. Юридическая необходимость в его получе-
нии возникнет только тогда, когда в составе наследственной массы окажутся
права на недвижимость (см. п. 2 ст. 1165 ГК; п. 1 ст. 17 Федерального закона
1 По этой же причине нотариусы стремятся склонить нескольких сонаследников к полу-
чению каждым своего собственного «персонального» свидетельства о праве на наследство
а не одного общего и единого для всех.
217
«О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок
с ним») либо на иное имущество, которое либо права на которое подле-
жат государственной регистрации (например, автотранспортные средства,
патентные права, права на товарные знаки и др.), именные ценные бумаги
(см., например, п. 7.3.2 Положения о ведении реестра владельцев именных
ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997
№ 27), а также права участия в корпоративных организациях.
929. Раздел наследства. Права и обязанности, составляющие наслед-
ственную массу, принятую несколькими наследниками, становятся
общими правами и обязанностями. Отношения такой общности не могут
существовать бесконечно долго. Решение вопросов о том, какие конкретно
субъективные права и юридические обязанности из числа составляющих
наследственную массу, к кому конкретно из наследников переходят, осу-
ществляется в ходе так называемого раздела наследства. Раздел наслед-
ства может быть произведен по соглашению наследников (п. 1 ст. 1165
ГК), — и тогда он называется полюбовным^, — но может быть произведен
и решением суда, принятым по иску любого из наследников (ст. 1167), —
и тогда говорят о разделе судебном. При разделе должны соблюдаться
нормы гл. 16 ГК (об общей собственности и ее разделе), скорректированные
с учетом норм ст. 1165—1170 ГК, из которых положения ст. 1168—1170 ГК
(о преимущественных правах и компенсациях) применяются только в тече-
ние трех лет со дня открытия наследства (см. ч. 2 ст. 1164). Раздел наслед-
ства за пределами этого срока регламентируется исключительно нормами
гл. 16 ГК, определяющими порядок раздела любой общей долевой собствен-
ности, независимо от причин ее образования.
930. Преимущественные наследственные права и компенсации. Если
на получение того или иного неделимого (!) права из состава наследствен-
ной массы претендует более одного сонаследника, то закон стремится
определить, кому надлежит отдать предпочтение. Стремясь создать суду
прочную опору для рассмотрения подобных споров между наследниками,
законодатель сформулировал несколько норм о так называемых преиму-
щественных правах сонаследников при разделе наследства, а именно о пре-
имущественных правах на (а) неделимую вещь (ст. 1168 ГК); (б) предметы
обычной домашней обстановки и обихода (ст. 1169); (в) право членства
в жилищном кооперативе (ст. 1177 ГК и ч. 4 ст. 130 ЖК) и (г) право уча-
стия в крестьянском {фермерском) хозяйстве (ст. 1178 ГК). Анализ этих
норм позволяет выявить общий принцип, в соответствии с которым зако-
нодатель признает такие преимущественные права: их субъектами после
смерти наследодателя становятся лица, прикосновенные к этим правам
при его жизни. Если в результате реализации преимущественного права
наследник приобретает более или менее причитающейся ему доли, то обра-
1 Норма ст. 1166 ГК ограничивает сонаследников в возможности полюбовного раздела
такого наследства, на которое будет иметь право претендовать зачатый, но не родившийся
наследник: пока таковой не родится (живым), соглашение о разделе наследства заклю-
чать нельзя. С его рождением на стороне такого (несовершеннолетнего) лица будут дей-
ствовать родители либо лица, их заменяющие, а также органы опеки и попечительства.
218
зующийся «перекос» устраняется посредством выплаты им денежной ком-
пенсации другим наследникам (ее получения от них).
§ 5. Особые формы посмертного правопреемства (п. 931—937)
931. Общий обзор и систематизация. Читателю уже известно (п. 917),
что посмертное правопреемство может быть не только универсальным
(наследственным), но и частичным, или сингулярным. В последнем случае
речь не идет об имуществе, наследуемом по особым правилам, а об имуще-
стве, вообще не наследуемом, но переходящем по смерти своего обладателя
в ином порядке, нежели наследование, и совсем не обязательно — к наслед-
никам. Все перечисленные выше случаи этого рода раскладываются на сле-
дующие шесть типов: (1) пост-наследственное сингулярное правопре-
емство — завещательные отказ (легат) и возложение (модус), а также
трансмиссия (ст. 1137—1140, 1156 ГК); преемство (2) в праве нанимателя
жилого помещения (абз. 2 п. 2 ст. 672, п. 2 ст. 686 ГК); (3) в денежных
требованиях — требованиях средств к существованию (ст. 1183), пожиз-
ненной ренты (абз. 2 п. 2 ст. 596), сумм по договорам банковских вкладов
(ст. 8.1 Вводного закона к части третьей ГК) и личного страхования (п. 2
ст. 934), а также сумм лично-деликтных обязательств (абз. 2 п. 4 ст. 1073,
п. 3 ст. 1076); (4) в личных правах — в том числе правах обнародования
и использования изображений (ст. 152.1), произведений (п. 3 ст. 1268)
и др.; (5) в праве изменить назначение пожертвования (п. 4 ст. 582);
(6) в выморочных правах (ст. 1151).
932. Легатарное правопреемство. Основанием легатарного правопре-
емства является так называемый легат, или завещательный отказ, —
распоряжение завещателя наследнику по закону или по завещанию совер-
шить какое-либо действие (передать вещь или право, выполнить работу
или оказать услугу) в пользу одного или нескольких лиц — отказополуча-
телей или легатариев, которые приобретают право требовать исполнения
возникающей из этого распоряжения обязанности1 (п. 1 и 3 ст. 1137 ГК).
Результатом принятия наследства, обремененного завещательным отказом,
становится возникновение обязательства между наследником, принявшим
такое (обремененное) наследство (должником) и получателем отказа —
легатарием (кредитором) — по совершению соответствующего действия.
Наследник обязан исполнить такое обязательство лишь в пределах дей-
ствительной стоимости перешедшего к нему наследственного имущества
(п. 1 ст. 1138).
932к Модальное правопреемство. Аналогичен отказу так называемый
модус, или завещательное возложение, — распоряжение завещателя
наследнику по закону или по завещанию совершить какое-либо действие
(передать вещь или право, выполнить работу или оказать услугу) в обще-
1 Завещательный отказ называется завещательным потому, что может устанавливаться
только в завещании, содержание которого может им и исчерпываться (п. 1 ст. 1137); что же
касается слова «отказ», то оно производно от глагола «отказать», означающего передать
или предоставить что-либо отказополучателю (легатарию).
219
полезных целях либо содержать принадлежавших наследодателю домашних
животных (п. 1 ст. 1139 ГК). Наследник, принявший наследство, обре-
мененное завещательным возложением, — должник, которому надлежит
исполнить соответствующую обязанность в пределах действительной сто-
имости перешедшего к нему наследства. Исполнения обязанности, состав-
ляющей завещательное возложение, вправе требовать в суде заинтересо-
ванные лица, исполнитель завещания и любой из наследников, если только
в завещании не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1139).
933. Преемство в праве нанимателя жилого помещения. Права нани-
мателей жилых помещений не способны переходить по наследству. Они
могут быть предметом только сингулярного посмертного правопреемства,
происходящего по правилам абз. 2 п. 2 ст. 672 ГК, ч. 2 ст. 82, ч. 5 ст. 83
ЖК для прав по договору социального найма и п. 2 ст. 686 ГК для прав
по договору найма коммерческого. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 672 ГК в случае
смерти нанимателя жилого помещения по договору социального найма
новый договор заключается «...с одним из членов семьи (видимо, бывшего
нанимателя. — В. Б.), проживающих в жилом помещении», независимо
от того, относится ли он к категории призванных к наследству наследни-
ков и вообще входит ли в круг наследников бывшего нанимателя. В соот-
ветствии с п. 2 ст. 686 ГК «...в случае смерти нанимателя... договор (ком-
мерческого найма жилого помещения. — В. Б.) продолжает действовать
на тех же условиях, а нанимателем становится один из граждан, постоянно
проживающих с прежним нанимателем, по общему согласию между ними.
Если такое согласие не достигнуто, все граждане, постоянно проживающие
в жилом помещении, становятся сонанимателями».
934. Преемство в денежных требованиях. (1) Требования сумм, предо-
ставленных наследодателю в качестве средств к существованию^, пере-
ходят к «...проживавшим совместно с умершим членам его семьи, а также
его нетрудоспособным иждивенцам независимо от того, проживали они
совместно с умершим или не проживали» (ст. 1183 ГК). (2) Доля умершего
в праве требования выплаты пожизненной ренты «...переходит к пережив-
шим его получателям ренты, если договором пожизненной ренты не преду-
смотрено иное» (абз. 2 п. 2 ст. 596). (3) Затем требования по договорам
банковского вклада, вкладчиками которых до 01.03.2002 сделаны завеща-
тельные распоряжения по таковым (ст. 8.1 Вводного закона к части третьей
ГК), переходят к лицам, указанным в таких распоряжениях, не включаясь
в наследственную массу. (4) Право требования выплаты по договору лич-
ного страхования (п. 2 ст. 934), заключенному на случай смерти застрахо-
ванного лица, переходит среди прочих прав к призванным наследникам,
если только в договоре не будет назначен («назван») иной выгодоприобре-
татель. Наконец, (5) обязанности возмещения вреда жизни или здоровью
(абз. 2 п. 4 ст. 1073, п. 3 ст. 1076) по общему правилу являются строго лич-
1 То есть требования начисленных, но не выплаченных гражданину (не полученных
им) при жизни сумм (1) заработной платы, (2) приравненных к ней платежей, (3) пенсий,
(4) стипендий, (5) пособий по социальному страхованию, (6) возмещения вреда, причинен-
ного жизни или здоровью, (7) алиментов и (8) иных денежных сумм, предоставленных граж-
данину в качестве средств к существованию.
220
ными и ни к кому не переходят, кроме случая, когда причинителем вреда
является малолетний или недееспособный: в случае смерти своих перво-
начальных носителей (родителей, опекунов, воспитателей) они могут быть
переведены судом на непосредственных причинителей вреда.
935. Преемство в личных правах. Гражданско-правовая охрана над-
лежащих социальных условий формирования позитивных общественных
ассоциаций в отношении определенного лица с его смертью трансформи-
руется в гражданско-правовую охрану надлежащих социальных условий
сохранения таких ассоциаций (представлений) и их корректировки (изме-
нения). Субъективные права на условия сохранения и корректировки таких
ассоциаций принадлежат субъектам, заинтересованным в этом, — как
отдельным частным лицам, так и социальным группам, к которым те при-
надлежат (п. 1 ст. 150 ГК). Не обязательно, чтобы такими частными лицами
были именно наследники гражданина, призываемые к наследованию:
бывает и так, но может быть и иначе. Так, вопросы о защите частной жизни
покойного, а также об обнародовании и использовании его изображения
после смерти, решаются его детьми, родителями и пережившим супругом
(ст. 152.1, п. 5 ст. 152.2); вопросы, касающиеся личных прав на произве-
дения умерших авторов, — лицами, обладателями исключительных прав
на таковые, или лицами, назначенными автором при жизни (абз. 3 п. 2
ст. 1228, п. 2 ст. 1266, п. 2 ст. 1267, п. 3 ст. 1268, п. 2 ст. 1316); наконец,
посмертной защитой чести, достоинства, деловой репутации и репутации
автора вправе заниматься любые заинтересованные в этом лица (абз. 3 п. 2
ст. 152, п. 2 ст. 1266, п. 2 ст. 1267 и п. 2 ст. 1316).
936. Преемство вправе изменить назначение пожертвования. Согласно
п. 4 ст. 582 ГК «...если законом не установлен иной порядок, в случаях, когда
использование пожертвованного имущества в соответствии с указанным
жертвователем назначением становится вследствие изменившихся обсто-
ятельств невозможным, оно может быть использовано по другому назначе-
нию лишь с согласия жертвователя, а в случае смерти гражданина-жерт-
вователя или ликвидации юридического лица — жертвователя по решению
суда». Тот факт, что всякий суд постановляет решения именем РФ, свиде-
тельствует о том, что со смертью гражданина-жертвователя принадлежав-
шее ему право изменить назначение (согласиться на изменение назначения)
пожертвования переходит в порядке сингулярного правопреемства к РФ.
Это логично, так как пожертвование — это дарение, совершенное в обще-
полезных целях.
937. Получение выморочного имущества. Выморочным называется
имущество умершего, не перешедшее в установленный законом срок
по наследству. Причины, которые могли бы воспрепятствовать наслед-
ственному посмертному правопреемству (факты — основания возникно-
вения выморочного права) исчерпывающим образом перечислены в п. 1
ст. 1151 ГК. Таковыми являются (1) отсутствие наследников, подлежащих
призванию к наследованию, как по закону, так и по завещанию; (2) отсут-
ствие у наличествующих наследников права наследовать; (3) отстранение
наследников от наследования по причине недостойности; (4) непринятие
наследства ни одним из наследников; (5) безадресные отказы от наслед-
221
ства всех наследников. Субъектами выморочного права согласно действу-
ющему законодательству являются только публично-правовые образования,
а именно (1) муниципальные образования и субъекты федерации — города
федерального значения (Москва и Санкт-Петербург) — в отношении иму-
щества, заключающегося в жилом помещении, либо земельном участке,
находящихся на территории соответствующего публично-правового обра-
зования, либо в долях в праве общей собственности на названные жилые
помещения и земельные участки; (2) Российская Федерация — в отноше-
нии всякого другого имущества (п. 2 ст. 1151).
Раздел XI
ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ
ПРАВООТНОШЕНИЯ
Глава 36
ОБЩЕЕ УЧЕНИЕ
§ 1. Понятие и содержание обязательств (п. 938—944)
938. Определение обязательства. Обязательством (обязательствен-
ным правоотношением) называется относительное гражданское правоот-
ношение, состоящее из субъективного права кредитора, требовать совер-
шения определенного действия от должника. Центр тяжести содержания
обязательства — требование кредитора или право требования. Как и вся-
кое субъективное право, оно обеспечивается юридической обязанностью,
в данном случае — исполнить требование кредитора, т.е. совершить соот-
ветствующее действие — долгом (п. 1 ст. 307 ГК).
9381. Определение обязательства по ГК РФ. Оно предлагает пример-
ный перечень действий-предметов обязанности должника и требования
кредитора — «...передать имущество, выполнить работу, оказать услугу,
внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.п.». Из него
видно, что обязательство должно быть направлено на удовлетворение иму-
щественного интереса кредитора. ГК также упоминает о существовании
обязательств по воздержанию от совершения определенного действия —
обязательств с отрицательным содержанием (см. о них далее).
939. Иные значения слова «обязательство». Термин «обязательство»
многозначен. Обязательством называют (1) юридическую обязанность, вхо-
дящую в обязательственное правоотношение, — долг', (2) само кредиторское
право требования', (3) документ, оформляющий такое требование; (4) осно-
вание возникновения обязательств, в первую очередь — договоры и (5) вся-
кие вообще относительные гражданские правоотношения. Три первых слу-
чая словоупотребления могут быть названы относительно грамотными; два
последних — совершенно неприемлемы и практиковаться не должны.
940. Содержание обязательства. Его составляют требование и долг —
субъективное право и корреспондирующая ему юридическая обязан-
ность — совершить определенное действие (Jacere). Требование состоит
из правомочий кредитора (1) требовать от должника совершения опреде-
ленного действия и в случае его удовлетворения — (2) получить (принять)
и присвоить1 результат действия. Требование — центр тяжести содержа-
ния обязательства, поскольку без него не будет совершено действия долж-
ника, а значит, не будет и удовлетворен кредиторский интерес. Правомочие
1 То есть обратить в собственность или иным способом приурочить к себе, основательно
включить в состав своего имущества, не рискуя его изъятием или отобранием.
225
на присвоение результатов исполнения имеет вспомогательный характер,
так как не может быть реализовано прежде успешного осуществления им
правомочия требования.
940к Факультативные элементы содержания. Наряду с требованием
и долгом в обязательство могут входить некоторые специфические пове-
денческие возможности, непосредственно влияющие на поведение сторон
и, следовательно, содержательно осложняющие обязательство — возмож-
ности: (1) межсубъектные, т.е. поведения одной стороны обязательства
по отношению к другой его стороне1; (2) внутрисубъектные, т.е. лиц-
участников одной и той же стороны обязательства1 2, и (3) внешние, т.е.
участников обязательства в их отношении к посторонним лицам3 4. По юри-
дической природе межсубъектные возможности — это субъективные
и секундарные права, внутрисубъектные — права корпоративные, а внеш-
ние — обязательственные. Они рассматриваются при изучении правовых
форм соответствующих типов.
941. Проблема обязательств с отрицательным содержанием. Обяза-
тельства с отрицательным содержанием — это обязательства, содержа-
нием которых является воздержание от действия (бездействие или неде-
лание (поп/асеге)У либо даже претерпевание должником того воздействия,
которое оказывается на его личную, имущественную и правовую сферу
кредитором (pati)5. Существование таких правоотношений несомненно;
их квалификация как обязательств — неверна, поскольку содержание обя-
зательства должно быть точно определенным, а при описании действия-
предмета воздержания такой определенности достичь невозможно. Право-
отношения запрещения или воздержания касаются действий, определенных
родовыми признаками или целью, а потому не являются обязательствами.
942. Проблема обязательств с неимущественным содержанием. Судя
по п. 1 ст. 307 ГК обязательства предполагают только имущественное
содержание. Но коль скоро (а) гражданское право регулирует как имуще-
ственные, так и неимущественные отношения, в том числе не связанные
с имущественными и (б) неимущественные интересы частных лиц могут
удовлетворяться как их собственными, так и чужими действиями, надле-
жит признать, что никаких препятствий для признания факта существо-
вания неимущественных обязательств не существует. В отличие от обяза-
тельств non facere wpati обязательства неимущественного содержания так
до сих пор и не приняты «официальной» наукой, ибо о них не упоминает
закон.
943. Структура обязательств и их взаимосвязь. Всякое обязательство
состоит из одного требования и одного же долга. Несколько требований
и соответствующее им количество долгов между одними и теми же лицами,
и даже возникших из одного юридического факта (например, договора),
представляют собой несколько, хотя и тесно взаимосвязанных, но все-таки
1 Право выбора предмета исполнения в альтернативном обязательстве и др.
2 Права солидарных или долевых соучастников обязательств и др.
3 К лицам, в пользу которых заключен договор, на которых возложено исполнение и др.
4 Не конкурировать, не разглашать сведений, не играть на рояле и др.
5 Носить форму, терпеть пользование своим имуществом или правом и др.
226
различных, самостоятельных обязательств. То же — с разного рода
поведенческими возможностями вспомогательного характера: несмотря
на то, что в отрыве от обязательств они не существуют, такие возможности
суть особые самостоятельные гражданско-правовые формы, хотя и связан-
ные с обязательствами.
9431. «Сложные» обязательства. Вопреки сказанному несколько обя-
зательств, возникших из одного основания (например, договора), принято
рассматривать как одно единое, состоящее из нескольких требований и соот-
ветствующего количества долгов. Их называют обязательствами слож-
ными, противопоставляя простым — из одного права и одной обязан-
ности. Сложные обязательства делят на односторонние, т.е. такие, когда
у одного лица имеются только права, а у другого — только обязанности,
и взаимные, в которых каждый участник является по отношению к дру-
гому в чем-то кредитором, а в чем-то должником. Понятие сложного обяза-
тельства не отвечает представлению о правоотношении как элементарной
клеточке правового порядка; следовательно, оно бесполезно практически
и антинаучно по сути.
944. Объект обязательства1. Это — любое благо, способное к претер-
певанию воздействия, составляющего содержание требования (долга) —
вещи, права и нематериальные блага, в том числе и такие, принадлежность
которых не оформляется абсолютным правом (способность к труду и пр.).
Естественные и социальные свойства объектов будут всецело предопреде-
лять содержание обязательств и индивидуализировать их. Впрочем, многие
обязательства не предполагают воздействия на известный предмет и инди-
видуализируются благодаря одному только своему содержанию. В таких
обязательствах объекта просто нет. Обязательства могут быть не только
объектными, но и безобъектными правоотношениями.
§ 2. Обязательства в системе гражданско-правовых форм (п. 945—948)
945. Обязательство как относительное гражданское правоотношение.
Обязательство — относительное правоотношение. Оно характеризуется:
(1) определенностью управомоченного и обязанного лиц; (2) тем, что оно —
право на чужое действие, и притом (3) действие активное, (4) конкретное,
т.е. с определенным содержанием. Обязательство (5) предполагает испол-
нение или иное прекращение, (6) может быть нарушено только должником,
(7) может быть установлено в отношении любого материального или нема-
териального блага, а также существовать вовсе без объекта, (8) способно
к преемству как в правах, так и в обязанностях’, наконец, оно (9) по общему
правилу не следует за своим объектом, если таковой имеется.
9451. Пределы применения законодательства об обязательствах.
Нормы подраздела 1 «Общие положения об обязательствах» разд. III ГК
применяются к любым относительным гражданским правоотношениям,
1 Постановка этого вопроса объясняется стремлением к изучению относительных пра-
воотношений по образу и подобию правоотношений абсолютных, само разделение которых
осуществляется именно «по объекту».
227
в том числе и к тем, которые не являются обязательственными, в субси-
диарном порядке (п. 1-3 ст. 307.1 ГК). Конкретно: к правоотношениям
из договоров, деликтов и неосновательного обогащения общие положе-
ния об обязательствах применяются лишь в том случае, если иное не преду-
смотрено специальными на сей счет нормами ГК, а вот к правоотношениям
корпоративным и реституционным — еще и специальными на сей счет
законами. Такой технический прием, примененный во имя рационализации
правового регулирования, не превращает относительные правоотношения
особых типов в обязательства и не сводит к ним понятие относительных
правоотношений.
946. «Стороны» и «лица» (участники). Субъекты обязательства назы-
ваются его сторонами (см. ст. 308 ГК). Как и во всяком правоотноше-
нии, в обязательстве только две стороны — управомоченная (кредитор)
и обязанная (должник). Понятие о сторонах обязательства есть понятие
о юридическом качестве, которое может быть присуще тем или иным кон-
кретным лицам (физическим, юридическим, публично-правовым образова-
ниям) — участникам обязательств. На одном и том же лице могут сойтись
несколько различных (!) требований и долгов; одна сторона обязательства
может быть представлена несколькими участниками (обязательство с мно-
жественностью лиц).
9461. Обязательства с множественностью лиц. Об обязательствах
с множественностью лиц говорят как об обязательствах с участием несколь-
ких кредиторов или должников. Это неверно, — в обязательстве может
быть только один кредитор и только один должник, поскольку «кредитор»
и «должник» — это стороны обязательства, а не его участники. Обязатель-
ство с множественностью лиц — это обязательство с несколькими соучаст-
никами, выступающими на той или другой его стороне, — сокредиторами
или содолжниками. Существует две формы такой множественности —
долевая и солидарная', соответственно, существуют два типа обязательств
с множественностью лиц, — обязательства долевые и солидарные^.
9462. Долевое обязательство. Долевыми называются такие обязатель-
ства, которые реализуются действиями нескольких лиц на стороне долж-
ника или кредитора, причем каждым — только в некоторой части (доле),
определенной законом или договором. Доли соучастников долевого обяза-
тельства предполагаются равными, если иное не предусмотрено законом
или договором (ст. 321 ГК). Обязательства с множественностью лиц пред-
полагаются долевыми, кроме случаев, предусмотренных ст. 322 ГК (см. сл.
пункт).
9463. Солидарное обязательство. Солидарными называются обяза-
тельства с множественностью лиц, которые могут быть реализованы тре-
бованиями одного, нескольких или всех сокредиторов (активная соли-
дарность), либо к одному, нескольким или всем содолжникам (пассивная
1 Продолжением путаницы сторон обязательства с его участниками является высказы-
вание о существовании нескольких связанных друг с другом долевых или солидарных обяза-
тельств. На самом деле обязательство с множественностью лиц всегда одно; по этому кри-
терию долевые и солидарные обязательства отграничиваются от обязательств субсидиарных
и совместных — нескольких обязательств, связанных друг с другом.
228
солидарность). Кредитор может требовать от любого из содолжников (всех,
одного, произвольно выбранного, нескольких, но не всех, в любом коли-
честве и сочетании) исполнения обязательства полностью (ст. 323 ГК);
должник же вправе произвести исполнение любому из сокредиторов (в том
числе одному или некоторым, но не всем, произвольно выбранным) в пол-
ном объеме (ст. 326). Содолжник, полностью исполнивший или прекра-
тивший обязательство иным образом за свой счет, становится по отноше-
нию к своим бывшим содолжникам равно долевым кредитором, за вычетом
доли, падающей на него самого (п. 1 и 2 ст. 325). Солидарный сокредитор,
получивший исполнение от должника, обязан выдать причитающееся дру-
гим кредиторам в равных долях (п. 4 ст. 326 ГК), опять-таки, за вычетом
доли, причитающейся лично ему.
947. Третьи лица «в обязательстве». Говорят, что в обязательстве могут
участвовать не только его стороны, но и иные — третьи — лица. Это неверно,
поскольку в правоотношении не может участвовать кто-либо, кроме его
сторон, которых всегда может быть только две — управомоченная и обя-
занная. Точнее говорить о том, что содержание, условия осуществления
и существования известных обязательств могут быть поставлены в зави-
симость от действий и правового положения третьих лиц1. Как правило,
третьи лица являются фигурами случайными: большинство обязательств
могут устанавливаться как в пользу сторон (с исполнением сторонами),
так и в пользу (с исполнением) третьих лиц. Но встречаются и обязатель-
ства, которые по своей сути могут быть установлены только в пользу тре-
тьих лиц1 2 или могут быть исполняемы только третьими лицами3.
9471. Обязательства в пользу третьих лиц. Такие обязательства воз-
никают из одноименных договоров (см. п. 586 Учебника), в соответствии
с которым право требования исполнения обязательства устанавлива-
ется не для стороны такого договора (или, во всяком случае, не только
для нее), но и для третьего лица — бенефициара (выгодоприобретателя
или бенефицианта)4. Вопрос о том, почему участники договора так посту-
пают, остается за его рамками. Бенефициар, согласившийся воспользо-
ваться созданным для него правом, становится почти полноправным его
обладателем, т.е. почти кредитором5. Отказ бенефицианта от намерения
воспользоваться своим правом влечет (1) прекращение обязательства
между бенефициантом и должником и (2) изменение обязательства между
1 Возможен и противоположный вариант: в зависимость от существования, содержания
и осуществления известных обязательств может быть поставлено правовое положение тре-
тьих лиц.
2 Обязательства из договоров страхования жизни и гражданской ответственности и др.
3 Обязательства из любых договоров, заключаемых посредниками.
4 Этим обязательство в пользу третьего лица отличается от обязательства с условием
о переадресовании исполнения — об исполнении в адрес третьего лица. Последнее может
только получить исполнение, если оно будет предоставлено; права же требовать такового
у третьего лица — адресата исполнения (в отличие от бенефициара) нет.
5 «Почти» — потому, что должник по такому обязательству вправе выдвигать против
требования бенефицианта не только личные возражения, но и возражения из отношений
с контрагентом по договору. Бенефициант также не вправе распорядиться своим требова-
нием, — это делает контрагент по договору (хотя и с согласия бенефицианта).
229
должником и кредитором, в результате которого кредитор может потребо-
вать исполнения обязательства от своего имени, причем как в пользу бене-
фицианта, так и в свою пользу, если это не противоречит закону, иным
правовым актам и договору (п. 4 ст. 430 ГК).
9472. Исполнение третьим лицом. Кредитор обязан принять надлежа-
щее исполнение обязательства, предложенное как самим должником, так
и третьим лицом (п. 1 ст. 313 ГК). Чаще всего третье лицо предлагает
исполнение, действуя по инициативе или с согласия должника. Что побуж-
дает должника сделать соответствующее предложение, а третье лицо испол-
нить за свой счет чужое обязательство, — этот вопрос ГК оставляет на их
свободное усмотрение. Третье лицо может также предложить исполнение
и по своей инициативе, правда уже не всегда, а только в случаях, прямо
установленных п. 2 ст. 3131. На третье лицо, исполнившее чужое обязатель-
ство, распространяются некоторые правила о должнике (см. п. 4, 6 ст. 313);
к нему переходят права кредитора по исполненному обязательству (п. 5
ст. 313).
948. Обязательства в системе относительных гражданских правоот-
ношений. Круг относительных гражданских правоотношений не исчерпы-
вается одними только обязательствами. Наряду с ними существуют и дру-
гие виды относительных правоотношений. Для их выделения необходим
точный ответ на вопрос, что делает обязательство обязательством?
На наш взгляд, это три следующих фактора: (1) требование (2) опреде-
ленного (3) положительного действия. Правоотношения, не отвечающие
любому из этих критериев, не являются обязательственными. Соответ-
ственно, тот, кто управомочен не требовать, а чего-то ожидать (на что-то
рассчитывать или надеяться), или самостоятельно действовать, является
участником не обязательства, а какого-то другого правоотношения', тот,
кто хотя и управомочен требовать, но существо и размер требования нео-
пределенны, точно так же не может считаться участником обязательства
и т.д.
§ 3. Виды обязательств (п. 949—954)
949. Обзор известных классификаций. В предыдущем изложении было
указано, что с точки зрения своего содержания надлежит разграничивать
обязательства: (1) с положительным и отрицательным, (2) имущественным
и неимущественным, (3) простым и сложным, а также (4) определенным
и определимым содержанием. Также мы говорили о делении обязательств
на (5) объектные и безобъектные', (6) с единственными участниками
и с множественностью лиц долевой и солидарной', наконец, (7) с участием
третьих лиц (в их пользу и с возложением на них исполнения) и без тако-
вого.
1 До 01.06.2015 такой случай был только один — право инициативного предложения
исполнения имело только такое третье лицо, которое подвергалось опасности из-за неис-
правности должника утратить что-то свое. Теперь к нему прибавился и второй — просрочка
исполнения денежного обязательства (см. п. 2 ст. 313 в новой редакции).
230
950. Деление обязательств на договорные и внедоговорные явля-
ется практикой традиционной и повсеместно распространенной. Несмо-
тря на это его научная ценность весьма сомнительна, а практическая —
туманна; упоминание о нем в настоящем Учебнике — дань традиции,
сохранение которой не имеет рациональных объяснений. Данная класси-
фикация неполна, поскольку не охватывает собой всех обязательств: обя-
зательства, называемые в ней «внедоговорными», обычно сводятся лишь
к одним деликтным и кондикционным, а обязательства из односторонних
сделок, административных актов, юридических поступков и событий места
в ней не находят. Ни ГК, ни какие бы то ни было иные нормативные акты
не устанавливают никаких различий между договорными и внедоговор-
ными обязательствами.
951. Телеологическая классификация. Весьма распространена также
классификация обязательств по юридической цели (направленности)
их установления. Она совпадает с аналогичным делением договоров: так
различают обязательства, направленные (1) на передачу имущества в соб-
ственность или иное вещное право’, (2) на передачу имущества в пользова-
ние', обязательства по (3) производству работ и оказанию (4) фактических,
(5) финансовых и (6) юридических услуг, обязательства по (7) реализации
исключительных прав, по (8) достижению общей цели (совместной деятель-
ности) и, наконец (9) алеаторные (рисковые) обязательства. К данной
систематике во всех ее модификациях применимы все те упреки, которые
были высказаны нами в адрес аналогичной систематизации договоров (см.
п. 585 Учебника).
952. Предметная классификация. Все обязательства направлены
(по терминологии О. С. Иоффе) на перемещение имущества и иных резуль-
татов труда или же (по терминологии М. М. Агаркова) на распоряжение
каким-нибудь предметом. Будучи сторонниками теории правоотношения
как правовой формы (рамки) общественного отношения, мы должны вос-
пользоваться терминологией М. М. Агаркова и разделить обязательства
по критерию того нематериального предмета — субъективного права, эле-
мента правоспособности или иного блага, по отношению к которому обяза-
тельство выполняет распорядительную функцию. Мы получим обязатель-
ства по распоряжению (1) правами (а) вещными, (б) исключительными,
(в) личными, (г) корпоративными, (д) наследственными, (е) секундарными
и (ж) обязательственными, а также (2) некоторыми видами нематериаль-
ных благ (способностями к труду, режимом доступа к информации и т.п.).
При всей своей логичности такая систематизация чрезвычайно оторвана
от реальной жизни.
952к Классификация, принятая в дальнейшем изложении. Предмет-
ная классификация, описанная в предыдущем пункте Учебника, может
быть несколько актуализирована. Так, из обязательств по распоряжению
вещными и обязательственными правами надлежит выделить те, что имеют
своим предметом деньги, — денежные обязательства’, из обязательств над-
лежит исключить то, что ими не является, — акты непосредственного рас-
поряжения правами; наконец, из обязательств по распоряжению нематери-
альными благами надлежит оставить лишь те, что встречаются в реальной
231
жизни, разделив их по качеству благ и особенностям правовой регламента-
ции. В итоге получим обязательства (1) передачи вещей; (2) уплаты денег;
(3) производства работ и оказания услуг; (4) транспортировки и хранения;
(5) ведения чужих дел.
953. Классификация по определенности предмета. По критерию того,
является ли предмет обязательства определенным в момент его возникно-
вения, разделяют обязательства с предметом (1) определенным и (2) опре-
делимым к моменту исполнения. Обязательства определимые по способу
устранения неопределенности предмета различают (а) родовые и (б) аль-
тернативные. Обязательства же определенные — принимая во внимание
тот факт, что даже абсолютная определенность их предметов еще не гаран-
тирует их прекращение именно их предоставлением со стороны конкрет-
ного лица — разделяются на обязательства (а) безальтернативные, (б)
факультативные, (в) субсидиарные и (г) совместные (корреальные).
9531. Обязательства родовые. Обязательство, предмет которого опре-
делен родовыми признаками, называется родовым. Должник по такому
обязательству связан необходимостью предоставления предмета соответ-
ствующего рода (типа, вида). Вопрос же о том, какой именно предмет (что
конкретно) он будет предоставлять, должник — в зависимости от случая —
решает либо по особому дополнительному соглашению с кредитором, либо
по одностороннему запросу (заказу, заявке) последнего, либо, наконец, сам,
в инициативном и одностороннем порядке (см. об этом ст. 429.1 ГК). Родо-
вые обязательства устанавливаются там, где интерес кредитора может быть
удовлетворен любым предметом соответствующего рода, индивидуальные
признаки которого для кредитора и (или) должника неважны.
9532. Обязательства альтернативные. Альтернативным называется
обязательство, «...по которому должник обязан совершить одно из двух
или нескольких действий (воздержаться от совершения действий)...» (п. 1
ст. 308.1 ГК). Альтернативное обязательство устанавливается по поводу
всякого и каждого своего предмета; это означает, что исполнением обяза-
тельства будет считаться предоставление любого из них. По общему пра-
вилу возможность выбора предмета исполнения в альтернативном обя-
зательстве принадлежит должнику, если из закона, иных правовых актов
или условий обязательства не вытекает иное1 (п. 1 ст. 308.1 ГК); реали-
зуется такая возможность предложением предмета исполнения1 2 *. Упущение
в праве выбора не прекращает, но дает аналогичное право другой стороне;
в таком случае предмет исполнения определится тем актом выбора, кото-
рый будет совершен первым.
9533. Обязательства безальтернативные. Обязательства безальтер-
нативные — это обязательства совершить одно конкретное, строго опре-
деленное действие по поводу точно определенного предмета. Отсутствие
1 См. абз. 2 п. 3 ст. 73, абз. 2 п. 1 ст. 394, п. 2 ст. 468, ст. 475, 480, п. 4 ст. 486, п. 3 ст. 487,
ст. 503, 612, 616, п. 1 ст. 621, п. 1 ст. 693, ст. 723, 737 ГК.
2 Но согласно п. 2 ст. 308.1 Кодекса «...с момента, когда должник (кредитор, третье лицо)
осуществил выбор, обязательство перестает быть альтернативным». Это равносильно при-
знанию некоего особого — не совпадающего с исполнением — акта выбора, не прекращающего
альтернативное обязательство его исполнением, а трансформирующее его в безальтернативное.
232
такового или совершение с несоблюдением условий обязательства рассма-
тривается как его нарушение. Для прекращения таких обязательств иным
предоставлением необходимо особое соглашение сторон, дающее долж-
нику такую возможность — об отступном (ст. 409 ГК), о новации (ст. 414)
или иное (п. 3 ст. 407).
9534. Обязательства факультативные. Факультативным называется
обязательство, условия которого допускают возможность его прекращения
либо исполнением, либо его заменой (ст. 308.2 ГК). В отличие от обяза-
тельства альтернативного, где предоставление любого из предметов имеет
значение исполнения, в обязательстве факультативном исполнением явля-
ется только один предмет] другой составляет не исполнение, а его замену.
Вопрос о том, кто и при каких условиях вправе выбирать между исполне-
нием и заменой, решается по ст. 308.2 только должником, хотя препятствий
к тому, чтобы такой выбор осуществлялся кредитором или даже любой
из сторон, нет1.
9535. Обязательства субсидиарные. Субсидиарным называется обя-
зательство иного, чем должник по известному (основному) обязательству,
лица вознаградить кредитора за неисправность основного должника1 2. Обя-
зательства субсидиарные могут быть только охранительными: основаниями
их возникновения могут служить только нарушения других обязательств3 4]
к тому же условием осуществления права к субсидиарному должнику
обычно является несостоятельность основного должника. То есть субси-
диарное обязательство, хотя и связано с обязательством основными усло-
виями своего существования и осуществления, есть все же обязательство,
от основного отдельное, самостоятельное по отношению к нему, ибо оно
имеет иное назначение и содержание, возникает из другого основания, в нем
участвует другой должник и может фигурировать другой объект.
9536. Обязательства совместные (корреальные). Совместными назы-
ваются равнозначные по своей природе, своему назначению, содержанию
и объекту обязательства, связанные друг с другом единством личности кре-
дитора или должника таким образом, что исполнение одного, любого из них,
прекращает всю совокупность таких обязательств в отношении объединя-
ющего (связующего) их лица^. От обязательств солидарных они отличаются
1 О факультативных обязательствах с факультативностью на стороне должника —
см. п. 1 ст. 78, п. 5 ст. 82; п. 4 ст. 252, ст. 1170 и п. 2 ст. 1182; п. 3 ст. 281; нормы о залоге,
поручительстве и независимой гарантии; п. 5 ст. 350; п. 1 ст. 365, п. 5 ст. 350, ст. 387 и 965;
ст. 380 и 381; п. 2 ст. 396; п. 2 ст. 408; ст. 409; п. 1 ст. 518, п. 1 ст. 519, ст. 534, п. 4 ст. 565, п. 1
ст. 612, п. 1 ст. 629 и п. 2 ст. 693; ст. 603; п. 2 ст. 723 и п. 2 ст. 782 ГК; об обязательствах креди-
торски-факулътативных — п. 2 ст. 247, ч. 3 ст. 303, ч. 2 ст. 398, п. 2 ст. 408, п. 2 ст. 482, ст. 728
и п. 3 ст. 1252; наконец, правила п. 2 ст. 46, п. 2 ст. 167, п. 1 ст. 171, п. 2 ст. 179 и ст. 1105 ГК
являются нормами о факультативности двустороннего характера.
2 О субсидиарных обязательствах — см. п. 7 ст. 63, абз. 1 п. 3, абз. 2 п. 4 ст. 66.3, абз. 3
п. 2 ст. 67.3, п. 2 ст. 68, п. 1 ст. 75, абз. 2 п. 4 ст. 86.1, п. 2 ст. 106.1, п. 2 ст. 106.2, абз. 3 п. 6
ст. ИЗ, п. 2 ст. 123.3, абз. 3 п. 3 ст. 123.8, п. 1 ст. 123.10, п. 4, абз. 2 п. 5, абз. 2 п. 6 ст. 123.22,
п. 2 ст. 123.23, п. 1 ст. 363, ст. 399, п. 2 ст. 586, п. 4 ст. 1029, ч. 1 ст. 1034 ГК.
3 Поэтому наш законодатель и предпочитает говорить о субсидиарной ответственно-
сти, а не о субсидиарных обязательствах.
4 Таковы обязательства вексельных и чековых должников — платеж любого из них пре-
кращает требования векселе- или чекодержателя ко всем должникам и нек. др.
233
тем, что предполагают не множественность лиц в одном обязательстве,
но совокупность такого числа обязательств, сколько должников или кре-
диторов в них участвует} исполнение одного из совместных обязательств
может привести к суброгации — эффекту, солидарным обязательствам
неизвестному (ниже).
954. Иные классификации обязательств. Различными юристами
предлагаются различные критерии классификации обязательств: одним
(по роду их деятельности) представляется существенным один фактор,
другим — другой и т.д. Что же касается классификаций научных, то их цен-
ность определяется вопросом о специфике обязательств как гражданско-
правовых форм, т.е. об их структурных и содержательных особенностях.
Так, некоторое значение имеет выделение обязательств денежных, строго
личных, акцессорных, обеспеченных, алеаторных; разделение обязательств
на общегражданские, коммерческие и потребительские; на цивильные
и натуральные и др.
§ 4. Динамика обязательств (п. 955—961)
955. Обязательства как правоотношения, возникающие из сделок
(договоров). «...Обязательства вытекают из договоров и других сделок,
вследствие причинения вреда, вследствие неосновательного обогащения,
а также из иных оснований, указанных в настоящем Кодексе» (п. 2 ст. 307
ГК). То есть основаниями возникновения обязательств могут служить
любые юридические факты — лишь бы обязательственно-правовое значе-
ние было бы приписано им Гражданским кодексом. Признание или непри-
знание правоотношения обязательственным не зависит от того, каким было
основание его возникновения. Правоотношение, возникшее из договора, —
договорное в смысле своего происхождения, но совсем не обязательно еще
и обязательственное. Правоотношение должно квалифицироваться по сво-
ему существу и содержанию, а не по юридическому факту — основанию его
возникновения.
956. Основания возникновения обязательств по современному рос-
сийскому гражданскому праву. Отсутствие в законодательстве исчер-
пывающего перечня допустимых видов обязательств обыкновенно дает
повод к заключению, что и перечень оснований возникновения обязательств
не может быть закрыт и что обязательства могут возникать из любых
юридических фактов, в том числе и не предусмотренных законом. Система
оснований возникновения обязательств тождественна системе юридиче-
ских фактов и фактических составов гражданского права (п. 1 ст. 8 ГК)1.
957. Сингулярное правопреемство в обязательствах (общие положе-
ния). Обязательства могут изменять своих участников. Современная стадия
развития имущественного оборота такова, что допускает не только универ-
сальное, но и частное, или, иначе, сингулярное, правопреемство в обяза-
1 Буквально этот вывод не соответствует, конечно, цитированной выше норме п. 2 ст. 307.
Впрочем, ее можно понимать не только в смысле фактов, прямо названных ГК основаниями
возникновения именно обязательств, но и в смысле фактов как таковых, фактов вообще.
234
тельствах, т.е. перемену личности должника или кредитора в отдельном,
произвольно выбранном обязательстве. Говорят, что в подобных случаях
имеет место переход (передача) требования либо долга, или, иначе, замена
кредитора или должника. Фикция сохранения обязательства в неизменном
виде позволяет управомочить (или обязать) новое лицо, сохраняя за ним,
с одной стороны, все преимущества предшественника (в частности, обе-
спечения), а с другой — недостатки (возражения), которые можно было бы
заявить против требования предшественника (например, о пропуске пред-
шественником исковой давности).
9571. Замена кредитора. Она возможна на основании (1) его соглашения
с новым кредитором — договора уступки требования либо (2) его согласия
на такую замену по соглашению должника с третьим лицом о переводе его
(кредиторского) требования новому кредитору. Аксиома активного пре-
емства — недопустимость постановки нового кредитора в лучшее право-
вое положение, чем то, которое имел его предшественник (ст. 384, 386, 392,
412 ГК). Принятие этой аксиомы законом позволяет обойтись без участия
должника в процедуре перемены кредитора, — достаточно, если должник
будет письменно и доказательно извещен о таковой (абз. 2 п. 1 ст. 385).
Новый кредитор, не позаботившийся о таком извещении, несет риск при-
знания исполнения, произведенного первоначальному кредитору, исполне-
нием надлежащим (п. 3 ст. 382).
9571 2. Суброгация и иные основания перемены кредитора. Платеж
чужого денежного долга1, а также исполнение одного из совместных денеж-
ных обязательств некоторых типов приводит к так называемой суброга-
ции — переходу к лицу уплатившему или исполнившему прав кредитора
по такому обязательству (подробнее см. ниже, п. 999). Кроме того, замена
кредитора возможна также на основании иных обстоятельств, указанных
в законе, а именно в ходе универсального правопреемства, в том числе
при переходе обязательств в составе предприятия — имущественного
комплекса и по решению суда (например, в случае, предусмотренном п. 3
ст. 250 ГК).
9573. Замена должника. Поскольку кредитору небезразлично, кто
именно будет его должником, замена должника не может произойти иначе,
кроме как с согласия кредитора. Это — аксиома пассивного преемства.
Поэтому кредитор не может не принять участия в замене своего должника.
Участие это выражается либо в том, что кредитор сам заключает договор
с новым должником о такой замене — договор уступки долга (интерцессии),
либо дает согласие на замену должника по договору последнего с новым
должником — договору перевода долга2. Если такое согласие является пред-
варительным, то оно до заключения договора перевода долга еще может
быть отозвано; последующее же согласие бесповоротно. Кредиторское
согласие нужно только для замены должника — главного, но не единствен-
ного последствия договора перевода долга. Все иные свои последствия
1 Исполнение обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являю-
щимся должником по этому обязательству либо страховщиком (ст. 365, 382, 387, 965 ГК).
2 Естественно, возможны также универсальное правопреемство и решение суда.
235
такой договор производит с момента своего заключения и независимо
от кредиторского на них согласия.
958. Изменение обязательств. Изменением следует называть случай
такого прекращения обязательства, которое сопровождается возникнове-
нием одного или нескольких новых обязательств, в основании и содержании
которых сохраняются прямо не замененные элементы обязательства базис-
ного. Наиболее распространенные основания изменения обязательств —
это (1) соглашения их участников1; (2) односторонние акты должника
(в случаях, предусмотренных ст. 310, 450.1, п. 1 ст. 453 ГК) или кредитора
(п. 4 ст. 430); (3) акты частичного исполнения и вообще прекращения обяза-
тельства в части по какому бы то ни было основанию, в том числе заменой
исполнения, зачетом, прощением долга и др. (см. ниже); (4) судебные реше-
ния (см. ст. 450-453); (5) количественное расщепление (например, вслед-
ствие раздела входящих в состав наследства требований или долгов между
несколькими сонаследниками); (6) нарушение (способно преобразовать
регулятивное обязательство в охранительное) и (7) пропуск исковой давно-
сти (превращает цивильное охранительное обязательство в натуральное).
959. Прекращение обязательств (общий обзор оснований). Это —
частный случай пертурбации, названной нами гибелью гражданских право-
отношений, т.е. случай такого прекращения их существования, при кото-
рых обязательства исчезают «в никуда», либо вовсе не оставляя по себе
юридических «следов» в виде новых обязательственных правоотношений,
либо никак не сказываясь ни на основании возникновения, ни на содержании
таких (заменяющих их) правоотношений. Юридические факты, послед-
ствием наступления которых является прекращение обязательств, в лите-
ратуре называются основаниями прекращения обязательств. В их число
входят (1) исполнение обязательства (ст. 408); (2) предоставление (полу-
чение) отступного или (иначе) замены исполнения (ст. 409); (3) зачет
(ст. 410-412); (4) совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413);
(5) новация (ст. 414); (6) прощение долга (ст. 415); (7) невозможность
исполнения (ст. 416); (8) акт органа государственной власти или мест-
ного самоуправления (ст. 417); (9) отпадение участника обязательства
в отсутствие правопреемства — смерть гражданина или ликвидация юри-
дического лица (ст. 418, 419); (10) одностороннее требование (п. 2 ст. 407)
и, наконец, (И) всякое вообще соглашение сторон (п. 3 ст. 407). Данный
перечень не является исчерпывающим.
960. Исполнение обязательств (общее понятие). Исполнение обяза-
тельств представляет собой один из случаев исполнения гражданско-пра-
вовой обязанности — совершение должником требуемых от него кредито-
ром действий, составляющих содержание обязательства (передача вещи,
уплата денег, выполнение работ и т.д.). Исполнение приводит к осущест-
влению (реализации) обязательственного права (требования), т.е. к достав-
лению кредитору следуемого по условиям обязательства удовлетворе-
1 Содержание и, следовательно, юридическая природа такого соглашения могут быть
разнообразными — от изменения условий обязательства (иной предмет, иное место, иное
время исполнении и т.д.) до его осложнения новыми элементами (например, правом долж-
ника на замену исполнения) (см. об этом п. 3 ст. 407, ст. 450—453 ГК, особенно — п. 1 ст. 453).
236
ния — достижению цели своего возникновения. С достижением этой цели
обязательство прекращается. Надлежащее исполнение — наиболее «нор-
мальный», естественный и распространенный способ прекращения любого
обязательства (п. 1 ст. 408 ГК).
961. Обеспечение исполнения обязательств (общее понятие). Если
абсолютное право, понимаемое как право собственной власти управомо-
ченного лица над известным объектом, незыблемо и прочно в силу самого
своего существа, то твердость права относительного, и в особенности обя-
зательственного, как права на чужое действие, напротив, всецело зависит
от обязанного субъекта. Для укрепления этой твердости кредиторы выго-
варивают себе обычно при самом установлении обязательства различного
рода дополнительные права по отношению к должнику или третьим лицам.
Они либо стимулируют к надлежащему исполнению, либо дополнительно
гарантируют кредиторский интерес на случай нарушения обязательства1.
С содержательной точки зрения между этими правами мало общего — они
объединены по чисто функциональному признаку. Поэтому научное изу-
чение отдельных способов обеспечения исполнения обязательств надлежит
приурочивать к тем гражданско-правовым формам, в которые облекаются
фактические отношения, складывающиеся в связи с их применением.
§ 5. Исполнение как основание прекращения обязательств (п. 962-96213)
962. Надлежащее исполнение обязательства (понятие и оформле-
ние). Согласно ст. 309 ГК исполнение обязательств признается надлежа-
щим, если оно соответствует (а) условиям обязательства; (б) требованиям
закона и (в) иных правовых актов. Кредитор, принимая исполнение (в том
числе частичное), обязан по требованию должника выдать ему расписку
в получении или отметить таковое надписью на долговом документе (п. 2
ст. 408). Кредитор, принимающий полное исполнение, должен также вер-
нуть долговой документ должнику. При отказе кредитора (1) принять над-
лежащее исполнение, либо (2) выдать расписку, либо (3) вернуть долговой
документ, либо (4) отметить в нем факт получения частичного исполнения,
либо (5) отметить в расписке невозможность возвращения долгового доку-
мента, должник вправе задержать исполнение’, кредитор при этом будет
считаться просрочившим (ст. 406).
9621. Незыблемость обязательства. Норма ст. 310 ГК узаконивает
принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обяза-
тельств, за некоторыми исключениями. Это законоположение ценно
не столько самим фактом наличия и содержанием (иначе как вообще
можно было бы рассуждать об обязательствах?), сколько перечнем тех
источников, из которых позволительно черпать исключения из общего пра-
вила. Для любых обязательств таким источником является (1) прямое
1 Таковы неустоечное (ст. 330—333 ГК), задаточное (ст. 380, 381), поручительское
(ст. 361-367), гарантийное (ст. 368—379), обеспечительно-платежное (ст. 381.1, 381.2)
и залоговое права (ст. 334-358.17), право удержания (ст. 359, 360), право на астрент (п. 1
ст. 308.3) и на возмещение заранее обусловленных потерь (ст. 406.1) и др.
237
указание закона; для обязательств же двусторонне-предпринимательских
(типа Ь2Ь) также (2) прямое указание договора; (3) общие начала и смысл
закона; (4) существо обязательства.
9622. Реальное исполнение и исполнение в натуре. Кредитор всякого
обязательства вправе рассчитывать на его надлежащее — реальное —
исполнение, т.е. на совершение должником или за его счет третьим лицом
того самого «определенного действия», что составляет содержание обя-
зательства и соответствует применимым требованиям (п. 962). В случае
нарушения обязательства кредитор — какими бы другими мерами защиты
он ни воспользовался — сохраняет право требовать его реального испол-
нения, причем через суд (п. 1 ст. 308.3 ГК). Такое требование называется
требованием об исполнении обязательства в натуре. Верно и обратное:
осуществление права на исполнение в натуре не лишает кредитора права
на убытки (п. 2 ст. 308.3).
9623. Исполнение обязательства надлежащим лицом. Обязатель-
ства по общему правилу могут быть исполняемы не только должниками,
но и третьими лицами (п. 9471 2)1. Исполнение, предложенное третьим
лицом, кредитор обязан принять. Такое исполнение считается произве-
денным самим должником, хотя оно и доставлено кредитору руками тре-
тьего лица, подобно тому, как письмо доставляет адресату не отправитель,
а почтальон. Если, паче чаяния, выяснится, что предоставленное третьим
лицом исполнение было, допустим, некачественным, то «разбираться» кре-
дитор будет с должником по обязательству, но не с третьим лицом, от кото-
рого он принял исполнение2.
9624. Исполнение обязательства надлежащему лицу. Должнику сле-
дует убедиться в том, что он предлагает и производит исполнение надле-
жащему лицу3 4. Для этого п. 1 ст. 312 ГК предоставляет должнику право
при исполнении обязательства потребовать соответствующих доказа-
тельств, возлагая на него «риск последствий непредъявления такого тре-
бования». Недавно введенный в ст. 312 второй пункт узаконил факти-
чески сложившуюся практику повсеместного требования нотариальных
доверенностей для подтверждения полномочия на принятие исполнения
по любому (даже самому ничтожному) обязательству представителем кре-
дитора^. Особый случай являет собой исполнение обязательств (осущест-
вление прав), овеществленных в ценных бумагах, публичная достоверность
1 Разумеется, сказанное не касается таких обязательств, которые по самому своему
характеру, самой своей сути, могут быть исполнены только должником лично (п. 3 ст. 313
ГК), например, по обязательству оказания образовательных услуг, обязательствам напи-
сать картину, литературное художественное произведение, принять участие в концерте
и т.п.
2 Исключение с недавних пор (с 01.06.2015) составляет случай, предусмотренный п. 6
ст. 313 Кодекса, — случай возложения на третье лицо «вместо должника» (!) ответственно-
сти за недостатки предложенного им исполнения, не являющегося денежным.
3 То есть самому кредитору, его представителю, либо лицу, указанному кредитором
в качестве получателя (адресата) исполнения.
4 Исключений — более простых способов убедиться в наличии полномочий — законо-
датель увидел только два: сведения о полномочии известного лица на принятие исполнения
могут (1) быть получены должником письменно и непосредственно от кредитора и (2) содер-
жаться в договоре между кредитором и должником.
238
последних (п. 437 Учебника) требует, чтобы лицо, которому должно быть
произведено исполнение, определялось по формальным легитимирующим
признакам, а не по тому, является ли оно действительным кредитором
или нет.
9625. Время (срок) исполнения обязательства. Обязательство должно
быть исполнено вовремя, т.е. в обозначенный его условиями срок (п. 1
ст. 314 ГК)1. Досрочное исполнение обязательства некоммерческого харак-
тера по общему правилу допускается, а обязательства двусторонне-ком-
мерческого — нет (ст. 315), если иное не предусмотрено законом, иными
правовыми актами или условиями обязательства. Исполнение после уста-
новленного срока является нарушением — просрочкой должника (ст. 405).
9626. Место исполнения обязательства. По общему правилу им явля-
ется место нахождения/жительства должника (последний абз. п. 1 ст. 316
ГК). Это правило означает, что именно кредитор должен явиться к долж-
нику и, получив там от него предмет исполнения, самостоятельно и за свой
счет доставить в место, его интересующее. Исключения из этого правила
немногочисленны; практически самое существенное касается денеж-
ных обязательств — таковые подлежат исполнению в месте нахождения/
жительства кредитора/банка, обслуживающего кредитора в момент воз-
никновения обязательства1 2.
9627. Иждивение при исполнении обязательства. Иждивение — это
расходы на исполнение обязательства. Если иное не предусмотрено зако-
ном, иными правовыми актами или договором либо не вытекает из суще-
ства обязательства, обычаев или других обычно предъявляемых требова-
ний, то расходы на исполнение обязательств несет должник (ст. 309.2 ГК).
Должник — это частноправовой статус, а значит, все действия в этом каче-
стве, включая исполнение обязательства, лицо должно будет совершать
самостоятельно и за свой счет. Исключение — расходы, возникшие после
установления обязательства', они оплачиваются стороной, их вызвавшей3.
9628. Приурочение исполнения. В счет какого обязательства между
одними и теми же лицами зачисляется исполнение, недостаточное
для полного прекращения всех существующих между ними обязательств,
если это не определено соглашением сторон или должником? Для обяза-
тельств денежных и юридически разнородных платеж «...погашает прежде
всего издержки кредитора по получению исполнения, затем — проценты,
1 Обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования
или не определен совсем, должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявле-
ния кредитором соответствующего требования (п. 2 ст. 314). Непредъявление кредитором
такого требования в разумный срок, а равно несовершение им иных действий, без которых
должник не в состоянии исполнить обязательства, влекут наступление просрочки кредитора
(ст. 406).
2 Другие исключения из общего правила ст. 316: обязательства (1) «передать земель-
ный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество» подлежат исполнению
«в месте нахождения такого имущества»; (2) «передать товар или иное имущество, предус-
матривающие его перевозку, — в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки
его кредитору»; (3) предпринимателя «передать товар или иное имущество — в месте изго-
товления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент воз-
никновения обязательства».
3 Частный случай этого правила — см. в п. 2 ст. 316 ГК.
239
а в оставшейся части — основную сумму долга» (ст. 319 ГК). Если же речь
идет об обязательствах предметно и юридически однородных, то применя-
ется ст. 319.1, по которой кредитор вправе приурочить исполнение к обя-
зательству необеспеченному (п. 2); если же с этой точки зрения все требо-
вания одинаковы, то «преимущество имеет то..., срок исполнения которого
наступил или наступит раньше», либо — «...обязательство, которое воз-
никло раньше»; и, наконец,— «если сроки исполнения обязательств насту-
пили одновременно, [то] исполненное засчитывается пропорционально
в погашение всех однородных требований» (п. 3).
9629. Встречное исполнение. Встречным называется такое исполнение
обязательства, которое обусловлено предварительным предоставлением,
с другой его стороны — основным предоставлением (п. 1 ст. 328 ГК). В слу-
чае его отсутствия1 (хотя бы в части) должник по обязательству встречного
исполнения вправе его приостановить (полностью или в соответствующей
части) либо отказаться от него и потребовать возмещения убытков (п. 2
ст. 328). При этом «...ни одна из сторон обязательства, по условиям которого
предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполне-
ния, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне».
96210. Обусловленное исполнение. Исполнение обязанностей и осу-
ществление (изменение, прекращение) прав «...может быть обусловлено1 2
совершением или несовершением одной из сторон обязательства определен-
ных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных
договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон»
(ст. 327.1 ГК). По существу, перед нами не что иное, как правовое средство
обхода негативного отношения отечественных судов к практике соверше-
ния сделок под чисто потестативными условиями (нейтрализации ошибоч-
ного толкования ст. 157) — ст. 327.1 уничтожает такую практику3.
96211. Природа исполнения обязательств. В литературе долгое время
ведется спор о юридической природе исполнения обязательств. В нем нужно
исходить из следующего: то, что всякое исполнение обязательств есть
действие правомерное, в доказывании не нуждается; того же, что всякое
исполнение обязательств есть непременно сделка, не доказал еще никто.
Следовательно, по общему правилу акты исполнения обязательств над-
1 Буквальное прочтение ст. 328 ГК позволяет думать, что основное предоставление
должно производиться в ходе исполнения обязательства. Это неверно. Так, например, пла-
теж аванса (п. 2 ст. 487) не составляет обязательства, но исполнение обязательства продавца
передать товар по такому договору, безусловно, является встречным. Другие случаи —
см. п. 2 ст. 488, ст. 569, 719.
2 Кем или чем это «может быть обусловлено» — соглашением сторон обязательства,
только законом, иными правовыми актами? Статья не уточняет. Но, думается, сомнений
тут быть не должно — употребляя выражение «обусловлено», законодатель, очевидно, имел
в виду волеизъявление частных лиц, — иначе бы он уточнил, какими именно источниками
(настоящим Кодексом, федеральными законами и т.д.).
3 Находимая некоторыми нашими современниками разница — сделку в целом, дескать,
т.е. самое возникновение, существование и прекращение прав и обязанностей по сделке,
чисто потестативным образом обусловливать нельзя, а вот осуществление прав и исполнение
обязанностей (уже возникших из безусловной сделки и существующих столь же безусловно)
обусловливать можно, в том числе и чисто потестативным способом — является, конечно же,
чисто номинальной (схоластической).
240
лежит квалифицировать как правомерные юридические поступки (и. 501
Учебника). Существуют, впрочем, и такие обязательства, процесс испол-
нения которых представляет собой совершение (заключение) сделок1. Обя-
зательства преследуют различные цели, которые достигаются различными
действиями; одни из них — сделки, а другие — юридические поступки.
96212. Природа принятия исполнения. Не меньший накал страстей
до недавнего времени вызывала и «проблема» юридической природы при-
нятия исполнения — составляет ли она юридическую обязанность кредитора
или же его право! На основании некоторых норм ГК (например, п. 1 ст. 454,
п. 3 ст. 484) нередко приходят к первому выводу. Суровость и категорич-
ность подобного решения — принудить кредитора принять исполнение —
компенсируется практической его неосуществимостью] к тому же такое
принуждение не способно удовлетворить какого бы то ни было охраняемого
законом интереса должника. Неудобства из непринятия исполнения долж-
ник способен устранить с помощью ст. 406 ГК, но никак не путем понужде-
ния кредитора к принятию исполнения. Следовательно, принятие исполне-
ния — есть не юридическая, а кредиторская обязанность (см. § 5 гл. 6).
96213. Соглашения о порядке удовлетворения требований. Пункт 1
новой ст. 309.1 ГК узаконивает возможность (способность) кредиторов
к договорному определению порядка удовлетворения своих требований
к должнику, в том числе — очередности их удовлетворения и непропорцио-
нальности распределения всего полученного от должника во исполнение
соответствующих обязательств. Такой договор представляет собой частный
случай договора простого товарищества, предусматривающего объедине-
ние «усилий» его участников (кредиторов известного должника) путем
распределения кредиторских рисков каждого из них между всеми участ-
никами договора — себе подобными сокредиторами] основанием к перело-
жению известной части собственных исков на чужие плечи является при-
нятие на себя соответственных рисков других соучастников. Участникам
соглашения запрещаются «...действия, направленные на получение испол-
нения от должника, в нарушение условий указанного соглашения». Нару-
шитель обязан выдать другим кредиторам соответствующие части полу-
ченного исполнения (п. 2 ст. 309.1).
§ 6. Некоторые иные основания прекращения обязательств
(п. 96214-96219)
96214. Отступное — замена исполнения. Отступным называется такой
предмет — денежные средства или иное имущество, предоставление кото-
рого служит заменой исполнения обязательства. Обязательство, которое
осложнено условием об отступном изначально, называют факультатив-
ным (п. 9534 Учебника); собственно же об отступном рассуждают тогда,
когда соглашение о его предоставлении заключается либо в преддверии,
либо уже после нарушения обязательства. Условие об отступном вполне
соответствует этимологии своего обозначения: оно предоставляет долж-
1 Обязательства из договоров поручения, комиссии, агентирования и др.
241
нику право отступиться (отказаться или откупиться) от лежащей на нем
обязанности исполнения, уплатив за это обусловленную «цену» — предо-
ставив предмет, составляющий отступное. Выбор между тем, что именно
предоставить — исполнение или его замену — составляет исключительную
прерогативу должника. Отступное не становится предметом обязанности
и никогда не может быть потребовано кредитором.
96215. Соглашение о новации. Соглашение о новации — это соглашение,
прекращающее одно обязательство (обновляемое) во имя создания нового
(обновляющего); иначе — соглашение, создающее обязательство новое вме-
сто прекращаемого старого (ст. 414 ГК). Чтобы прекратить обязательство
новацией о ней достаточно просто договориться, прямо и ясно обозначив свое
намерение. В этом — главное отличие соглашения о новации от соглашения
об отступном: последнее мало заключить — необходимо еще и предоставить
отступное. К высказыванию «обязательство прекращается соглашением
о новации» нельзя предъявить никаких юридических претензий; но сказать
«обязательство прекращается соглашением об отступном» — значит сказать
нелепость. Центр тяжести соглашения о новации — намерение сторон обя-
зательства заменить таковое другим обязательством, причем сделать это так,
чтобы об обязательстве прежнем и обо всем том, что с ним связано (возраже-
ниями, обеспечением и пр.), никогда более не поминать и не слышать.
96216. Односторонний зачет. Зачет — определение разницы (сальдо)
сумм встречных однородных требований. Согласно ст. 410—412 ГК зачет
может быть совершен посредством односторонней сделки (заявления) лица,
обладающего требованием определенного рода (основное) и в то же время
состоящего должником обязанного по нему субъекта по иному обязатель-
ству того же рода (встречному). Юридический эффект любого зачета —
полное прекращение каждого из «участвующих» в зачете требований и обя-
зательств', но если зачитываемые требования неодинаковы, то следствием
зачета становится также возникновение нового требования в размере сальдо
между суммами прекращенных требований в пользу той из сторон, сумма
зачтенного требования которой была больше. Односторонний характер
зачета требует известных гарантий: так, зачитываемые требования обя-
зательно должны быть (1) встречными, (2) предметно и (3) юридически
однородными; (4) основное требование должно «созреть» — по нему дол-
жен наступить срок1.
96217. Прощение долга. Оно представляет собой полное или частичное
освобождение должника от известного обязательства без какого бы то ни
было предоставления с его стороны или обременения каким-либо новым
обязательством. Оно может совершаться как по соглашению, так и односто-
ронней сделкой кредитора (п. 1 и 2 ст. 415 ГК); в последнем случае важно,
чтобы должник был уведомлен о таковом и не направил в разумный срок
возражений против такого прощения. В нашей литературе не вполне выяс-
нено, чем прощение долга отличается от дарения. При ответе на этот вопрос
надлежит исходить из следующего: наличность дарения устанавливается
1 Разумеется, что если зачет является предметом договора, то эти требования соблюдать
не обязательно — договор позволяет каждому своему участнику обеспечить свои интересы.
242
по намерению дарителя в отношении к имуществу одаряемого, а прощения
долга — по отношению прощающего к собственной частной сфере, имуще-
ственной или неимущественной. Намерение безвозмездно увеличить чужое
имущество за свой счет указывает на дарение; намерение дать должнику
возможность восстановить платежеспособность, дабы в последующем
вновь иметь с ним прибыльные деловые отношения, — на прощение долга.
96218. Совпадение. Согласно ст. 413 ГК «...обязательство прекращается
совпадением должника и кредитора в одном лице, если иное не установ-
лено законом или не вытекает из существа обязательства». Такое совпадение
всегда становится результатом универсального или сингулярного правопре-
емства^, иные юридические факты, в том числе приобретение корпорацией-
кредитором контроля над корпорацией-должником или поступление обеих
корпораций под общий контроль, равно как и приобретение залогового
или иного права в отношении требования к самому себе, совпадения не про-
изводят. Рациональное основание правопрекращающего действия совпаде-
ния в том, что его результат несовместим с представлением об обязательстве
как о требовании чужого действия и о требовании вообще, ибо нельзя требо-
вать чего бы то ни было от самого себя. Совпадение приводит к тому, что под-
вергшееся ему требование становится бессодержательным и бессмысленным.
96219. Невозможность. «Обязательство прекращается невозможностью
исполнения, если она вызвана наступившим после возникновения обяза-
тельства обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает» (п. 1
ст. 416 ГК). Цитированная норма придает юридическое значение только
так называемой последующей невозможности и, к тому же, наступившей
исключительно по обстоятельствам, находящимся вне контроля и риска
сторон. Первый момент безусловно верен, а последний нет1 2, что видно,
кстати, даже из содержания п. 2 той же 416-й статьи3. При этом никак
не конкретизируется, имеется ли в виду невозможность чисто фактическая
(физическая) или также и юридическая', невозможность вообще (объектив-
ная) или невозможность только для данного конкретного должника (субъ-
ективная); невозможность только постоянная или же также и временная.
Полагаем, что на первый вопрос надлежит дать широкий ответ, т.е. в том
смысле, что ст. 416 охватывает как фактическую, так и юридическую невоз-
можности (кроме тех, что охвачены ст. 417), а на два других — узкий, т.е.
в том смысле, что ею имеется в виду невозможность объективная и посто-
янная, поскольку невозможность субъективная регулируется ст. 451, а вре-
менная — ст. 328 ГК.
1 Смерть отца, бывшего кредитором сына, прекращает обязательство последнего, при-
соединение юридического лица-должника к организации-кредитору или слияние таких
организаций, «выкуп» должником своих долгов — требований к самому себе, индоссамент
на должника по ордерной бумаге и пр.
2 Так, целенаправленное уничтожение должником индивидуально-определенной вещи,
бывшей предметом обязательства, прекратит его точно так же, как прекратила бы его гибель
вещи вследствие, скажем, землетрясения. Другое дело, что за последствия невозможности,
наступившей по его вине, должник будет отвечать, а без вины — не будет.
3 «В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной вино-
вными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного
им по обязательству» (п. 2 ст. 416).
243
Глава 37
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ПЕРЕДАЧЕ ВЕЩЕЙ
§ 1. Общее понятие (п. 963—966)
963. Определение и признаки обязательства по передаче вещи. Обяза-
тельством по передаче вещи называется такое обязательство, содержанием
которого является требование кредитора, обеспеченное корреспондиру-
ющей ему обязанностью должника, совершить действие, заключающееся
в передаче известной вещи во владение кредитора или указанного им тре-
тьего лица. Приобретение владения вещью может осуществляться во имя
разнообразных хозяйственных целей', владение является средством к опти-
мальному достижению таковых. В непосредственной зависимости от этих
целей находятся гражданско-правовые последствия всякого конкретного
акта передачи; его участники, соответственно, не могут не принять во вни-
мание и этих самых последствий. В то же время понять, какие именно цели
преследует (и, соответственно, какие правовые последствия создает) тот
или иной конкретный акт передачи из одного только самого этого акта,
как правило, невозможно — для этого нужно принять во внимание усло-
вия и обстоятельства сделки, с которой связана запланированная или осу-
ществленная передача.
9631. Обязательственные последствия передачи вещей. Передача вещи
способна вызвать обязательственно-правовые последствия. Такие послед-
ствия имеют относительный юридический характер, т.е. касаются одних
только лишь участников обязательственного правоотношения, которое
при помощи акта передачи может (1) возникать или создаваться (напри-
мер, при передаче вещей, определенных родовыми признаками, взаймы,
при сдаче груза для перевозки, предмета поклажи — на хранение и т.п.;
неосновательная передача вещи может стать фактом — основанием возник-
новения реституционных правоотношений, а в случае последующего сме-
шения предмета передачи с другими, ему подобными, — и кондикционных
правоотношений); (2) изменяться (например, при передаче, составляющей
акт частичного исполнения) или (3) прекращаться (при предоставлении
исполнения сполна, передаче отступного и т.п.).
9632. Вещные последствия передачи вещей. Передача вещи, будучи
процессом, внешне заметным всякому заинтересованному лицу, т.е. дей-
ствием гласным или публичным, имеет столь же явно заметный вовне
(гласный, публичный) результат (выбытие вещи из сферы фактического
контроля одного лица и ее поступление в сферу фактического контроля
244
другого). Кроме того, процесс передачи связан с ее неизбежной индиви-
дуализацией'. даже если условия обязательства определяли вещь одними
только родовыми признаками, передача предполагает выделение одной
или нескольких конкретных вещей из общей массы вещей известного рода.
Вот эти качества, присущие передаче вещи, — ее гласность (публичность)
как действие и результат, а также непременная индивидуализация пред-
мета передачи — позволяют связывать с ней не только обязательственные
(относительные), но и вещно-правовые (абсолютные) последствия.
964. Акты передачи и обязательства передачи. То, что имеет место акт
передачи вещи, не означает, что он совершен непременно во исполнение
какого-нибудь обязательства. Учение об актах передачи охватывает все
вообще случаи передачи, в том числе и той, что совершается не во исполне-
ние какого-нибудь обязательства1, а для других целей, как то: (1) для непо-
средственного (т.е. не сопровождающегося возникновением обязатель-
ства) распорядительного эффекта1 2', (2) для возникновения обязательства3;
(3) для создания условий исполнения обязательства4; (4) для изменения обя-
зательства или его прекращения способом иным, чем исполнение, а также
для прекращения иных относительных правоотношений, подобных обяза-
тельственным5. Мы будем говорить обо всех актах передачи, в том числе
и тех, которые совершаются в целях иных, чем исполнение обязательств,
поскольку акт передачи — вручение вещи одним лицом другому — соверша-
ется абсолютно одинаково, что во исполнение обязательства, что по какой-
нибудь другой причине. Различные юридические последствия актов пере-
дачи предопределяются не какими-то их особенными свойствами, а теми
обстоятельствами, в которых они совершены. Главное из таких обстоя-
тельств — соглашение (договор).
965. Виды актов и обязательств передачи вещей. В зависимости от тех
юридических (а в конечном счете — хозяйственных) целей, во имя дости-
жения которых производится передача вещей, сами акты передачи подле-
жат известной классификации. Мы описали ее первую ступень — выделили
среди актов передачи те, что совершаются во исполнение обязательств,
и противопоставили их, с одной стороны, актам, преследующим иные цели,
а с другой — актам, последствия которых определяются правом безотно-
сительно к тем целям, что преследуются их участниками. Теперь, чтобы
получить виды обязательств по передаче вещей, нам предстоит класси-
фицировать акты передачи, совершаемые во исполнение обязательств.
1 Акты передачи вещей продавцом, контрагентами по договору мены, арендодателем,
ссудодателем и др.; акты возврата вещей — предметов перевозки и хранения, вещей, полу-
ченных поверенным, комиссионером, агентом, управляющим и др.
2 Акты передачи вещей, совершаемые для перенесения права собственности при даре-
нии или предоставлении займа, а в некоторых государствах — при заключении и договора
купли-продажи; акты передачи вещей для возникновения новых, прежде не существовавших
вещных прав на них, — прав залога, хозяйственного ведения, оперативного управления и др.
3 Акты сдачи груза к перевозке или предмета поклажи на хранение, акты вручения цен-
ных бумаг и распорядительных документов и др.
4 Акты передачи вещей подрядчику, исполнителю услуг, поверенному, комиссионеру,
агенту, доверительному управляющему и др.
5 Правоотношений деликтных, компенсационных, кондикционных и реституционных.
245
Перенесение владения вещью, происходящее в ходе такого исполнения,
не только всякий раз «закрывает» (погашает или прекращает) обязатель-
ство его исполнением, но и приводит к достижению еще и одного из таких
юридических результатов, как: (1) прекращение и возникновение (переход)
«широких» вещных прав; (2) установление или переход ограниченных вещ-
ных прав; (3) прекращение ранее установленных ограниченных вещных прав
или (и) фактического владения вещью; (4) передача (перераспределение)
бремени собственности.
966. Так называемая передача через присоединенную сеть. С пере-
дачей вещи не следует смешивать так называемую передачу через при-
соединенную сеть. Акты передачи через присоединенную сеть могут быть
только фактами, порождающими обязательства, но не прекращающими
их; следовательно, обязательств по передаче через присоединенную сеть
не существует и существовать не может. Передача по сети, к которой при-
соединено более одного получателя и более одного генератора не позво-
ляет, с одной стороны, получателю установить, от кого он получил потре-
бленный им товар, с другой — генератору установить, кому достался тот
товар, которым наполнил сеть именно он. Затем ни получатель, «забира-
ющий» нечто из сети, ни производитель (генератор), «наполняющий» эту
сеть, не совершают никаких особенных положительных действий, которые
могли бы сойти за пресловутую «передачу». Наконец, точное определение
количества товара, полученного потребителем и переданного генератором,
определяется односторонними действиями лиц, чье принимающее либо
генерирующее оборудование является элементами сети, — потребителей
или генераторов. Все эти признаки передачи через присоединенную сеть
не соответствуют признакам передачи вещи как действия положительного,
совершаемого двумя точно определенными лицами.
§ 2. Содержание (п. 967-974)
967. Наименование вещи, его определенность и прочность. Обязатель-
ство по передаче вещей нельзя считать установленным, если условиями
сделки, указанием закона или обстоятельствами того конкретного слу-
чая, к которому закон надлежит применить, не определено наименование
вещи, составляющей предмет обязательства, — вещи, подлежащей пере-
даче. Важно достичь полной определенности наименования вещи — объ-
екта обязательства ко времени его исполнения; в момент же установления
обязательств наименования их объектов могут определяться с различной
степенью точности, т.е. индивидуально (конкретно) или определимо; опре-
делимость же бывает, как нам это уже известно, двух типов — родовая
и альтернативная (о том, что это такое и как устранять соответствующую
неопределенность — см. п. 9531, 9532 Учебника). Кроме того, точность наи-
менования вещи может иметь различную степень устойчивости или проч-
ности. Так, вещь можно снабдить таким наименованием, которое позволит
выявить ее даже в массе однородных вещей получателя, но можно поиме-
новать вещь и таким образом, что ее включение в массу однородных вещей
246
приведет к ее утрате (смешению с ними). Устойчивое наименование вещи
требуется там, где передавшее ее лицо желает сохранить за собой какие-
либо возможности в ее отношении, например, право собственности, огра-
ниченное вещное право или право требования.
9671. Формализация наименований вещей-товаров. В деле определе-
ния точных наименований вещей, относящихся к категории продукции
или товаров, могут оказать существенную помощь следующие документы:
(1) Общероссийский классификатор видов экономической деятельности,
продукции и услуг ОК 004-93, утвержденный постановлением Госстан-
дарта России от 06.08.1993 № 17, действующий с 01.01.1994; (2) Общерос-
сийский классификатор продукции ОК 005-93, утвержденный постановле-
нием Госстандарта России от 30.12.1993 № 301, действующий с 01.07.1994;
(3) Общероссийский классификатор продукции по видам экономической
деятельности ОК 034-2007 (КПЕС 2002) в 4 томах, утвержденный прика-
зом Ростехрегулирования от 22.11.2007 № 329-ст с 01.01.2008; (4) Номен-
клатура товаров, работ, услуг для нужд заказчиков, утвержденная прика-
зом Минэкономразвития России от 07.06.2011 № 273; (5) Единая Товарная
номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономи-
ческого союза (TH ВЭД ЕврАзЭс), утвержденная решением Межгосудар-
ственного Совета ЕврАзЭС от 16.07.2012 № 54; (6) Гармонизированная
система описания и кодирования товаров, установленная Брюссельской
международной конвенцией 14.06.1983, действующей с учетом поправки,
внесенной Брюссельским протоколом от 24.06.1986.
968. Количество вещей. Мало определить, что надлежит передавать, —
не менее важно также знать, сколько вещей нужно передать. Обязательство
по передаче нельзя считать установленным, пока не определено не только
наименование вещей, составляющих предмет обязательства (подлежащих
передаче), но и их количество. Оно должно быть определено условиями
обязательства прямо, точно и ясно; оно не может откуда-либо «выво-
диться» или чем-либо «подразумеваться», разве только содержанием пре-
дыдущих длительных деловых отношений данных конкретных сторон,
да и то лишь при условии, что ни потребности одной стороны (получателя
вещей), ни возможности другой (той, которой предстоит вещи передавать)
не претерпели существенных изменений. Разумеется, «количество» само-
очевидно, если речь идет (1) о вещи уникальной, единственной в своем
роде; (2) об употреблении наименования вещи в единственном числе;
(3) об описании условиями обязательства ее индивидуальных признаков;
(4) о существе обязательства, которое невозможно установить иначе, чем
в отношении единственной конкретной вещи.
9681. Способы определения количества. Количество вещей, подле-
жащих передаче, определяется сообразно их природе общим счетом или,
иначе, количеством мест1, либо единицами измерения1 2. Не исключено соче-
1 То есть — в зависимости от случая — штуками, экземплярами, упаковками, контейне-
рами, мешками, тюками, буртами, ящиками, рулонами, мотками, катушками, бобинами, шта-
белями, комплектами, наборами, парами, паллетами, лихтерами, кипами и т.п.
2 То есть — опять-таки в зависимости от случая — метрами погонными, квадратными
и кубическими, тоннами, килограммами, литрами, мегаваттами и т.п.
247
тание двух и более способов определения количества1. В ряде случаев
количество вещей может определяться весьма специфическими, не вполне
очевидными способами. Так, например, количество вещей, подлежащих
передаче по обязательству сельхозпроизводителя из договора контрак-
тации определяется либо как «урожай известной сельскохозяйственной
культуры (пшеницы, сахарной свеклы, хлопка и т.д.), который будет выра-
щен (в таком-то сезоне) на посевных площадях (такой-то площади, имею-
щих такое-то и такое-то местонахождение)», либо «приплод (молодняк)
с (такого-то и такого-то) поголовья скота», который будет получен, опять-
таки, в продолжение определенного сезона сельскохозяйственного произ-
водства. Количество вещей, переданных для перевозки по железной дороге,
может определяться путем двукратного — до и после загрузки — взвеши-
вания вагона, а средствами внутреннего водного транспорта, — путем дву-
кратного — до и после погрузки — обмера судна по его осадке; теми же спо-
собами будет определяться количество товаров по завершении перевозки.
969. Качество и состояние. Совокупность признаков, определяющих
полезные свойства вещи и в конечном счете ее целевое назначение, — род
тех человеческих потребностей, для удовлетворения которых соответству-
ющая вещь была в свое время произведена и предназначена — называют
качеством или состоянием вещи1 2. Если условиями обязательства не будет
определено иначе, то качество или состояние передаваемой вещи должно
быть таким, чтобы она была пригодна для целей, для которых она обычно
используется. Однако качество вещи по обязательству, установленному
по образцу и (или) описанию, должно соответствовать качеству данного
образца и (или) качеству вещи, являющейся предметом описания. Наконец,
вещь, передаваемая в рамках исполнения обязательства по ее возврату,
должна находиться в том состоянии, в котором лицо ее получило, за выче-
том нормального износа, если, опять-таки, иное не будет определено усло-
виями обязательства. Наконец, продавец-предприниматель не может пере-
давать покупателю вещи более низкого качества, чем то, что предусмотрено
в качестве обязательного законом или в установленном им порядке.
969к Бланкетный и диспозитивный способы определения условий
о качестве. Коммерсанты — участники обязательств типа Ь2Ь, как пра-
вило, не описывают качество товара, ограничиваясь ссылкой на документы,
предъявляющие обязательные требования к качеству товара, в частности,
на согласованные ранее технические условия (ТУ), технические регламенты
(документы, юридически обязательные) и стандарты (документы реко-
мендательные) (см. гл. 2 и 3 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ
1 Например, «50 рулонов по 30 погонных метров в рулоне», «500 мешков по 50 кг»,
«1000 кип по 400 кг в каждой» и т.п. Подобные уточнения особенно необходимы для обя-
зательств, складывающихся в сфере внешней торговли, ибо выражения «рулон», «мешок»,
«кипа», «бочка» и пр. могут иметь в различных местностях различный смысл.
2 О качестве ГК говорит применительно к обязательствам по передаче вещей в соб-
ственность (ст. 469—477, 503, 504, 518 и др.) и по выполнению работ (ст. 721-725); о состо-
янии — в нормах об обязательствах по передаче вещей в пользование (ст. 611—613, 622, 673,
689, 691, 693, 694), а также тогда, когда вещь передается для совершения с нею действий,
составляющих содержание обязательства, например, на хранение (ст. 900).
248
«О техническом регулировании»)1. В обязательствах с участием граждан
условие о качестве зачастую вовсе отсутствует, а его недостаток восполня-
ется по изложенным выше общим правилам ГК. Таким образом, практика
показывает, что прямая характеристика качества передаваемых товаров
встречается в условиях далеко не каждого конкретного обязательства. В ком-
мерческих обязательствах условие о качестве носит бланкетный характер,
в некоммерческих — восполняется диспозитивными нормами закона.
970. Ассортимент товаров. Условие об ассортименте — это условие
о разделении единой партии однородного товара на две или несколько более
мелких партий (позиций) по критерию одной или нескольких качествен-
ных характеристик, условие о различных видах и типах (сортах) родовых
вещей, являющихся предметом обязательства. Такие виды и типы называ-
ются ассортиментными позициями и выделяются из общего рода по раз-
личным признакам, сообразным существу и свойствам вещей1 2. Образую-
щиеся при таком делении категории вещей (товаров) могут быть более
или менее широкими, т.е. в большей или меньшей степени приближаться
к родовому понятию. Так, если единый род раздроблен по признакам, даю-
щим такие ассортиментные позиции, которые с точки зрения своего объема
весьма близки к родовому понятию, то говорят об укрупненном или группо-
вом ассортименте (называя в этом случае ассортиментные позиции ассор-
тиментными группами); если же, напротив, используются такие критерии
классификации, которые приводят к разделению единого рода на множе-
ство мелких ассортиментных позиций, больше приближающихся к кон-
кретным вещам (ассортиментным единицам), чем к родовому понятию,
ассортимент называют развернутым или глубоким.
971. Тара, упаковка и средства пакетирования. Изделия, предназна-
ченные для обеспечения сохранности вещей при их перевозке и хранении3,
1 В связи с участием Российской Федерации в ЕАЭС (ранее — Таможенном союзе (ТС))
вопрос о принятии технических регламентов решается на наднациональном уровне (см. п. 1
ст. 1 межправительственного Соглашения от 18.11.2010 «О единых принципах и правилах тех-
нического регулирования в Республике Беларусь, Республике Казахстан и Российской Феде-
рации» и Приложение № 9 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014).
К настоящему моменту действует 24 Технических регламента, принятых Комиссией Таможен-
ного союза единообразной нумерации начиная с ТР ТС 001/2011 и до ТР ТС 024/2011 и 11 Тех-
нических регламентов, принятых Евразийской экономической комиссией, за № № с 025/2012
по 035/2014. См. также: Единый перечень продукции, в отношении которой устанавливаются
обязательные требования в рамках ТС, утв. решением Комиссии ТС от 28.01.2011 № 526; Еди-
ный перечень продукции, подлежащей обязательной оценке (подтверждению) соответствия
в рамках ТС с выдачей единых документов, утв. решением Комиссии ТС от 07.04.2011 № 620.
Установление обязательных требований в отношении продукции, не включенной в единый
перечень в своих национальных законодательствах, государства — члены ЕАЭС не допускают
(п. 1 ст. 52 Договора о Евразийском экономическом союзе).
2 В основу ассортимента могут быть положены различные признаки; так, п. 1 ст. 467 ГК
называет среди них вид, модель, размер и цвет; другими признаками могут быть марки, про-
фили, артикулы, фасоны, рисунки, расфасовки, упаковки и рецептуры. Критерии ассорти-
мента зависят от естественных свойств или природы вещей.
3 Ампулы, баллоны, банки, барабаны, бидоны, бобины, бочки, бочонки, бумага (в том
числе жиронепроницаемая, оберточная, из пергамента, пергамина и подпергамента),
бутылки, бутыли («баклажки»), кадки, канистры, катушки, кеги, контейнеры, коробки, кор-
рексы, кули и кульки, лихтеры, лотки, мешки, обертки, обивки, оболочки, пакеты, пачки,
пеналы, пленки, поддоны, сетки, стаканчики и стаканы, сумки, тубы, тюки, флаконы, фляги,
фольга, ящики и др.
249
называются тарой или упаковкой. Подробные требования публично-право-
вого характера, предъявляемые к упаковке, равно как и весьма развернутое
«общее учение» об упаковке, — см. ТР ТС 005/2011 о безопасности упа-
ковки, утвержденном решением Комиссии ТС от 16.08.2011 № 7691. Тара
предназначается для сохранности нескольких единиц однородного товара,
а упаковка — одной единицы (одного набора или комплекта) товара. Упа-
ковка, будучи средством обеспечения сохранности единицы товара и,
по общему правилу, одноразовой, считается элементом самого товара,
во всем следующим его не только фактической, но и юридической судьбе.
Юридическая судьба тары зависит от того, является ли она одно- или мно-
гооборотной'. в первом случае она совпадает с судьбой упаковки, во вто-
ром — считается не купленной, а нанятой и, следовательно, по общему
правилу подлежит возврату лицу, поставившему затаренный товар.
9711 2. Средства пакетирования. От тары и упаковки нужно отличать так
называемые средства пакетирования2, назначение которых состоит в том,
чтобы служить делу формирования укрупненных грузовых единиц — так
называемых транспортных пакетов, — оптимизирующих погрузочно-раз-
грузочные операции с объединенными в такие пакеты товарами. Их граж-
данско-правовой режим определяется по аналогии с режимом тары: мно-
гооборотные средства пакетирования должны предполагаться сданными
внаем получателю пакетированных товаров, одноразовые — проданными
приобретателю пакетированных с их помощью товаров.
972. Комплектность и комплект. Из Общей части нашего Курса мы
знаем, что существует два типа составных вещей — (а) главные вещи с их
принадлежностями и (б) сложные вещи. С точки зрения обязательствен-
ного права важно как различие между этими понятиями, так и сходство.
Последнее состоит в том, что в обоих случаях потребности юриспруденции
заставляют участников гражданского оборота рассматривать несколько
физически обособленных друг от друга предметов в качестве одной единой
вещи, распространяя действие обязательства, установленного по поводу
(а) главной вещи или (б) любого из предметов, составляющих вещь,
и на все другие ее элементы. Как невозможно продать главную вещь, кон-
струкция которой предусматривает наличие к нему вещтл-принадлежности
без этой последней (условие о комплектности), точно так же невозможно
продавать отдельно вещи, составляющие набор — сложную вещь (условие
о комплекте). Что же касается различия, то оно заключается в следующем:
условие о комплектности можно выводить из существа обязательства, его
1 Регламент различает восемь видов собственно упаковки, классифицированной по тем
видам продукции, для которой она используется (п. 1-8 Приложения №5 к указанному
Техническому регламенту), и пять типов так называемых укупорочных средств, выде-
ленных по критерию тех материалов, из которых они изготавливаются (п. 9-13 указан-
ного Приложения). С гражданско-правовой точки зрения укупорочные средства (пробки,
крышки, колпачки, мюзле, скобы, прокладки, заглушки, клапаны различных видов и типов)
представляют собой элементы тары и упаковки, т.е. особого гражданско-правового режима
не имеют.
2 Веревки, канаты, кассеты, ленты, листы, настилы, обвязки, обрешетки, пленки, под-
доны, проволоку, рамы, связки, сетки, стойки, стропы, стяжки, тросы, укупорочные средства
и замковые устройства, а также прочие подобные приспособления.
250
предмета, а также отношений сторон; условие о комплекте не существует
иначе, как в прямой договоренности и никогда не может быть подразуме-
ваемым.
973. Содержание обязательств по передаче недвижимости. Недвижи-
мые вещи (см. § 3 гл. 14 Учебника) всегда уникальны, неделимы, относятся
к числу непотребляемых и, как правило, сложны. Соответственно, для обя-
зательств передачи недвижимых вещей характерны все рассмотренные
выше особенности, которые вызваны их перечисленными свойствами.
Недвижимые вещи, являющиеся объектом обязательства передачи, всегда
должны быть индивидуализированы. Для такой индивидуализации необ-
ходима определенность не только в наименовании вещи, но и в некоторых
дополнительных признаках, на которые специально обращает внимание
законодатель. Именно: ст. 554 ГК установлено, что подлежащая передаче
покупателю недвижимая вещь должна быть определена в том числе (т.е.
кроме наименования) данными, которые определяют ее расположение
на местности (земельном участке) или в составе другой недвижимо-
сти. Полагаем, что это правило следует распространить и на все иные обя-
зательства по передаче недвижимых вещей. Несколько иначе индивидуа-
лизируются предприятия (см. ст. 561), воздушные и морские суда, а также
космические объекты.
9731. Содержание обязательств по передаче ценных бумаг. Обяза-
тельство по передаче ценных бумаг может считаться установленным лишь
при точном описании в его условиях индивидуальных признаков каждой
передаваемой бумаги. Бумаги эмиссионные (серийные) индивидуализиро-
вать значительно проще, чем бумаги единичные (уникальные), поскольку
серийные бумаги всегда изготавливаются на особого рода бланках, име-
ющих индивидуальные номера1, а с бумагами индивидуальными бывает
по-разному. Что же касается бумаг единичных (уникальных), то они индиви-
дуализируются скрупулезным воспроизведением всех их формальных при-
знаков (реквизитов), а также иных имеющихся на них отметок1 2. Для того
чтобы передачу ордерных и именных ценных бумаг считать совершенной,
бумаги недостаточно просто вручить — на ордерных потребуется еще
выполнить передаточную надпись (индоссамент), а к именным предоста-
вить передаточное (трансфертное) распоряжение. Следовательно, будет
нелишним оговорить в условиях обязательства необходимость совершения
таких действий.
974. Характеристика товаров сетевого существования. Особенные
физические свойства таких товаров предопределяют не только специфику
тех правовых форм, в которые облекаются отношения по их так называ-
1 Соответственно, для индивидуализации эмиссионных ценных бумаг будет достаточно
указать: (1) личность их эмитента (т.е. того, кем бумаги выпущены), (2) присвоенный выпу-
ску код государственной регистрации, после чего (3) перечислить серии и номера, инди-
видуализирующие те конкретные документы, которые являются предметом обязательства.
Последнего не нужно, если речь идет о бумагах на предъявителя — документах, фигурирую-
щих в обороте как вещи, определенные родовыми признаками.
2 Такое воспроизведение может быть сделано в виде описания или путем репродуциро-
вания с приложением изготовленных таким образом копий к документу об условиях обяза-
тельства.
251
емой передаче (см. п. 966 Учебника), но и несколько иное содержание,
вкладываемое в такие их характеристики, как наименование, количество
и качество. Так, законодательство не требует, чтобы условиями обязатель-
ства специально оговаривалось наименование энергии или товара сетевого
существования. Это и понятно, так как оно определяется естественными
свойствами сети, в которой существует энергия или товар. Затем, количе-
ство сетевой электрической энергии определяется: (1) в договорах с граж-
данами — только объемом отпуска (количеством энергии, фактически
потребленной в известном периоде); (2) в договорах с организациями —
объемом отпуска и мощностью (количеством энергии, которое получатель
имеет возможность потребить в каждый конкретный момент времени).
Наконец, качество энергии должно соответствовать требованиям, установ-
ленным законодательством РФ1 либо договором энергоснабжения (п. 1
ст. 542 ГК).
§ 3. Основания динамики (п. 975—980)
975. Общий обзор, содержание, пределы и структура темы. Плани-
руя Курс гражданского права, мы указывали, что материал об отдельных
договорах должен быть отнесен в часть Практическую как имеющий более
законодательное и прагматическое, чем научное, значение. Однако учение
об отдельных видах обязательств, не содержащее ровно никаких сведений
об основаниях их возникновения, изменения и прекращения, выглядело бы
весьма диссонирующим с другими частями Курса: мы не просто не отказы-
вались от изучения оснований динамики иных типов правоотношений (вещ-
ных, исключительных, личных, наследственных), но и уделяли им порою
значительное внимание. Отказаться от всякого упоминания о договорах —
наиболее распространенных и привычных юридических фактах — осно-
ваниях возникновения обязательств — только потому, что на практике
все богатство и многообразие обязательственно-правовых явлений сводят
к договорам, значило бы поступить нелогично и существенно обеднить
содержание теоретической части настоящего Курса. Задача настоящего
параграфа в том, чтобы изложить общую теорию базовых договорных
типов, — договоров, направленных на динамику обязательств по передаче
вещей.
976. Меновая договорная модель и представляющие ее договоры.
Базовой конструкцией договора — основания возникновения обязательств
по передаче вещей в собственность — в современных условиях должен
был бы быть признан договор купли-продажи. Но рассуждая о вопросе
в принципе, безотносительно к конкретно-историческим условиям, необ-
ходимо обратиться к другой — гораздо более древней — конструкции,
а именно к договору мены. Для договорного типа do ut des (даю, чтобы ты
1 См., например: ГОСТ 32144—2013 «Межгосударственный стандарт. Электрическая
энергия. Совместимость технических средств электромагнитная. Нормы качества электри-
ческой энергии в системах электроснабжения общего назначения», введенный в действие
приказом Госстандарта России от 22.07.2013 № 400-ст с 01.07.2014.
252
дал), выделенного еще римскими юристами, важен принцип «одна пере-
дача против другой»; вопрос же о том, что именно будет предметом do ut
des — деньги или вещи, — с юридической точки зрения носит второстепен-
ный характер. На языке экономистов меновая договорная модель описы-
вается как конструкция, обслуживающая отношения типа [Т\ — Т2] (товар
в обмен на товар), частным случаем которой является модель [Т — Д] (товар
в обмен на деньги). Язык юристов делает возможным такое изображение
данной модели, как [D — D] (do ut des) или [Пв1 - Пв2] (передача одной
вещи против передачи другой вещи). Договоры, построенные по меновой
модели, предполагают возникновение двух обязательств по передаче вещи
встречной направленности', каждый из участников договора менового типа
является кредитором по одному из таких обязательств и в то же время
должником по другому1.
976к Специфика обязательств из договоров купли-продажи и мены.
Из ст. 569 и 570 ГК следует, что обязательства по передаче вещей, возник-
шие из договора мены, должны исполняться одновременно', иное должно быть
прямо предусмотрено договором мены. Можно сказать, что в канонической
мене оба обязательства имеют равновеликий характер. Иначе связаны друг
с другом обязательства из договора купли-продажи: в нем обязательство
передачи вещи (товара) имеет основное значение, а обязательство уплаты
денег — вспомогательное (этот вывод получается из сопоставления норм
ст. 456, 484 ГК, с одной стороны, и ст. 486, 487 ГК — с другой). Иными сло-
вами, обязательства обеих сторон договора мены по общему правилу воз-
никают одновременно (в момент заключения договора), а вот обязательство
покупателя по уплате денег из договора купли-продажи не может возник-
нуть ни ранее исполнения продавцом своей обязанности по передаче вещи
(товара), ни даже в момент такого исполнения — только после и на основа-
нии этого исполнения. Договор купли-продажи, взятый сам по себе, порож-
дает обязательство одного только продавца', обязательство же покупателя
не возникнет прежде, чем данный договор объединится в фактический
состав с фактом исполнения продавцом своего обязательства по передаче
вещи.
9762. Специфика обязательств из договора поставки. Договор пос-
тавки — это договор о производстве известного количества однородного
товара под его будущий запланированный сбыт. Отношения по передаче
товаров за деньги, складывающиеся между такими субъектами, выступают
как средство (способ) сбыта произведенной продукции. В действующем ГК
от такого — классического — понимания договора поставки остались лишь
весьма туманные намеки: так, ст. 506, 509, 525 ГК упоминают (1) о его
исключительно предпринимательском назначении', (2) об отсутствии
у поставщика предмета будущих поставок в момент заключения договора,
т.е. о его ориентированности на перспективу', (3) о том, что его предметом
могут быть только вещи, определенные родовыми признаками', (4) о воз-
можности заключения договора поставки как договора посреднического.
1 Особняком стоит урезанная (усеченная) меновая модель — основа для нескольких
типов безвозмездных договоров (дарения, пожертвования и др.).
253
Фактически нормы ГК о договоре поставки сегодня выродились в нормы
о договоре предпринимательской {коммерческой) купли-продажи (купли-
продажи типа Ь2Ь), в частности — договорах посреднической и оптовой
купли-продажи, законодательное урегулирование которых сегодня выдви-
гается в качестве насущной задачи сторонниками концепции самостоятель-
ности торгового права.
9763. Специфика обязательств из договора контрактации. Сказанное
о договоре и обязательствах поставки вполне применимо также к договору
и обязательствам контрактации. В своем первоначальном виде они непо-
средственно направлялись не столько на саму куплю-продажу сельскохо-
зяйственной продукции, сколько на организацию и финансирование ее про-
изводства. Главным отличительным условием классической контрактации
всегда было условие об обязательстве по финансированию процесса ее про-
изводства (не о предоплате, внесение которой является делом доброволь-
ным, но именно об обязательстве по уплате денег). Поскольку вопросы
о том, сколько сельхозпродукции реально вырастет, а также о том, каким
будет ее качество (и, соответственно, о том, оправдает ли себя сделанное
финансирование, — принесет ли оно предоставившему его лицу прибыль
или убыток), зависят от факторов, не подвластных человеку, т.е. являются
в известной мере делом случая, договор контрактации надлежит рассма-
тривать как договор рисковый (алеаторный), больше сходный с договорами
ренты, игры и пари, чем со стандартной куплей-продажей.
9764. Особенности рентных обязательств. Договор ренты во всех
своих разновидностях может порождать два рода обязательств по передаче
вещей: (1) под выплату ренты (п. 1 ст. 583, ст. 585 ГК) и (2) в качестве
рентных платежей (п. 1 ст. 583, п. 1 ст. 590, п. 1 ст. 602). К обязательству
по передаче имущества под выплату ренты за плату применяются нормы
о договоре и обязательстве купли-продажи] вопрос о содержании, исполне-
нии и последствиях нарушения обязательств по передаче вещей в качестве
рентных платежей оставлен законодателем на усмотрение договариваю-
щихся сторон. Несомненно и то, что к таким обязательствам вполне при-
менимы и все другие, сформулированные выше общие правила об обяза-
тельствах передачи вещей.
9765. Обязательства из договоров вещевого займа, товарного кредита
и иррегулярных договоров. Такие обязательства обладают тремя суще-
ственными особенностями: (1) экономически они направлены на возврат
в имущество кредитора вещей, одного рода и качества с теми, посредством
прежде состоявшейся передачи которых в собственность должника из кре-
диторского имущества была извлечена известная ценность] (2) основанием
их возникновения является всякое действие кредитора по предоставлению
ценности в имущество должника, в том числе и такое, которое совершено
не во исполнение какого-либо обязательства (таков единственный дого-
вор — договор товарного кредита (ст. 822 ГК)), а добровольно (договор
займа — см. п. 1 ст. 807), в том числе в интересах самого кредитора (таковы
иррегулярные договоры); (3) вопросы о содержании обязательств возврата
ценности полностью оставлены законодателем на усмотрение договарива-
254
ющихся сторон; вероятно, их можно было бы решить также при помощи
рассмотренных выше общих норм об обязательствах по передаче вещей.
977. Договоры лицензионной модели. Базовая конструкция договора —
основания возникновения обязательств передачи вещей, направленных
на установление и переход ограниченных вещных прав, лежит за рам-
ками договоров по передаче вещей. Ею выступает понятие лицензионного
договора, которое обычно связывается со сферой исключительных прав.
При ближайшем рассмотрении выясняется, что оно имеет и более общее
правовое значение, в частности, может заключаться на базе не только
исключительных, но и вещных прав. Главные его правовые последствия, —
ограниченные вещные права, без которых лицензиат не сможет защитить
своего интереса в отношениях с посторонними лицами. Лицензионные
договоры надлежит разделять на договоры возмездные (аренды различ-
ных типов, фрахтования, найма жилого помещения, пользования сетевой
инфраструктурой, возмездного установления сервитута и др.) и безвоз-
мездные, к числу которых принадлежит договор ссуды и может принадле-
жать договор об установлении сервитута.
978. Договоры об обязательствах возврата вещи. Обязательство воз-
врата вещи — одно из правовых последствий договора, заключенного
по только что рассмотренной лицензионной модели: акт предоставления
известной вещи в пользование имеет в виду последующий ее возврат.
Но существует и другой тип договоров, порождающих подобные обяза-
тельства — те, в которых первое предоставление вещи имеет в виду удов-
летворение интереса лица, которое такое предоставление совершает, — соб-
ственника вещи1. Если предметом предоставления в рамках лицензионной
договорной модели является не только сама вещь, но и ограниченное вещ-
ное право на нее, то предоставление по модели возвратной касается одной
только вещи1 2. Акт первого предоставления вещи по договору возвратного
типа никогда не является актом исполнения какого-либо обязательства —
он может быть только добровольным и нередко направляется на само заклю-
чение договора возвратной модели. Должник же по обязательству возврата
вещи, возникшему из договора данного типа, не обязан к уплате вознаграж-
дения за факт нахождения у него данной вещи — обязанность уплаты такого
вознаграждения может нести только тот, кто такую вещь ему передал.
979. Страховая (обеспечительная) составляющая договорных моде-
лей. О наличии в том или ином договоре об обязательствах по передаче
вещи страхового (обеспечительного) элемента сигнализируют такие нормы
законодательства или договора, которые устанавливают исключения
из общих правил ст. 210, 211 ГК, т.е. снимают бремя содержания и риск
случайной гибели вещи с ее собственника, перенося (оставляя) тако-
вой на другом лице. Цель — стимулирование такого лица к надлежащему
1 В договорах же лицензионной модели первоначальное предоставление направлено
на удовлетворение интересов лица, получающего вещь — пользователя (лицензиата).
2 Хранитель, перевозчик, поверенный, экспедитор, комиссионер, агент, и прочие получа-
тели вещей по договорам возвратной модели никаких прав на таковые не приобретают — они
лишь фактически владеют ими в чужом интересе. В англо-саксонском праве такое состояние
называется bailment — зависимое держание.
255
исполнению собственных обязанностей (т.е. выполнение обеспечитель-
ной функции)1 и (или) доставление ему особого за это дополнительного
вознаграждения, как это имеет место, например, в договоре страхования.
Страховая модель — это не только базис для построения отдельных само-
стоятельных договоров (договоров страхования имущества), но и допол-
нительная, видоизменяющая договоры любых других типов (в том числе
об обязательствах передачи вещи) составляющая.
980. Последствия договоров сетевого снабжения. Мы уже знаем, что
пресловутая «передача» товаров через присоединенную сеть не является
передачей в том смысле, в каком этот термин употребляется для обозначе-
ния перехода вещей из владения одного лица во владение другого, а также
о том, что никаких «обязательств передачи товара через присоединенную
сеть» не существует и существовать не может. Каковы же в таком случае
правовые последствия договоров снабжения сетевыми ресурсами? какие
субъективные права они порождают? Всякое присоединенное к сети лицо
в качестве генератора или потребителя приобретает право на совершение
односторонних фактических действий по изменению состояния сети — дей-
ствий по наполнению сети соответствующим товаром и (или) по его отбору
из сети. Любые действия этого рода (не только правомерные, но и непра-
вомерные) — юридические поступки, являющиеся основаниями возник-
новения денежных обязательств (рассматриваются в следующей главе).
Вопрос о юридической природе данных прав нуждается в обсуждении,
но очевидно, что в качестве обязательственных прав их квалифицировать
нельзя.
§ 4. Особенности исполнения (п. 981—989)
981. Предмет исполнения. Переданные вещи должны соответствовать
условиям обязательств об их (1) наименовании, (2) количестве, (3) каче-
стве или состоянии, (4) ассортименте, (5) таре и упаковке, (6) комплект-
ности и (или) комплекте, а также иным, в зависимости от случая, требо-
ваниям, предъявляемым к вещам. Прямо гласящих об этом норм закона,
да еще и универсального — т.е. в равной степени относящихся ко всем обя-
зательствам по передаче вещей — характера, конечно, не имеется, но в ска-
занном вряд ли можно усомниться. ГК обращает внимание лишь на то,
чтобы (1) принадлежности передаваемой вещи передавались одновременно
с передачей главной вещи (п. 2 ст. 456, п. 2 ст. 611, ст. 634, п. 2 ст. 691, п. 1
ст. 804) и (2) право собственности на передаваемую вещь не было обре-
1 Так, стороны договора купли-продажи с помощью различных условий ИНКОТЕРМС
(последнюю редакцию 2010 г. см. в Публикации Международной торговой Палаты № 715)
могут снять с продавца, сдавшего товар к перевозке, бремя и риск собственника (переложить
их на покупателя), сохранив за ним право собственности на товар вплоть до исполнения
покупателем своего обязательства по его оплате. В противоположной ситуации стороны
могут заключить договор таким образом, чтобы покупатель стал его собственником уже
с момента оплаты, но в то же время еще и не принял бы на себя никакого бремени и никаких
рисков, пока товар фактически к нему не попадет и пока он не убедится в его надлежащем
качестве.
256
менено правами третьих лиц, неизвестными кредитору (ст. 342, 354, п. 2
ст. 359, ст. 460-462, 571, 613, 694, п. 2 ст. 698, п. 2 ст. 704, ст. 1019 ГК).
Передача вещи, не соответствующей условию о наименовании объекта
обязательства, является его неисполнением, а передача, нарушающая иные
условия о предмете обязательства (кроме наименования), — его ненадле-
жащим исполнением.
982. Время и место исполнения. Обязательство передачи вещи, как
и всякое вообще обязательство, должно быть исполнено в надлежащее
время и в надлежащем месте, которые определяются условиями обязатель-
ства либо правилами ст. 314—316, 405, 406 ГК (см. о них п. 9625, 9626 Учеб-
ника). С наступлением момента исполнения обязанности по передаче вещи
(1) соответствующее обязательство прекращается его надлежащим испол-
нением', как правило, в этот же момент (2) на приобретателя вещи перехо-
дят широкое на нее вещное право, риск ее случайной гибели (повреждения),
бремя содержания, текущего и капитального ремонта, а также оплаты',
(3) начинает течь гарантийный срок (при условии, что передача осущест-
влялась по возмездному договору); (4) начинает течь исковая давность
по искам из нарушения обязательства. Точное определение места испол-
нения обязательства важно для правильного определения того, (1) явля-
ется ли исполнение надлежащим', (2) как должны распределяться расходы
по исполнению обязательства; (3) правом какой страны регулируется про-
цесс такого исполнения.
983. Технология исполнения (порядок сдачи-приемки вещи). Передать
вещь (в том числе в целях исполнения одноименного обязательства) можно
такими способами, как: (1) ее вручение приобретателю или указанному
им лицу; (2) сдача для перевозки или пересылки; (3) договор об отчуж-
дении, уже находящейся у приобретателя; (4) передача товарораспоряди-
тельного документа (см. ст. 224 ГК и п. 737 Учебника)1. Во всяком случае
лицо, передающее вещь, обязано, по требованию ее принимающего (полу-
чающего), предоставить последнему возможность осуществить проверку
передаваемой вещи на предмет ее соответствия условиям обязательства1 2
либо (в случаях, предусмотренных законом или договором) выполнить
такую проверку самостоятельно и за свой счет по требованию приобрета-
теля с представлением доказательств и результатов ее проведения. До тех
пор пока кредитор не получил возможности проверить реальное соответ-
ствие переданной должником вещи условиям обязательства, представле-
1 К этим — закрепленным законом общегражданским — способам передачи должны
быть добавлены (нумерация продолжается): (5) предоставление в распоряжение покупателя;
(6) договор об отчуждении вещи, находящейся у указанного приобретателем третьего лица
либо сданной к перевозке или пересылке; (7) передача правоустанавливающего документа
или символа и (8) подписание двустороннего акта приема-передачи и (или) описи.
2 Порядок приемки товаров по количеству и качеству до недавнего времени регулиро-
вался Инструкциями Госарбитража СССР о порядке приемки продукции производственно-
технического назначения и товаров народного потребления (1) по количеству от 15.06.1965
№ П-6; (2) по качеству от 25.04.1966 № П-7; а также (3) о порядке и сроках приемки импорт-
ных товаров по количеству и качеству, составления и направления рекламационных актов
от 15.10.1990. Ныне эти акты обязательной силы не имеют, но коммерсанты пользуются ими,
самостоятельно устанавливая какой-то особенный порядок приемки весьма нечасто.
257
ние должника о (как ему кажется) произведенной им передаче вещи про-
должает оставаться его односторонним мнением, которое во всякое время
может быть доказательно опровергнуто кредитором.
983к Кредиторская просрочка. Кредитор по обязательству передачи
вещи обязан совершить действия, которые необходимы с его стороны
для обеспечения ее передачи и получения^. Нарушение этой — кредитор-
ской — обязанности влечет просрочку кредитора (ст. 406 ГК). Должник
вправе требовать от просрочившего кредитора возмещения убытков, при-
чиненных просрочкой, а также (невзирая на то, что передача вещи реально
так и не произошла) — исходить из того, что сделанное им и отвергнутое
кредитором предложение надлежащего исполнения является самим исполне-
нием, а он сам — соответственно, лицом, исполнившим обязательство над-
лежащим образом. Само собой понятно, что кредитор имеет право отка-
заться от принятия вещей, не соответствующих условиям обязательства’.
принятие таковых является правом кредитора, но не его кредиторской обя-
занностью; следовательно, в этом случае отказавшийся от принятия испол-
нения кредитор в просрочку не впадет.
984. Исполнение обязательств по передаче недвижимости. Главная
особенность исполнения таких обязательств заключается в необходи-
мости формализации акта передачи и предопределяется естественными
свойствами их объектов — недвижимых вещей. Именно: передача недви-
жимых вещей и имущественных комплексов (субстанций, причисляемых
нашим законом к недвижимости), а также их принятие осуществляются
по особому документу, подписываемому сторонами, в частности — пере-
даточному акту (см. ст. 59, 556, 563, 565, 655, 659, 664, 753 ГК). Ни одно
обязательство передачи недвижимости не будет считаться исполненным
без подписания сторонами документа о ее передаче — передаточного акта.
В нем должны быть указаны все индивидуализирующие признаки, а также
недостатки передаваемой недвижимой вещи или имущественного ком-
плекса — отклонения от условий обязательства, во исполнение которого
происходит передача; подготовка проекта передаточного акта является бре-
менем стороны, передающей имущество. Уклонение от подписания переда-
точного акта со стороны должника расценивается как акт одностороннего
отказа от исполнения обязательства', уклонение кредитора от принятия
недвижимости — как акт нарушения им кредиторских обязанностей. Отка-
завшаяся сторона впадает в просрочку со всеми вытекающими из этого
последствиями (ст. 405 и 406 ГК).
1 В частности, он должен сообщить должнику (или, по его поручению, лицу, на которое
должником возложено исполнение) адрес, по которому следует доставить вещь, и данные
о лице, уполномоченном осуществить приемку вещи и проверку ее соответствия условиям
обязательства; подготовить площади для складирования вещей, транспорт для их вывоза;
при доставке ему вещей (самим ли должником или третьим лицом — перевозчиком, органи-
зацией связи и др.) — осуществить их приемку, т.е. осмотреть передаваемые вещи на пред-
мет соответствия их условиям обязательства, при обнаружении несоответствий — заявить
о таковых и совершить иные подобные действия — действия, без которых должник не может
считаться исполнившим свое обязательство (например, оформить документы о сдаче-при-
емке вещи).
258
985. Исполнение обязательств по передаче ценных бумаг. С пере-
дачей ценной бумаги законодательство связывает чуть более широкое
значение, чем с передачей иных вещей. Передача бумаги — это момент
перехода не только права собственности на бумагу, но и прав из бумаги,
а также — момент создания необходимого условия формальной легитимации
ее держателя. Но одной только передачи бумаги для создания формаль-
ной легитимации держателя достаточно лишь при передаче ценных бумаг
на предъявителя. Передача же бумаг ордерных и именных вполне легитими-
ровать своего приобретателя, увы, вообще не способна, а потому имеет зна-
чение только одного из элементов сложного фактического состава, наряду
с оформлением (1) передаточной надписи на ордерной ценной бумаге —
индоссамента (полного или бланкового); (2) трансферта в виде надписи
на самой передаваемой именной ценной бумаге и (3) отражения операции
в реестре владельцев и (или) на счете депо. Соответственно, прежде вруче-
ния ордерных и именных ценных бумаг на них надлежит выполнить соот-
ветствующие надписи, а в отношении именных бумаг еще и оформить так
называемое трансфертное объявление — распоряжение держателю реестра
владельцев таких бумаг или депозитарию о переводе передаваемых бумаг
по лицевым счетам или счетам депо1.
986. Исполнение обязательств из меновых договоров. Исполнение
обязательств по передаче вещей из договоров, построенных по меновой
модели, отличается некоторыми специфическими чертами. В конечном
счете такая специфика предопределяется теми целями, юридической
формой процесса достижения которых призван служить тот или другой
договор. Так, продавец, передавший по договору розничной купли-продажи
непродовольственный товар (и даже получивший за него оплату) может
столкнуться с требованием потребителя повернуть совершенную сделку
вспять — обменять товар, несмотря на то, что он соответствует всем усло-
виям договора (ст. 502 ГК). Цель — защита прав граждан-потребителей1.
Нормы об обязательствах из договора поставки направлены на то, чтобы
добиться их реального исполнения, отсутствие которого способно поста-
вить под угрозу не просто текущую деятельность, но и самое существо-
вание его сторон. Если, паче чаяния, такого исполнения добиться все же
не получается, право заботится о максимально скором и полном возме-
щении убытков. Нормы об обязательствах из договора контрактации
большинство тех рисков, которые обыкновенно несет продавец, переносят
на покупателя — заготовительную организацию', из договора мены — уде-
ляют пристальное внимание одновременности и встречности взаимных
предоставлений и т.д.
987. Исполнение обязательств из договоров лицензионного типа. Осо-
бенности исполнения данного вида обязательств мало связаны с техниче- 1 2
1 Обязательства по передаче ценных бумаг могут быть исполнены не только путем
их передачи собственно кредитору, но и путем их депонирования — внесения в депозит
нотариуса или суда, — т.е. способом, рассчитанным на исполнение денежных обязательств
(см. ст. 327 ГК), применительно к которым он и будет рассматриваться более подробно.
2 Той же цели служат институты розничной купли-продажи товара по образцу (ст. 497
ГК) и розничной купли-продажи с условием о доставке товара покупателю (ст. 499).
259
ской стороной данного процесса и в большей степени касаются его матери-
ально-правовых аспектов. Так, передача вещи по лицензионному договору
имеет значение не только акта исполнения обязательства по предоставле-
нию такой вещи, но и основания возникновения ограниченного вещного права
на нее — права пользования чужой вещью (см. § 3 гл. 28 Учебника). Затем,
в зависимости от условий обязательства лицензионного типа его испол-
нение может быть однократным (если вещь предоставляется не только
в пользование, но и во владение управомоченного лица) либо периоди-
ческим (только в пользование). Особого акта исполнения обязательства
может не потребоваться, если вещь, составляющая предмет такого поль-
зования, фактически уже находится во владении пользователя. Наконец,
обязательство передачи вещи в пользование нельзя считать исполненным
до тех пор, пока лицензиат не получил фактической возможности самосто-
ятельно и законно пользоваться вещью. Об этом следует помнить всегда,
а в особенности применительно к таким предоставляемым в лицензион-
ное пользование вещам, которые предполагают их нахождение не просто
в исправном и работоспособном, но реально работающем состоянии (пред-
приятия, сети и иные инфраструктурные объекты).
988. Исполнение обязательств по возврату вещей. Обязательства воз-
врата вещи возникают из договоров лицензионного и собственно возврат-
ного типов1. Лицензиат становится должником по обязательству возврата
вещи с прекращением права пользование ею. Лицо же, получившее вещь
не в своем собственном интересе, а для удовлетворения интереса того, кто
ее ему передал (хранитель, перевозчик, агент и т.д.), становится должни-
ком по обязательству ее возврата немедленно по ее получении, поскольку
никаких субъективных прав на данную вещь оно не приобретает. «Сигна-
лом» к тому, чтобы такой возврат осуществить, является либо требование
контрагента о возврате вещи, либо прекращение обязанности совершения
того действия, ради которого вещь была предоставлена. Вещи должны воз-
вращаться в том состоянии, в котором они были предоставлены, с учетом
нормального износа (амортизации) и естественной убыли вследствие неиз-
бежного влияния на вещи соприкасающейся с ними окружающей среды.
Стоимость неотделимых улучшений возвращаемой вещи, произведенных
с согласия контрагента, подлежит компенсации последним; без согласия —
компенсации не подлежит. Исполнение обязательства возврата вещи может
быть задержано в целях обеспечения встречных требований его должника
к кредитору по этому обязательству.
989. Акты передачи, не составляющие исполнения обязательств. Пере-
дача вещи может совершаться не только во исполнение того или иного
обязательства, но и для других целей, а именно (1) для установления обя-
зательства возврата вещи или компенсации ее стоимости1 либо (2) для без- 1 2
1 Таковы обязательства арендаторов, залогодержателей, ретенторов, подрядчиков, хра-
нителей, перевозчиков, комиссионеров, агентов и пр.
2 Такова передача при заключении договоров займа, хранения, перевозки, пересылки,
а также передача во исполнение кредиторской обязанности из договоров ренты, подряда,
поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления, транспортной экспеди-
ции.
260
возмездного увеличения чужой имущественной сферы1. Передача ни одного
из этих типов не является предметом юридической обязанности — макси-
мум обязанности кредиторской, а то и вовсе предметом свободного усмо-
трения. К такой передаче невозможно понудить; более того, вещи, пере-
даваемые во имя установления обязательств их возврата, могут находиться
в любом состоянии, в том числе быть заведомо некачественными — пере-
давший вещь ни за какие ее недостатки не отвечает; наконец, фидуциар-
ная природа дарения и пожертвования позволяет во всякое время одно-
сторонне отменить даже состоявшуюся передачу по указанным в законе
основаниям.
1
Передача при заключении договоров дарения и пожертвования.
Глава 38
ДЕНЕЖНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА
§ 1. Понятие и содержание (п. 990—995)
990. Определение. Денежное обязательство — это обязательство,
состоящее из права кредитора требовать от должника совершения
акта передачи денег — уплаты или платежа. Оно обеспечивается корре-
спондирующей ему обязанностью должника соответствующее действие —
уплату или платеж — совершить. Платежом могут называться как одно-
кратное действие по передаче денежной суммы, так и несколько действий,
каждое из которых представляет собой передачу известной части общей
суммы денежного обязательства. Платеж, производимый в несколько эта-
пов, называется рассроченным (платежом в рассрочку), а акты частичной
уплаты — выплатами. Во имя уточнения господствующего представле-
ния о денежных обязательствах как обязательствах предоставления денег
в качестве средства платежа мы предлагаем понимать денежное обязатель-
ство несколько шире, а именно — без привязки актов передачи денег только
к одной из макроэкономических функций, ими выполняемых. Важно не то,
передаются ли деньги в качестве средства платежа или в каком-то ином
качестве, а то, что они передаются именно как деньги в гражданско-право-
вом смысле этого слова, т.е. как вещи, определенные номинально заключен-
ным в них числом денежных единиц (общим счетом по номиналу).
991. Пределы применения понятия денежного обязательства. Сфера
практического применения обязанностей по уплате денег не исчерпыва-
ется одними только гражданскими отношениями в строгом смысле слова.
Так, обязанности по уплате налогов, таможенных сборов и пошлин, по пре-
доставлению собственником имущества учреждения сметного финансиро-
вания этому учреждению, по выплате заработной платы, предоставлению
содержания (алиментов), уплате административных и уголовных штрафов
и многие другие исполняются посредством передачи обязанным лицом
в собственность лица управомоченного определенных денежных сумм, т.е.
посредством платежей. Можно считать установленным, что платежи всех
типов (по любым причинам и основаниям) подчиняются единым техниче-
ским и процедурным правилам; в отдельных аспектах публичные платежи
поставлены на одну доску с платежами частными и в материально-право-
вом смысле (см., например, ст. 855 ГК). Однако вопрос о том, осуществля-
ются ли такие платежи в погашение денежных обязательств в гражданско-
правовом значении, в нашей литературе даже толком не поставлен и еще
262
ждет своих исследователей. Разумеется, уплата денег может производиться
и в отсутствие у получателя соответствующего требования (таково, напри-
мер, внесение аванса или предоплаты).
992. Юридические свойства денежных обязательств. Денежные обяза-
тельства — всегда суть обязательства (1) родовые (генерические), т.е. обя-
зательства с определимым (!) предметом исполнения; (2) универсальные
(обычные) с точки зрения предметной сферы существования и субъектной
сферы исполнения; (3) как правило — возмездные (процентные), но при
том (4) номинальные (неизменные) в части своего размера. Все эти свой-
ства денежных обязательств предопределяются специфическими качествами
их объекта — денежных сумм. Перечисленные — основные — характери-
стики денежных обязательств предопределяют и ряд их других, произво-
дных свойств. Так, родовой характер денежных обязательств означает, что
таковые (а) могут устанавливаться в целях передачи денег только в соб-
ственность кредитора; (б) всегда могут быть предметом кумуляции и раз-
деления до любого предела; (в) могут быть прекращены посредством достав-
ления кредитору не самих денег, а их требования к банкам, иным кредитным
и расчетным организациям; (г) не могут прекратиться невозможностью
исполнения', (д) их предмет не может быть некачественным, обременен-
ным и т.д. Универсальность денежных обязательств позволяет исполнять
их (а) любому лицу; (б) в любое время и в любой сумме; в целях (в) пре-
кращения любых других обязательств, (г) возмещения стоимости любого
имущества и ущерба, а также (д) для целей исчисления и выплаты любых
компенсаций. Наконец, презумпция возмездности денежных обязательств
означает существование законной обязанности уплаты на них процентов.
993. Номинализм денежных обязательств. Проценты, валютные ого-
ворки и индексация. Принцип номинализма денежных обязательств озна-
чает, что таковые подлежат исполнению именно в том виде (в тех денежных
единицах и в том их количестве), который они имеют согласно условиям
обязательства1. В современных условиях принцип номинализма входит
в резкое противоречие с реалиями современной рыночной экономики.
Способами сглаживания этого противоречия являются такие инструменты,
как (1) законные проценты — начисляемые на денежные суммы, явля-
ющиеся предметом законного пользования (ст. 317.1 ГК); (2) проценты
за пользование чужими денежными средствами — на денежные суммы,
являющиеся предметом пользования незаконного (ст. 395); (3) валютные
оговорки (п. 2 ст. 317) и (4) индексация суммы (ст. 318, п. 2 ст. 590, п. 2
ст. 597). По нашему законодательству полностью универсальный характер
имеет только инструмент № 2 — проценты за пользование чужими денеж-
ными средствами; что же касается инструментов (1) и (4), то таковые при-
меняются не по всем категориям обязательств — только по тем, что прямо
названы в ГК или иных Федеральных законах; о применении же валютной
оговорки нужно договариваться.
1 Практически принцип номинализма означает, что платеж, скажем, в сумме 1 тыс. руб.,
непременно удовлетворяет 1000-рублевый имущественный интерес кредитора, независимо
от того, когда и в каких именно условиях этот платеж произведен; доказывание обратного —
например, факта возникновения особых убытков вследствие инфляции валюты долга —
не допускается.
263
994. Особенности отдельных денежных обязательств. Законодатель-
ство о денежных обязательствах является наиболее унифицированным, т.е.
состоит из большого числа норм, в равной степени относящихся к любым
денежным обязательствам, безотносительно к основанию их возникно-
вения. Но есть и нормы специализированные, определяющие некоторые
специфические черты денежных обязательств, проистекающих из особых
оснований. Таковы обязательства: (1) всегда или почти всегда только
денежные — обязательства неустоечные, задаточные, процентные, обе-
спечительно-платежные, заемные и кредитные, гарантийные и страхо-
вые, вексельные и чековые; (2) рентные, главная особенность которых
в особом, установленном ГК, порядке индексации их сумм (ст. 590, 597);
(3) по оплате услуг естественно-монопольной и иной, регулируемой
государством деятельности — суммы которых тарифицируются госу-
дарством; (4) из договоров банковского вклада с гражданами — они под-
лежат исполнению по первому требованию, а риск ответственности за их
нарушение — страхованию в особом, установленном законом порядке;
(5) из договоров банковского счета — исполнение таких обязательств обра-
зует особую специфическую сферу деятельности (расчетные отношения)
и осуществляется с учетом правил об очередности (ст. 855).
995. Основная классификация денежных обязательств. Главной юри-
дической классификацией обязательств по уплате денег является их раз-
деление по критерию цели своего установления на: (1) обязательства
передачи денег как предмета договора, т.е. обязательства, для которых
передача денег является causa proxima и causa credendi (целью обязатель-
ства) и направлена на то, чтобы юридически вынудить контрагента к пре-
доставлению встречного удовлетворения (цены), а также (2) обязатель-
ства передачи денег как цены договора, т.е. как эквивалента или встречного
удовлетворения — causa solvendi обязательства. Здесь уплата денег, будучи
направленной на погашение существующего или будущего долга, имеет
встречный, вторичный, добавочный характер. Главная разница между ними
в следующем: если условие о предмете обязательства является существен-
ным условием всегда (п. 1 ст. 432 ГК) и недостаток договоренности по нему
ничем не может быть восполнен, то условие о цене, напротив, по общему
правилу существенным не считается (п. 3 ст. 424); недостаток договорен-
ности по нему может быть восполнен, в частности, решением суда о понуж-
дении к заключению договора. Исполнение обязательства уплаты цены
всегда является встречным (ст. 328) — понудить к нему ранее получения
должником предоставления от контрагента невозможно.
§ 2. Основания динамики (п. 996—999)
996. Основания динамики обязательств типа «Деньги — предмет».
Обязательства передачи денег как предмета (основного предоставления)
возникают из договоров', (1) дарения и пожертвования (ст. 572, 582 ГК);
(2) ренты различных типов, в том числе договора пожизненного содержа-
ния с иждивением (п. 1 ст. 590, п. 1 ст. 597, 603); (3) займа и кредита — обя-
264
зательство возврата основного долга1 (п. 1 ст. 807, ст. 810, п. 2 ст. 811, п. 2
ст. 814, ст. 816—818, 843, 844, 850); (4) кредита — обязательство по предо-
ставлению кредита (п. 1 ст. 819, п. 1 ст. 821, ст. 850, п. 2 ст. 914, п. 2 ст. 916);
(5) финансирования под уступку денежного требования (факторинга) —
обязательство предоставить финансирование (п. 1 ст. 824); (6) контракта-
ции — опять-таки обязательство предоставить финансирование производ-
ства законтрактованной сельскохозяйственной продукции; (7) банковского
вклада, банковского счета и переводов без открытия счета (п. 1 и 3 ст. 834,
ст. 837, п. 1 и 2 ст. 842, п. 1 ст. 845, ст. 847—849, п. 3 ст. 859); (8) из других
разнообразных сделок1. Кроме того, обязательства уплаты денег как пред-
мета основного предоставления возникают из ряда сложных фактиче-
ских составов, в том числе (1) базирующихся на договорах (страхования,
игры или пари, лотереи и др.) либо односторонних сделках (публичное
обещание награды, объявление конкурса) и завершающихся наступлением
случайного обстоятельства] (2) открываемых правонарушением и заверша-
емых либо судебным актом, либо соглашением нарушителя с потерпевшим
о сумме подлежащего уплате возмещения или компенсации; (3) открыва-
емых приобретением корпоративной правоспособности и завершающихся
корпоративным актом (например, об объявлении дивидендов или распре-
делении ликвидационного остатка).
9961. Основания динамики обязательств типа «Деньги — цена». Обяза-
тельства передачи денег как цены — встречного предоставления (удовлет-
ворения) — возникают только из договоров, зато едва ли не любых типов
(кроме бартера), в том числе — договоров: (1) купли-продажи всех видов,
в том числе поставки, контрактации, энергоснабжения, мены (!), ренты,
запродажи, найма-продажи, аренды с правом выкупа, продажи предмета
лизинга; (2) по распоряжению любыми иными (кроме вещного) оборото-
способными правами — обязательственными, исключительными, корпора-
тивными, наследственными; (3) по предоставлению имущества в пользо-
вание, в том числе аренды, лизинга, жилищного найма, об установлении
сервитута и др.; (4) по производству работ, в том числе договоров подряда
всех типов, на выполнение НИР и ОКТР, проектных и изыскательских
работ и др.; (5) возмездного оказания различного рода услуг и примыкающих
к ним договоров, в том числе перевозки, транспортной экспедиции, хране-
ния, поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления.
Особый случай составляет обязательство уплаты процентов, т.е. цены
самих денег (см. сл. пункт).
997. Законные и договорные проценты. Всякий факт пользования
денежными средствами, не подкрепленный состоявшимся основным
либо встречным (в зависимости от случая) предоставлением, т.е. любая
отсрочка, рассрочка и, разумеется, просрочка в передаче денег влекут воз-
никновение обязательства по уплате процентов — цены (платы) за поль- 1 2
1 В эту же группу входят обязательства из условий договоров о коммерческом кредите —
авансе (предоплате), отсрочке или рассрочке (§ 7 гл. 23; п. 4 ст. 448; ст. 487—489, 733, 823).
2 В том числе завещательного отказа, выдачи, акцепта, индоссирования или авалиро-
вания векселя, соглашения о неустойке, договора поручительства, независимой гарантии
и др.
265
зование «чужими» деньгами1. Всякое же денежное обязательство, по край-
ней мере, в отношениях между коммерческими организациями (п. 1 ст. 317.1
ГК), а также денежное заемное обязательство (п. 1 и 3 ст. 809) предпола-
гается процентным. Так называемые законные проценты исчисляются
по банковской ставке (ставке рефинансирования), существующей в месте
жительства (месте нахождения) займодавца на день уплаты заемщиком
суммы долга или его соответствующей части (п. 1 ст. 317.1, п. 1 ст. 809).
Разумеется, законные проценты не подлежат применению при наличии
особого на сей счет соглашения сторон о договорных процентах.
9971. Проценты за пользование чужими денежными средствами.
На сумму охранительного денежного обязательства наряду с законными
(или договорными) процентами подлежат начислению также проценты
за пользование чужими денежными средствами, исчисляемые по сред-
ней ставке по вкладам физических лиц (п. 1 ст. 395). Правила о процентах
за пользование чужими денежными средствами также не применяются,
если на сей счет стороны заключили особое соглашение — соглашение
о договорных процентах или о неустойке (п. 4 ст. 395). Любые проценты
начисляются ежедневно, а выплачиваются ежемесячно до дня погашения
обязательства, включая этот день (п. 2, 4 ст. 809, п. 3 ст. 395).
998. Односторонний отказ от исполнения денежных обязательств.
В отступление от общего правила ст. 310 ГК денежные обязательства под-
лежат одностороннему прекращению или изменению по довольно обширному
перечню оснований. Так, от исполнения обязательств из таких договоров,
в которых деньги играют роль предмета, можно отказаться из-за просрочки
кредитора1 2 либо из-за неоправдавшихся ожиданий должника, связан-
ных с личностью кредитора3, а также во имя предупреждения нарушения
интересов третьих лиц либо публичных интересов4. Что же касается одно-
стороннего отказа от исполнения обязательств по уплате денег в качестве
цены договора, то он возможен всегда при существенном нарушении контр-
агентом (получателем денег) своей обязанности, связанной с предметом
договора5. Право одностороннего отказа от оплаты реализуется активными
действиями одного только плательщика (уведомлением о таком отказе),
т.е. является секундарным правом, обеспеченным связанностью получателя
платежа.
9981. Одностороннее изменение денежных обязательств. Действую-
щему законодательству известны случаи, когда отказ от исполнения допу-
1 Поэтому обязательства уплаты процентов возникают из множества самых разнообраз-
ных оснований — см. п. 2 ст. 73; ст. 317.1; п. 2 ст. 363; п. 1 ст. 365; ст. 384; 395; п. 3 ст. 406;
п. 3 ст. 486; п. 4 ст. 487; п. 4 ст. 488; п. 3 ст. 489; ст. 588; ст. 809; п. 1 и 2 ст. 811; ст. 813; п. 2
ст. 814; ст. 816; п. 3 ст. 817; п. 1 ст. 819; п. 1 ст. 834; п. 2 и 3 ст. 835; п. 3 и 4 ст. 837; ст. 838; 839;
п. 4840; ст. 842; п. 2 ст. 843; п. 1 и 3 ст. 844; ст. 852; 856; п. 3 ст. 866; п. 2 ст. 885; п. 3 ст. 937;
п. 2 ст. 1107 ГК.
2 См. нормы п. 1 ст. 376, ст. 871 и 872; п. 3 ст. 821, п. 2 ст. 864, п. 3 ст. 864, п. 1 и 2 ст. 961,
п. 1-3 ст. 961, п. 1-3 ст. 963, п. 4 ст. 965 ГК.
3 Случаи, предусмотренные п. 1 ст. 577, п. 1 ст. 578, п. 1 ст. 821 ГК.
4 См. ст. 858, п. 1 ст. 964 и п. 2 ст. 964 ГК.
5 См. нормы п. 1 ст. 463, ст. 464, п. 1 ст. 466, п. 1 ст. 468, п. 2 ст. 520, п. 2 ст. 523, п. 2 ст. 542,
п. 3 ст. 715, п. 3 ст. 723, п. 1 ст. 731, п. 3 ст. 737, п. 4 ст. 743, п. 2 ст. 977 ГК.
266
скается только в определенной части цены, обычно — соответствующей
объему нарушенного обязательства по основному предоставлению. В подоб-
ных ситуациях законодатель говорит о праве участника обязательственных
правоотношений требовать соразмерного уменьшения покупной цены, что
представляет собой частный случай требования одностороннего изменения
договорного обязательства^. Субъектом, которому данное право принадле-
жит, является плательщик — должник по обязательству уплаты покупной
цены. Нужно также отметить существование в ГК и норм прямо проти-
воположной направленности, а именно — случаи, когда кредитор вправе
потребовать увеличения цены договора1. Возможность изменения суммы
денежного обязательства реализуется именно путем требования, обеспе-
ченного обязанностью контрагента соответствующее изменение внести под
угрозой преобразовательного иска в случае нарушения (п. 3 ст. 453 ГК).
999. Платеж с суброгацией. Некоторые типы платежей по денежным
обязательствам не прекращают таковых, а влекут переход прав кредитора
к уплатившему лицу — суброгацию (см. п. 9571 2 Учебника). Платеж денеж-
ного долга, влекущий суброгацию, называется платежом с суброгацией.
Суброгация может иметь место только в случаях, прямо предусмотренных
законом3; ее предметом могут быть только денежные (и никакие другие!)
требования, а ее основанием — только денежный платеж, причем совер-
шенный именно в качестве исполнения, а не какого бы то ни было иного
акта предоставления; так, например, предоставление отступного, уплата
неустойки или возмещение убытков суброгации не вызывают. Существом
суброгации (последствием платежа с суброгацией) является переход
к уплатившему деньги лицу денежного требования в размере, не превыша-
ющем уплаченной суммы.
§ 3. Платеж (п. 1000-10061)
1000. Понятие. Дополняя определение из п. 990 Учебника, надлежит
указать, что платежом называется передача должником кредитору денеж-
ной суммы наличными деньгами (денежными знаками) в качестве предо-
ставления, прекращающего денежное обязательство полностью или в части.
Чаще всего платеж имеет значение акта исполнения обязательства, реже —
предоставления отступного, уплаты неустойки или возмещения убытков.
Как правило, платеж может быть произведен не только самим должником
по денежному обязательству, но и всяким третьим (посторонним) лицом;
не только кредитору, но и, опять-таки, всякому иному, указанному им лицу
(адресату исполнения). Процесс совершения платежа — передачи денег
(наличных) — нередко именуется также наличным расчетом по денеж-
ному обязательству. Законодательство и практика противопоставляют им
1 См. ст. 460, п. 1 ст. 475, п. 1 ст. 480, п. 1 и 2 ст. 503, ст. 518, 519, 557, п. 1-3 ст. 565, п. 1
ст. 612, ст. 613, п. 1 ст. 616, п. 1 и 5 ст. 723, п. 1 ст. 737, ст. 739 ГК.
2 См. правила п. 5, 6 ст. 709, п. 1 ст. 718, п. 4 ст. 743, п. 3 ст. 744, ст. 778 ГК.
3 См. случаи, предусмотренные п. 5 ст. 313, п. 1 ст. 365, подп. 3 и 4 п. 1 ст. 387, ст. 965 ГК,
а также случаи исполнения любого из вексельных и чековых обязательств.
267
расчеты безналичные, т.е. расчеты, совершаемые без применения наличных,
без применения денег, или, иначе, безденежные расчеты (рассматриваются
в двух следующих параграфах).
1000Г Законность платежей. Расчеты наличными деньгами с участием
граждан (как связанные, так и не связанные с осуществлением ими пред-
принимательской деятельности) могут производиться без ограничения
сумм (п. 1 ст. 861 ГК). Наличные расчеты без участия граждан могут про-
изводиться только в пределах лимита одного платежа (п. 2 ст. 861 ГК;
ст. 4 и 82.3 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О центральном
банке Российской Федерации (Банке России)»), в настоящее время рав-
ного 100 тыс. рублям по одной сделке (п. 6 Указания ЦБ РФ от 07.10.2013
№ 3073-У). Наличные деньги, поступившие в кассы индивидуальных
предпринимателей и юридических лиц (кроме кредитных организаций)
«за проданные ими товары, выполненные ими работы и (или) оказанные
ими услуги, а также полученные в качестве страховых премий» получив-
шие их субъекты вообще не вправе расходовать на какие бы то ни было
цели, за исключением прямо предусмотренных п. 2 только что упомяну-
того Указания, — все они должны по окончании каждого операционного
дня вноситься на банковские счета получателей.
10002. Источники правового регулирования платежей. Обращение
наличной российской валюты в России регулируется Указанием ЦБ РФ
от 11.03.2014 № 3210-У (далее — Порядок ведения кассовых операций)
и Положением, утвержденным приказом ЦБ РФ от 24.04.2008 № 318-П
(далее — Положение о кассовых операциях кредитных организа-
ций). Обращение наличной иностранной валюты в Российской Федера-
ции регламентируется, главным образом, нормами Федерального закона
от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном кон-
троле» и Инструкцией ЦБ РФ от 16.09.2010 № 136-И (далее — Инструк-
ция по работе с иностранной валютой). Наконец, особенности обра-
щения наличных при операциях с банковскими картами определяются
нормами гл. 3 Положения, утвержденного приказом ЦБ РФ от 24.12.2004
№ 266-П (далее — Положение о платежных картах).
1001. Валюта платежа. Валютой платежа на территории РФ является
российский рубль, точнее — банкноты и монета Банка России {денежные
знаки), номинированные в рублях. Находящиеся в обращении рублевые
денежные знаки обязательны к приему на всей территории РФ всеми ее
резидентами, во все платежи по их нарицательной (номинальной) стоимо-
сти (ч. 2 ст. 30 Закона о Центральном банке). То есть всякому кредитору —
российскому резиденту, находящемуся на территории РФ, денежное обя-
зательство (хотя бы и выраженное в иностранной валюте) может быть
исполнено в национальной валюте Российской Федерации. Расчет суммы
рублевого эквивалента, погашающего валютное денежное обязательство,
производится по официальному курсу на день платежа, если иное не уста-
новлено законом или соглашением сторон (п. 2 ст. 317 ГК). Только в прямо
установленных законом случаях валютой платежа по обязательству, номи-
нированному в иностранной валюте, может быть также соответствующая
иностранная валюта.
268
1002. Место платежа. Мы уже знаем (см. п. 9626 Учебника), что местом
платежа — местом исполнения денежного обязательства — по общему
правилу является место жительства (нахождения) кредитора в момент
возникновения обязательства. Здесь, в денежных обязательствах, имеем,
следовательно, прямо противоположный общему правилу способ распре-
деления бремени и рисков, связанных с исполнением: не кредитор должен
«бегать» за должником, требуя исполнения, а должник, дабы освободиться
от обязательства, юридически обязан явиться к кредитору в место его
жительства (место нахождения), предложив там доставленное ему испол-
нение. Исключения из этого правила могут быть установлены законом —
таковы, например, денежные обязательства из ценных бумаг, договоров
банковского счета и банковского вклада, исполняемые в месте нахождения
должника, — или договором, либо определяться обычаями делового обо-
рота или существом обязательства.
1003. Срок платежа. Он определяется либо условиями обязательства,
либо по правилам ст. 314 ГК (рассмотрены в п. 9625 Учебника) — правилам,
в равной степени общим для всех обязательств, в том числе денежных. Однако
эти правила должны быть скорректированы в свете нескольких специальных
диспозитивных норм, а именно — о том, что сумма займа (1) должна быть
возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем
требования об этом (п. 1 ст. 810 ГК), и при этом она (2) «считается возвра-
щенной в момент передачи ее займодавцу или зачисления соответствующих
денежных средств на его банковский счет» (п. 3 ст. 810 и новый, написанный
явно на его основе, абз. 6 п. 1 ст. 316); (3) обязательства из договоров бан-
ковского вклада и банковского счета подлежат исполнению немедленно, т.е.
в день предъявления кредитором требования, в крайнем случае — на следую-
щий день (п. 1 ст. 837, ст. 849), за исключением обязательства выдачи остатка
по закрываемому счету, для исполнения которого установлен 7-дневный
срок (п. 3 ст. 859); (4) немедленному же исполнению подлежат обязательства
чековые и (при условии наступления срока платежа) вексельные.
1004. Обеспечение платежа. Для обеспечения исполнения денежных
обязательств могут быть применены все известные ГК (гл. 23) и практике
способы обеспечения. Больше того, можно утверждать, что, с одной сто-
роны, большинство способов обеспечения исполнения обязательств (задаток,
залог, удержание, поручительство, банковская гарантия) сконструированы
так, что как будто они рассчитываются на обеспечение только денеж-
ных или прежде всего денежных обязательств', с другой — отличитель-
ной чертой подавляющего большинства денежных обязательств является
обязательное обеспечение их исполнения1. Исключения из этих правил
противны природе денежного обязательства и объясняются исключи-
тельно особыми условиями их возникновения и существования в отдель-
ных специфических случаях.
1 Такой вывод можно сделать, руководствуясь, в частности, нормами п. 2 ст. 102, п. 1
ст. 359, п. 5 ст. 488, ст. 587, 712, п. 4 ст. 790, ст. 840, п. 3 ст. 972, п. 2 ст. 996 ГК, устанавлива-
ющими специальные стимулы обеспечения исполнения ряда денежных обязательств, а также
тем, что на практике обязательства по возврату займа и кредита как правило (см. ст. 807, 813
и 819 ГК) или даже всегда (п. 1 ст. 358) носят обеспеченный характер.
269
1005. Формы наличных расчетов. Денежные документы. Факт платежа
может получить различное документальное оформление. Документы, дока-
зывающие факты получения и выдачи (передачи) наличных денег, назы-
ваются денежными. Применяя терминологию, утвердившуюся в смежной
сфере, различные способы документального оформления платежа можно
было бы назвать формами наличных расчетов. К числу таких форм —
денежных документов, применяемых в равной степени всеми участниками
денежных расчетов по операциям как в рублях, так и в валюте — относятся:
(1) расписка в получении платежа или надпись (отметка) об этом на воз-
вращаемом долговом документе1; (2) счет или счет-фактура с отметкой
лица, его выставившего, о получении указанной в нем денежной суммы;
(3) приходный кассовый ордер и квитанция к нему формы 03100001 либо
кассовый чек; (4) расходный кассовый ордер и квитанция к нему формы
03100002; (5) расчетно-платежная и платежная ведомости форм 0301009
и 0301011 соответственно1 2.
10051. Банковские денежные документы по операциям в рублях.
Согласно абз. 1, 2 и 4 п. 2.4 Положения о кассовых операциях кредитных
организаций операции по приему наличных денег от клиентов осущест-
вляются на основании приходных кассовых документов, к числу которых
относятся (1) объявления на взнос наличными формы 0402001; (2) приход-
ные кассовые ордера формы 0402008; (3) препроводительные ведомости
к сумкам с денежной наличностью формы 0402300 и (4) распечатки авто-
матических приемных устройств о приеме (внесении) денежной налично-
сти (в том числе в сумках) на банковский счет вносителя. Что же каса-
ется операций по выдаче наличных денег, то основаниями к выполнению
таковых являются расходные кассовые документы, а именно — (5) денеж-
ные чеки (не путать с кассовыми чеками — чеками контрольно-кассовых
машин!), (6) расходные кассовые ордера формы 0402009 и (7) документы
по операциям с использованием платежных карт. Кроме того, кредитные
организации могут проводить кассовые операции по так называемым
(8) приходно-расходным кассовым ордерам формы 0402007 — документам,
которые, в зависимости от случая, могут быть использованы для оформле-
ния операций как по приему, так и по выдаче денег.
10052. Банковские денежные документы по операциям в валюте.
Кредитные организации осуществляют прием иностранной валюты для ее
зачисления на банковские счета (как валютные, так и рублевые, в том
числе счета по вкладам физических лиц), а также выдачу иностранной
валюты с банковских счетов всех типов, оформляя эти операции по общим
правилам, т.е. с помощью приходных и расходных кассовых ордеров (п. 4.9
Инструкции по работе с иностранной валютой) либо (если соответству-
ющая операция совершается с использованием платежной карты) с помо-
щью специального документа (п. 3.8 Положения о платежных картах).
При осуществлении иных операций с наличной иностранной валютой
1 См. нормы п. 2 ст. 408, п. 2 ст. 808, п. 5 ст. 879, п. 3 ст. 880 ГК, ч. 3 ст. 131 ТК; ст. 39, 50,
51, 58, 62 Положения о переводном и простом векселе.
2 Обо всех этих документах (их содержании, форме, составлении и применении) см. указ,
выше (в п. 10002 Учебника) Порядок ведения кассовых операций.
270
и валютными чеками (операций по п. 3.1.1-3.1.8, 3.1.10-3.1.17 указанной
Инструкции) кассовый работник кредитной организации обязан выдать
контрагенту так называемый подтверждающий документ или (пол-
ное наименование) — документ, подтверждающий проведение операции
с наличной иностранной валютой и чеками (известный под прежним наи-
менованием «Справка формы № 0406007»).
1006. Публичное депонирование платежа. В случаях (1) отсутствия кре-
дитора или лица, уполномоченного им принять исполнение в месте, где оно
должно быть произведено; (2) недееспособности кредитора и отсутствия
у него законного представителя; (3) очевидного отсутствия определенно-
сти личности кредитора; (4) уклонения кредитора от принятия исполнения
или (5) иной просрочки с его стороны либо, наконец, (6) достижения спе-
циальной о том договоренности, должник вправе внести таковой в депо-
зит нотариуса или (если такие случаи будут установлены законом) суда
(п. 1 ст. 327 ГК). В случаях (1), (2), (4) и (5) должник может прибегнуть
к такому — публичному — депонированию суммы долга лишь при условии,
что он не имеет сведений о банковском счете кредитора. Публичное депо-
нирование имеет силу акта исполнения денежного обязательства (правда
при условии, что депонент не воспользуется правом, предоставленным
ему п. 3 ст. 327 на отзыв депонированной суммы). Порядок нотариального
депонирования платежа определяется ст. 87 и 88 Основ законодательства
о нотариате, утвержденных Верховным Советом РФ 11.02.1993 № 4462-1.
10061. Эскроу-депонирование. Стороны денежного обязательства
могут предусмотреть договором случаи, в которых значение акта испол-
нения денежного обязательства будет иметь депонирование должником
суммы платежа на счете эскроу (от англ, escrow account) — счете, специ-
ально открываемом для этой цели должником в определенной кредитной
организации. По договору счета эскроу «...банк (эскроу-агент) открывает
специальный счет эскроу для учета и блокирования денежных средств,
полученных им от владельца счета (депонента) в целях их передачи дру-
гому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных
договором между банком, депонентом и бенефициаром» (п. 1 ст. 860.7 ГК).
Нет никаких препятствий к тому, чтобы такими основаниями были дей-
ствия по передаче товаров, выполнению работ, оказанию услуг, подлежа-
щие денежной оплате. Срок депонирования на счете эскроу определяется
сроком совершения соответствующих действий, удлиненным на время,
необходимое для обращения за получением депозита; условия получения
депозита должны быть определены договором счета эскроу и, очевидно,
соответствовать предварительно согласованным сторонами.
§ 4. Безналичные расчеты (общее учение) (п. 1007-10101)
1007. Общее понятие и сфера применения. Ограничение предельного
размера расчетов наличными без участия граждан (см. п. 10001 Учебника)
подает повод к вопросу: как прекратить денежные обязательства, сумма
которых превышает установленный предел? В таких случаях применяются
271
расчеты, не предполагающие использования наличных денег, т.е. «расчеты
без [использования] наличных», или (по установившейся терминологии)
безналичные расчеты. В настоящее время под безналичными расчетами
понимаются не все расчеты без применения наличных, а лишь те из них,
которые предполагают использование их участниками денежных требова-
ний к банкам и иным кредитным организациям (далее для экономии места
мы будем говорить только о банках), чаще всего — по договорам банковских
счетов различных типов. Осуществление безналичных расчетов именно
в этом смысле сегодня является общим правилом о способе прекращения
денежных обязательств между юридическими лицами, а также получаю-
щим все более широкое применение способом расчетов по обязательствам
с участием граждан.
1007 Г Источники правовой регламентации. Правовое регулирование
безналичных расчетов в современной России осуществляется: (1) нор-
мами гл. 46 ГК; (2) ст. 4-10 Федерального закона от 27.06.2011 № 161-ФЗ
«О национальной платежной системе» (далее — Закон о платежной
системе), а в части, не противоречащей двум этим законам,— (3) двумя
Положениями ЦБ РФ — (а) о правилах осуществления перевода денежных
средств от 19.06.2012 № 383-П и (б) о платежной системе Банка России
от 29.06.2012 № 384-П: первое (далее — Положение о переводах) распро-
страняется на все случаи безналичных расчетов, второе же (далее — Поло-
жение о платежной системе ЦБ РФ) — только на те из них, которые
осуществляются с использованием платежной системы ЦБ РФ (Банка Рос-
сии). Безналичные расчеты по операциям, совершаемым с использованием
платежных карт, регулируются также (4) названным выше Положением
ЦБ РФ от 24.12.2004 № 266-П {Положением о платежных картах),
а безналичные расчеты посредством банковских ордеров — (5) Указанием
ЦБ РФ от 24.12.2012 № 2945-У (Указанием о банковских ордерах).
1008. Технология производства. Безналичные расчеты нельзя осуще-
ствить, если плательщик не имеет денежного требования к обслужива-
ющему его банку. Такое требование может возникнуть либо из внесения
плательщиком наличных денег целевым назначениемх в кассу банка, либо
из производства записей по его банковскому счету. Тот, кто имеет такое
требование, может им распорядиться, а именно — приказать банку-долж-
нику либо выдать наличные на руки получателю платежа, либо увеличить
размер его денежного требования к обслуживающему его банку, зачислив
соответствующую сумму на его банковский счет. Исполнение такого рас-
поряжения происходит за счет уменьшения суммы требования платель-
щика, в частности, путем ее списания с его банковского счета. Тот же, кто
имеет банковский счет и сообщает сведения о нем своим контрагентам, тем
самым изъявляет согласие на прекращение своих денежных требований
при зачислении соответствующих сумм на этот счет — увеличении раз-
мера его денежных требований к обслуживающему банку. Совокупность
1 Эта цель — выдача денежной суммы получателю платежа или ее зачисление на его
банковский счет. Банковскими счетами называют индивидуально-определенные (нумеро-
ванные) посубъектные (т.е. открываемые отдельно на каждого клиента) учетные регистры
денежных требований клиентов к обслуживающим их банкам.
272
актов распоряжения клиентов своими денежными требованиями к обслу-
живающим банкам, а также действий банков по исполнению таких распо-
ряжений — списанию и зачислению (перечислению) денежных средств —
и составляет существо безналичных расчетов.
10081. Юридическая квалификация действий, образующих ход без-
наличных расчетов. Всякий акт зачисления денежных средств на бан-
ковский счет — это увеличение размера денежного требования клиента
по счету. Всякий акт списания денежных средств с банковского счета —
есть, наоборот, уменьшение размера денежного требования по счету. Пере-
числение же — это совокупность акта списания средств со счета пла-
тельщика с одним из актов зачисления денежных средств на счета либо
участвующих в расчетах банков, либо получателя средств. Такие действия
приводят к увеличению размера денежного требования получателя пла-
тежа к обслуживающему банку (зачислению средств на его счет) за счет
уменьшения размера денежного требования по счету плательщика (списа-
ния с его счета). Если в силу законодательных ограничений наличные рас-
четы по тому или иному денежному обязательству невозможны, то расчеты
безналичные в юридическом отношении можно приравнять к акту испол-
нения такого обязательства. О применении безналичных расчетов в ином
случае надлежит прямо договориться, а их осуществление квалифициро-
вать как предоставление согласованной замены исполнения (денежного
требования к банку вместо денег).
10082. «Ход» денежных средств при их перечислении. Списывая сред-
ства со счета плательщика по его распоряжению, обслуживающий его банк
уменьшает собственный долг перед плательщиком [акт 1]. За счет этого
у него появляется возможность увеличить свой долг на размер списанной
суммы перед банком-корреспондентом, привлеченным им к участию в рас-
четах, что он и делает, зачисляя списанную сумму на открытый у него кор-
респондентский счет этого банка [2]. Аналогичные действия совершает
каждый из банков-корреспондентов вплоть до банка, обслуживающего
получателя, который и исполняет распоряжение банка-корреспондента
о зачислении полученной им суммы на счет получателя — см. схему.
Схема иллюстрирует последовательность «прохождения» денежных средств
по банковским счетам («кружочки»). Акты за нечетными номерами — акты списа-
ния средств; с четными — наоборот, акты зачисления. Движение средств начина-
273
ется актом их списания со счета плательщика [1] с целью их зачисления Банком 1
на открытый у него корсчет Банка 2 [2]; последний дает распоряжение Банку 1
списать полученную сумму [3], дабы кредитовать ею открытый у него корсчет
Банка 1 [4]; Банк 1 распоряжается о списании [5] в целях зачисления этой суммы
на корсчет Банка 3, открытый в Банке 2 [6]; получивший эту сумму Банк 3 также
дает распоряжение по своему счету о ее списании [7] в целях зачисления на откры-
тый у него корсчет Банка 2 [8]; наконец, последний поручает Банку 3 списать эту
сумму [9] с тем, чтобы кредитовать ею счет конечного получателя [10].
10083. Юридическая природа перечисления денежных средств. Каков
правовой эффект последовательного соединения акта списания средств
со счета плательщика с одним из актов их зачисления на тот или иной
счет? Совокупность акта уменьшения долга банка, обслуживающего пла-
тельщика, перед своим клиентом [1] с одним из последующих — послед-
ним по времени совершения — актов аналогичного увеличения долга перед
другим участником расчетов [1+2, или 1 [или 3] + 4, или 1 [или 5] + 6, ...
и так далее, до 1 [или N - 1] + N] весьма напоминает новацию, отлича-
ющуюся от стандартной (предусмотренной ст. 414 ГК), во-первых, непо-
стоянством сторон (прекращается обязательство с одними участниками,
а возникает — с другими), во-вторых — односторонним (недоговорным!)
характером и, в-третьих, — возможностью своего многоступенчатого
совершения. Пока акт списания средств со счета плательщика [1] не объ-
единится с актом их зачисления на счет получателя [N], т.е. до тех пор, пока
не сформируется фактический состав в виде [1+N], денежного требова-
ния к участвующим в расчетах банкам или иным платежным агентам
у получателя денежных средств не возникает. На протяжении всей рас-
четной операции он — третье лицо {адресат исполнения)1.
1009. Формы безналичных расчетов (общие положения). Под фор-
мами безналичных расчетов понимаются предусмотренные законом, бан-
ковскими правилами и обычаями делового оборота способы документаль-
ного оформления и подтверждения волеизъявления владельца банковского
счета или (в установленных законом случаях) третьего лица (см. об этом
п. 2 ст. 847, ст. 854 ГК) на перечисление денежных сумм, числящихся на бан-
ковском счете, либо на выдачу денежных сумм со счета плательщика против
предусмотренных документов. ГК (п. 1 ст. 862) устанавливает, что при осу-
ществлении безналичных расчетов допускаются расчеты (1) платежными
поручениями (§ 2 гл. 46), (2) по аккредитиву (§ 3 гл. 46), (3) по инкассо (§ 4
гл. 46) и (4) чеками (§ 5 гл. 46). К числу «иных форм» безналичных расче-
тов, применяемых сегодня в Российской Федерации, относятся (5) перевод
без открытия банковского счета', расчеты с использованием (6) банковских
карт и (7) банковских ордеров. В последние десятилетия в сфере между-
народной торговли стала практиковаться также такая (у нас почти неиз-
вестная) форма безналичных расчетов, как (8) banks payment obligations
(ВРО) — банковские платежные обязательства (БПО); наконец, известна
практика использования для расчетов (9) независимых банковских гаран-
тий, резервных аккредитивов, банковских векселей и акцептов.
1 Исключение — расчеты банковскими гарантиями, резервными аккредитивами, банков-
скими векселями и акцептами (см. ниже, п. 10163).
274
1010. Расчетные документы: понятие и требования. Общий порядок
составления и оформления расчетных документов, их предъявления в банк
и отзыва из банка определяется в соответствии с нормами ст. 8 Закона о пла-
тежной системе и п. 1.9-1.25 Положения о переводах денежных средств.
Обычно расчетные документы составляются инициатором расчетов либо
(при наличии договоренности об этом) сотрудниками банка по его распоря-
жению. Расчетные документы составляются на бланках форм Общероссий-
ского классификатора управленческой документации ОК 011-93 по классу
«Унифицированная система банковской документации»1 либо по формам,
установленным банком. В современных условиях бланки расчетных докумен-
тов обыкновенно изготавливаются и заполняются на ЭВМ1 2. Бумажные рас-
четные документы скрепляются собственноручной подписью инициатора
расчетов и при необходимости его печатью, а электронные документы — его
электронной подписью либо иным аналогом подписи собственноручной.
10101. Исполнение и отзыв расчетных документов. Обычный срок дей-
ствительности расчетных документов, в течение которого они должны быть
представлены в банк для исполнения — 10 дней со дня составления; при нали-
чии достаточных для этого денежных средств на счете их составителя рас-
четные документы подлежат исполнению либо в день поступления в банк,
либо на следующий день. Документы, которые по причине недостатка средств
на счете распорядителя не могут быть исполнены, помещаются в карто-
теку номер 2 и исполняются по мере поступления на счет денежных средств
в очередности, установленной ст. 855 ГК. Клиенты вправе отозвать расчет-
ные документы, принятые банком к исполнению, вплоть до их фактического
исполнения, или — по терминологии законодательства (п. 9 ст. 8 Закона о пла-
тежной системе) — «...до наступления безотзывности перевода».
§ 5. Формы безналичных расчетов (п. 1011-101 б3)
1011. Расчеты платежными поручениями. Платежным поручением
называется, во-первых, распоряжение плательщика обслуживающему
его банку перевести определенную денежную сумму на банковский счет
получателя средств либо, во-вторых, расчетный документ, составлен-
ный на бланке формы 0401060 и оформляющий названное распоряжение.
При соблюдении предусмотренных законодательством (см. п. 1 ст. 864 ГК
и п. 5.5 Положения о переводах) и договором банковского счета условий
банк плательщика «...обязуется осуществить перевод денежных средств
по банковскому счету плательщика или без открытия банковского счета
плательщика — физического лица получателю средств, указанному в рас-
поряжении плательщика» (п. 5.1 Положения о переводах). По требованию
плательщика банк обязан однократно бесплатно проинформировать его
1 См. еще так называемые форматы, установленные Приложениями 2 (платежное пору-
чение формы 0401060), 4 (инкассовое поручение формы 0401071), 6 (платежное требование
формы 0401061) и 9 (платежный ордер формы 0401066) к п. 1.10 Положения о переводах.
2 Исключение составляют чеки, бланки которых изготавливаются «с использованием
защищенной полиграфической продукции» и заполняются чекодателями от руки чернилами
(пастой) черного или фиолетового цвета либо на пишущей машине шрифтом черного цвета.
275
об исполнении платежного поручения — подтвердить факт такого испол-
нения (п. 3 ст. 865 ГК; абз. 8 п. 2.13 Положения о переводах). Платежное
поручение считается исполненным при условии не одного только списания
суммы со счета плательщика, но и при условии ее поступления на корре-
спондентский счет банка, обслуживающего получателя платежа (п. 9-11
ст. 5 Закона о платежной системе). За неисполнение платежного поруче-
ния банк несет ответственность, предусмотренную ст. 866 ГК1.
1012. Расчеты по документарному аккредитиву. Документарный
аккредитив — обязательство банка-эмитента перед плательщиком (при-
казодателем) произвести по поручению и за счет последнего платежи
в пользу получателя средств (бенефициара), при условии предъявления
последним комплекта документов, соответствующих условиям аккреди-
тива (п. 1 ст. 867 ГК; п. 6.1 Положения о переводах денежных средств).
Аккредитивное обязательство может также заключаться в акцепте либо
в учете (негоциации, покупке) переводных векселей, выставленных за счет
приказодателя; последний тип аккредитивов российским законодатель-
ством не регламентируется1 2. Тип, вид, свойства и характеристики аккре-
дитива, состав документов, подлежащих предъявлению бенефициаром3,
их внешние признаки, а также срок возможного предъявления (срок дей-
ствия аккредитива) определяются приказодателем при открытии аккре-
дитива по договору между ним и бенефициаром, предусматривающим
использование аккредитивной формы расчетов.
1013. Переводы без открытия банковских счетов. Они могут осущест-
вляться с использованием платежных поручений (п. 1011) или без исполь-
зования таковых. Эта форма расчетов применяется в отношениях с уча-
стием перевододателей-гдождбш; в роли переводителей здесь выступают
не только и не столько банки, сколько платежные агенты (в том числе роз-
ничные торговые предприятия)4, а также организации связи (почты)5. Пред-
1 Не путать с ответственностью за нарушение банком обязанностей по договору банков-
ского счета, установленной ст. 856 ГК (ср. указ, нормы).
2 Существенную помощь в определении прав и обязанностей участников таких отноше-
ний могут оказать упомянутые выше Унифицированные правила и обычаи для документар-
ных аккредитивов (2007, публикация Международной Торговой Палаты № 600), в том числе
эпохи электронных технологий (2001, публикация № 683), Стандартная банковская практика
проверки документов по аккредитивам (2007, публикация № 681), а также правила для меж-
банковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (2008, публикация № 725).
3 Если аккредитив используется для расчетов за поставленные товары, то такой комплект
обычно включает в себя документы (1) учетно-налоговые (счет-фактуру и др.); (2) транс-
портные и распорядительные, подтверждающие факт отгрузки товаров, возможность распо-
ряжения ими и их получения от перевозчика; (3) о том, что именно отгружено, т.е. товарные
документы, и (4) об их страховании на время транспортировки. В случае поставок по экс-
порту/импорту в комплект добавляются еще документы, (5) необходимые для вывоза, тран-
зита и ввоза товара, его растаможивания и выпуска в свободное обращение за границей;
наконец, если аккредитив заключает в себе не денежное обязательство, то может возникнуть
надобность в представлении (6) финансовых документов (векселей, чеков, гарантий и пр.).
4 О денежных переводах, осуществляемых платежными агентами, см. ст. 4-6 Федераль-
ного закона от 03.06.2009 № 1ОЗ-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц,
осуществляемой платежными агентами».
5 О почтовых переводах см. Федеральный закон от 17.07.1999 № 176-ФЗ «О почтовой
связи», Правила оказания услуг почтовой связи, утв. приказом Минкомсвязи России О
276
посылкой ее применения является внесение наличных в кассу платежного
агента или зачисление денежных средств на его банковский счет со счета
плательщика; следствием — выдача суммы перевода наличными в руки
получателю или ее зачисление на его банковский счет. Переводы данного
типа могут быть как операцией полностью безналичной, так и смешанной —
открываемой и (или) завершаемой наличным расчетом. Заявление на пере-
вод может подаваться как в бумажном, так и в электронном виде в форме,
установленной переводителем с указанием «...реквизитов плательщика,
получателя средств, банков, сумма перевода и назначение платежа» (п. 5.7
Положения о переводах).
1014. Расчеты чеками. Чек — ценная бумага {ордерная или на предъ-
явителя) простого и безусловного содержания, прямо обозначенная в тек-
сте словом «чек» и удостоверяющая требование своего законного дер-
жателя к чекодателю (!) о доставлении ему определенной денежной
(чековой) суммы через третье лицо (плательщика) в определенном месте
и в определенный срок (ср. с определением из п. 1 ст. 877 ГК)1. Чекода-
тель обязан принять все меры к тому, чтобы плательщик оплатил его чек,
в частности, позаботиться о наличии на его банковском счете достаточного
количества денежных средств, которыми он вправе распоряжаться именно
путем выдачи чеков* 1 2. Чек подлежит оплате наличными деньгами, если
только он не помечен как «расчетный» («зачетный», «платежный» и т.п.),
либо не имеет так называемого кроссирования или перечеркивания — двух
параллельных линий на лицевой стороне: по таким чекам производятся
безналичные расчеты. Отказ плательщика в платеже удостоверяется отмет-
кой нотариуса; держатель чека с такой отметкой может требовать платежа
с чекодателя и всех, подписавших чек.
1015. Расчеты платежными картами. Банковская платежная карта —
документ, удостоверяющий право распоряжения денежными средствами
со специального «карточного» счета (СКС), осуществляемое дистанцион-
ным образом с использованием средств ЭВМ и телекоммуникационной связи.
Сегодня именно расчеты с использованием платежных карт заменяют
собой чековые расчеты, поскольку акт (1) подписания держателем карты
бумажного распоряжения о списании денег с СКС (слипа), (2) ввода рек-
визитов карты включая CVV2/CVC2 (CID-код) либо (3) набора так назы-
ваемого PIN-кода (аналога собственноручной подписи) с юридической
Э от 31.07.2014 № 234, и Почтовые правила (гл. 13), утв. Советом глав администраций связи
Регионального содружества в области связи 22.04.1992. См. также Соглашение о службах
почтовых платежей, заключенное в Бухаресте 05.10.2004.
1 Помимо норм § 5 (ст. 877-885) гл. 46 ГК чековое обращение у нас регулируется Поло-
жением о чеках, утв. постановлением ЦИК и СНК СССР от 06.11.1929, ст. 96 Основ законо-
дательства о нотариате и гл. 8 Положения о переводах денежных средств. Существуют еще
Женевские чековые конвенции от 19.03.1931; Россия, однако, в них не участвует и большин-
ство их положений в своем законодательстве не учитывает.
2 До недавнего времени наше законодательство считало невозможным «бронирование»
денежных средств на счете плательщика для расходования на строго определенные цели
(оплату чеков). Это обстоятельство привело к тому, что чеки у нас почти перестали при-
меняться. В настоящее время с помощью институтов номинального счета и счета эскроу это
затруднение могло бы быть преодолено, но в таком преодолении уже нет необходимости —
чековые расчеты успешно заменяются расчетами по платежным картам (см. сл. пункт).
277
точки зрения равносилен выдаче чека. Технология моментальной связи
с банком-эмитентом карты позволяет заблокировать сумму, необходимую
для оплаты всякого такого «чека» непосредственно в самый момент его
«подписания»1.
1016. Расчеты по инкассо. Инкассо — это списание денег банком
по поручению их получателя с чужого банковского счета (счета платель-
щика), осуществляемое либо в случаях и по основаниям, прямо установлен-
ным законом или договором (так называемое чистое инкассо), либо против
выдачи («продажи») плательщику комплекта определенных коммерче-
ских или финансовых документов (документарное инкассо). Документы-
поручения получателей денежных средств называются (в зависимости
от случая) платежными требованиями, инкассовыми поручениями (распо-
ряжениями) либо платежными требованиями-поручениями. Платежные
требования оформляются для расчетов в безакцептном порядке; инкас-
совые поручения — для расчетов в порядке бесспорном', наконец, требова-
ния-поручения отличаются тем, что исполняются лишь при условии пред-
варительного согласия — акцепта — плательщика. Инкассо чистое есть
отступление от общего правила о возможности списания банком средств
со счета только по распоряжению его владельца; инкассо же документар-
ное — это по существу «аккредитив наоборот», так как он инициируется
не плательщиком, а получателем средств1 2.
10161. Расчеты банковскими ордерами. Банковский ордер — это рас-
поряжение о переводе денежных средств, применяемое для целей «осу-
ществления операций по банковскому счету, счету по вкладу (депозиту)
в валюте РФ и иностранной валюте, открытому в этом банке, в случаях
если плательщиком или получателем средств является банк, составляю-
щий банковский ордер, а также... осуществления кредитной организацией
операций по счетам... одного клиента..., открытым в кредитной организа-
ции, составляющей банковский ордер» (п. 1 Указания ЦБ РФ от 24.12.2012
№ 2945-У, составленное по формам Приложений 1-3 к названному Ука-
занию3. В отличие от других расчетных документов, банковские ордера
могут быть общими или коллективными, т.е. оформлять производство
не одной, а сразу нескольких расчетных операций. Во всем остальном
банковские ордера — аналоги платежных поручений, применяемые
в отношениях с участием некоторых специфических субъектов, главным
образом банков.
10162. Банковские платежные обязательства. Банковское платежное
обязательство (БПО) — обязательство банка-должника уплатить опре-
деленную денежную сумму банку, обслуживающему экспортера, при условии
1 Наличные и безналичные расчеты по платежным картам, осуществляемые как в рублях,
так и в иностранной валюте, регулируются Положением ЦБ РФ от 24.12.2004 № 266-П.
2 Все виды инкассо регулируются § 4 гл. 46 ГК; гл. 7 и 9 Положения о переводах каса-
ются расчетов инкассовыми поручениями и платежными требованиями соответственно.
Наконец, инкассовые распоряжения в международной торговле подчиняются Унифициро-
ванным правилам МТП по инкассо (1995, публикация № 522).
3 Особым типом банковского ордера является ордер платежный — банковский
ордер, составляемый кредитной организацией на основании распоряжений своих клиентов
по одной из форм, установленных Приложениями 8-10 к Положению о переводах.
278
тождества данных о фактически совершенной внешнеторговой транзакции
согласованным в процессе установления обязательства базисным данным
(или при условии акцепта банком-должником расхождений в сопостав-
ляемых данных). Всякое БПО принимается банком по просьбе и за счет
импортера (плательщика); его исполнение приводит к снабжению банка-
кредитора средствами, подлежащими зачислению на счет его клиента-экс-
портера. Их главная отличительная черта — в установлении, изменении,
исполнении и ином прекращении при помощи системы автоматиче-
ского сопоставления данных по торговым операциям Trade Services
Utility (TSU). Межбанковский характер БПО, а также использование элек-
тронных технологий для их создания и динамики позволяют сохранить все
достоинства аккредитива и инкассо, существенно удешевить их, исключив
риск субъективизма и ошибок сотрудников банков в оценке документов-
оснований производства платежа1.
10163. Независимые банковские гарантии, резервные аккредитивы,
банковские векселя и банковские акцепты. Для получателя платежа нет
разницы в том, будет ли обслуживающий его банк должен ему по договору
банковского счета или по какому-то другому основанию. Это соображение
лежит в основе такой практики безналичных расчетов, которая выражается
в замене денежного обязательства, по которому производятся расчеты
(из договора купли-продажи, поставки, подряда и др.), обязательством
банка, как правило, обслуживающего получателя платежа. Чаще всего они
принимают форму независимых гарантий (см. § 6 гл. 23 ГК)1 2, резервных
аккредитивов3 и векселей, выданных, акцептованных или гарантирован-
ных (авалированных) банками4. Если оплата иных расчетных документов
является обязанностью банка перед плательщиком, то платеж по гаран-
тии, резервному аккредитиву или векселю составляет обязанность перед
получателем платежа. Поэтому расчеты между сторонами договора
в рассматриваемых случаях будут окончены, а денежное обязательство
между ними прекращено в момент установления заменяющего обязатель-
ства банка перед получателем платежа — обязательства по гарантии,
резервному аккредитиву или векселю.
1 Пока единственный источник их регламентации — Унифицированные правила МТП
для банковских платежных обязательств (2012, публикация № 750).
2 В международной торговле подобные гарантии обыкновенно подчиняются Унифици-
рованным правилам МТП для гарантий по требованию (2009, публикация № 758), реже —
правилам по договорным гарантиям (1978, № 325) и договорным поручительствам (1993,
№ 524). Существует также Конвенция ЮНСИТРАЛ (ООН) о независимых гарантиях
и резервных аккредитивах от 11.12.1995; хотя Россия ее участницей и не является, ее нормы
были в основном имплементированы в наш ГК в ходе его недавних изменений.
3 Нашему законодательству такой инструмент неизвестен, но де-факто он ему
и не нужен, поскольку все функции резервных аккредитивов и у нас, и в большинстве дру-
гих стран выполняют независимые банковские гарантии. Основной источник правового
регулирования — Конвенция, названная в предыдущей сноске, и Правила международной
практики резервных аккредитивов — Международная практика СТЭНДБАЙ МТП (1998,
публикация № 590).
4 См. Положение о переводном и простом векселе, утв. постановлением ЦИК и СНК
СССР от 07.08.1937 № 104/1341, а также женевские вексельные конвенции 07.06.1930
(для СССР и России обязательны с 23.02.1937).
279
Глава 39
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПРИЛОЖЕНИЯ ТРУДА
§ 1. Общие положения (п. 1017—1022)
1017. Понятие и определение. Обязательства приложения труда (совер-
шения фактических действий) — это обязательства, включающие право
кредитора потребовать от должника выполнения (производства) опреде-
ленной работы либо оказания определенной услуги. Это кредиторское тре-
бование обеспечено содержательно корреспондирующей ему обязанностью
должника соответствующее действие совершить — выполнить известную
работу или оказать оговоренную условиями обязательства услугу. Суще-
ство действия, составляющего предмет требования и обязанности — работы
или услуги, обусловливает то, что кредиторский интерес, средством к удов-
летворению которого они служат, не может быть удовлетворен без реаль-
ного совершения действия, чаще всего — самим должником, действующим
инициативно и добровольно. Обязательства приложения труда удовлет-
воряют интерес кредитора тогда и только тогда, когда интересующий его
эффект становится результатом определенного действия данного кон-
кретного должника — т.е. лишь в том случае, когда именно это действие
и явилось той «ценой», в которую этот эффект обошелся лично должнику.
1018. Обязательства обычные и строго личные. Каждый конкретный
заказ работ и услуг всегда осуществляется кредитором ввиду наличия
у контрагента (должника) каких-то особенных уникальных личных качеств,
не присущих (с точки зрения кредитора) другим лицам, занимающимся
аналогичной деятельностью. Ошибочность этого представления в том
или ином конкретном случае юридической роли не играет, т.е. не отменяет
кредиторского взгляда на конкретного должника — будь то строитель,
перевозчик, мебельный мастер, преподаватель, художник и т.п. — как субъ-
екта, личность которого должна, с его кредиторской точки зрения, осенять
собой исполнение обязательства, причем даже в том случае, когда для его
реального исполнения должником фактически привлекаются другие (посто-
ронние обязательству) лицах. Необходимость производства работы строго
1 Обязательства по возмездному оказанию услуг по большинству своему являются строго
личными — иное должно быть прямо предусмотрено договором (ст. 780 ГК); строго личный
характер имеют также обязательства по выполнению работ из договора авторского заказа
(ст. 1288), причем ничего иного договором быть предусмотрено не может. Обязательства
по производству научно-исследовательских работ предполагаются строго личными (п. 1
ст. 770 ГК), а вот обязательства по выполнению опытно-конструкторских (п. 2 ст. 770)
и подрядных (п. 1 ст. 706) работ, напротив, предполагаются обязательствами обычными.
280
определенным подрядчиком (лицом) может вытекать из содержания
закона или договора либо предопределяться характером работы и особен-
ностями личности исполнителя.
1019. Проблема определенности содержания. Личность исполнителя —
должника по обязательству совершения фактических действий — тем
больше значит для кредитора, чем менее определенным является содержа-
ние подлежащих совершению фактических действий. Верно и обратное1.
Содержание подлежащих совершению должником действий (возможно,
что в момент установления обязательства еще и неизвестное) вынуждает
прибегать к замене определенности содержательной определенностью
формальной', последняя же достигается посредством либо (1) описания
подлежащих совершению действий по чисто внешним их признакам1 2, либо
(2) замены описания действий описанием того результата, который дол-
жен быть достигнут с соответствующим действием3 *. Совершение действий,
составляющих исполнение обязательства либо по своим внешним при-
знакам, либо по своему результату, должно, следовательно, создавать
презумпцию, что соответствующее действие должника было надлежащим
исполнением, причем (что очень важно!) безотносительно к тому, был ли
с помощью этих действий удовлетворен кредиторский интерес или нет.
1020. Иждивение в обязательствах приложения труда. Обязательства
приложения труда, подобно всем другим (см. п. 9627 Учебника), испол-
няются иждивением должника — подрядчика или исполнителя (ст. 704,
п. 1 ст. 733 и п. 1 ст. 745 ГК). На заказчика может возлагаться обязанность
лишь известного содействия подрядчику, например, в виде предоставле-
ния материалов (ст. 713, 714, 716, 745, п. 2 ст. 751) или совершения других
действий, сообразных характеру работ (ст. 718, 728, 745, 747 и др.). Ана-
логичного правила применительно к иным типам работ (не являющимся
подрядными), а также применительно к услугам, действующее законода-
тельство не формулирует, поскольку оно, очевидно, не вызывает сомне-
ний и почти не знает исключений. Таким образом, именно на подрядчиков
(по общему правилу), а также на исполнителей иных типов работ и услуг
(всегда) возлагается бремя (1) приобретения материалов надлежащего
качества; (2) предоставления инструментов, машин, механизмов и иного
оборудования', (3) оформления документации, в том числе проектной и раз-
1 То есть чем выше степень определенности фактических действий, подлежащих совер-
шению в рамках обязательств по производству работ или оказанию услуг, тем менее значимы
для кредиторов индивидуальные качества их исполнителей. Предельным случаем являются
обязательства совершения таких фактических действий, сама возможность достижения
результата которых (хотя бы и идеального) изначально является предметом сомнения'.
степень веры кредитора в профессионализм и добросовестность исполнителя должна быть
столь высока, чтобы кредитор был готов оплатить сам факт совершения действий, в том
числе и тогда, когда намеченного результата достигнуто не будет. Иными словами, суще-
ствуют обязательства совершения таких фактических действий, риск случайной невозмож-
ности исполнения которых всецело принимает на себя кредитор.
2 Так делается с услугами — прийти туда-то и тогда-то, в течение определенного времени
говорить на известную тему, вести автомобиль, играть на музыкальном инструменте и т.п.
3 Построенный дом, отремонтированный чайник, перевезенный груз, найденный пре-
ступник, написанное литературное произведение и т.п.
281
решительной и, наконец, (4) найма квалифицированных кадров и третьих
лиц (субподрядчиков), необходимых для исполнения обязательств.
1021. Страх одностороннего прекращения обязательств приложения
труда. Принимая на себя обязательство производства подрядных работ,
лицо действует на свой страх. Страх подрядчика выражается в том, что
заказчик вправе «...в любое время до сдачи ему результата работы отка-
заться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установлен-
ной цены», пропорциональной той части работы, что была им выполнена
до получения извещения об отказе (см. ст. 717 ГК). Из-за этого подрядчик
(1) не сможет выполнить всей работы, а значит, и потребовать вознаграж-
дения в объеме, предусмотренном договором, а также будет обязан (2) по тре-
бованию заказчика выдать результат незавершенной работы, рассчитывая
при этом на одну только компенсацию фактически произведенных затрат
(ст. 729), либо (если заказчик не воспользуется этим правом) (3) принять
на себя бремя затрат, связанных с содержанием находящегося у него неза-
вершенного результата работа (там же). В состоянии точно такого же
страха находится и исполнитель по обязательству возмездного оказания
услуг', вследствие реализации заказчиком своего права в одностороннем
порядке во всякое время отказаться от договора (п. 1 ст. 782) он не сможет
оказать запланированных услуг и, соответственно, лишится права требова-
ния вознаграждения в объеме, предусмотренном договором. Заказчик в этом
случае будет обязан возместить исполнителю лишь фактически понесен-
ные им расходы.
1021Г Невозможность исполнения по вине заказчика услуг. Рассмо-
тренное правило — о страхе исполнителя обязательств приложения труда —
не вполне сопрягается с нормой п. 2 ст. 781 ГК, согласно которому в случае
невозможности исполнения, возникшей по вине заказчика, услуги подлежат
оплате в полном объеме, если иное не предусмотрено законом или догово-
ром возмездного оказания услуг. Получается, что за невозможность ока-
зания услуг, наступившую хотя бы и по неосторожности заказчика, он
отвечает более строго, чем за свой же собственный односторонний отказ
от договора, т.е. за умышленное действие1 2. Думается, что заказчик может
воспользоваться правом, предоставленным ему п. 1 ст. 782 (на односторон-
ний отказ от заказанных им услуг), только до тех пор, пока возможность
оказания соответствующих услуг не утрачена', реализовывать же «право
отказаться от исполнения договора» после этого момента — т.е. после того,
как сам договор и вытекающие из него обязательства прекратились невоз-
1 Подрядчик может, конечно, продать незавершенный результат работ или завершить
его для иного заказчика, не только компенсировав таким образом понесенные затраты,
но и получив определенную прибыль. Но это только при удачном стечении обстоятельств.
2 Еще более странным выглядит результат применения п. 2 ст. 781 ГК к заказчику-?гред-
принимателю, который, как известно, отвечает за нарушение обязательств безотносительно
к вине\ он будет обязан оплатить услуги в полном объеме даже тогда, когда невозможность
их оказания была вызвана действием случая — фактора, который заказчик мог предотвра-
тить, но не предотвратил, поскольку не предвидел. Получается, что в преддверии подобного
случая заказчику выгодно... поскорее отказаться от договора, пока случай еще не наступил
или (если он уже наступил) — отказаться от договора и сделать так, чтобы исполнитель
о случайно наступившей невозможности исполнения... не узнал.
282
можностыо исполнения (п. 2 ст. 781) — уже невозможно за отсутствием
того, от исполнения чего можно было бы отказаться.
1022. Риск исполнения обязательств приложения труда. Существова-
ние обязательств производства работ и оказания услуг связано со страхом
подрядчика и исполнителя (см. пред, пункт); следовательно, исполнение
таких обязательств осуществляется на риск подрядчика и исполнителя
(ст. 705, п. 1 ст. 716, ст. 741 ГК). Риск исполнителя любых работ проявляет
себя в рисках (1) случайной гибели или случайного повреждения результата
выполненной (полностью или частично) работы; (2) действия обстоя-
тельств, от подрядчика не зависящих, но грозящих годности или прочно-
сти работы либо возможности ее завершения; (3) (а) случайной гибели
и повреждения предоставленных материалов и оборудования, (Ь) проект-
ной недоброкачественности, недействительности и аннулирования разре-
шительной документации, а также (с) непригодности нанятого персонала
и привлеченных им третьих лиц (субподрядчиков) для выполнения работ
(в том числе по причинам недостаточной квалификации, недобросовестно-
сти, неплатежеспособности и т.п.). Последний — третий — вид риска несет
также исполнитель по обязательству возмездного оказания услуг; кроме
того, на него падает (4) риск случайной невозможности исполнения (п. 3
ст. 781 ГК), которая не позволяет требовать вознаграждения даже за фак-
тически оказанные услуги — только возмещения фактически понесенных
расходов, если иное не предусмотрено законом или договором.
§ 2. Место в системе обязательств (п. 1023-10251)
1023. Соотношение обязательств поставки и подряда. Еще римские
юристы обратили внимание на то, что подрядчик, взявшийся за работы
по изготовлению вещи своим полным иждивением, получает фактическую
возможность ничего не делать, а ко времени исполнения — просто купить
заказанную вещь на рынке и передать ее заказчику вместо той, которую он
должен был изготовить. Возник вопрос: что же это за сделка — договор
подряда или купли-продажи? Большинство римских юристов согласились
с решением Гая (D. 19.II.2) в том смысле, что если материал для изготовле-
ния вещи предоставлен заказчиком — то это подряд, если же подрядчиком —
купля-продажа. В настоящее время его надлежит решить в том смысле, что
договором подряда является договор, исполняемый таким образом, который
позволяет заказчику во всякий момент времени индивидуализировать вещь,
над которой работает подрядчик, как свою собственную. Стремление
сторон к такой индивидуализации подчеркивают такие, в частности, фак-
торы, как изготовление вещи (1) во владении заказчика или под его кон-
тролем; (2) под уникальные потребности данного конкретного заказчика;
(3) из данного конкретного материала; (4) строго лично данным подрядчи-
ком и др.
1024. «Проблема» права собственности на предмет подряда. К ее
постановке приводит недостаточно четкое решение вопроса, рассмотрен-
ного в предыдущем пункте. Не придавая должного значения индивидуа-
283
лизации предмета подряда, мы не сможем сформулировать единого ответа
на вопрос о его собственнике: всегда будет казаться, что он зависит от того,
кто предоставил материал для изготовления вещи. Опираясь же на поло-
жения действующего ГК (в особенности на п. 2 ст. 703 и п. 1 ст. 705), легко
сделать и совсем уж смущающий вывод, согласно которому всякая вновь
изготавливаемая по договору подряда вещь всегда принадлежит... под-
рядчику] Но встав на правильную теоретическую позицию, мы без труда
получим ответ, в равной степени универсальный для всех случаев подряда:
собственником вещи — предмета подряда всегда является и может
являться только заказчик. Передача (сдача) предмета подряда по завер-
шении работ (полном или частичном) подрядчиком переносит на заказчика
только владение этой вещью и связанные с нею риски и обременения, но не
право собственности на нее, которое и без передачи всегда — с момента
изготовления первого элемента или заготовки будущей вещи — принадле-
жало и принадлежит заказчику.
10241. «Проблема» предоставления и принадлежности материалов.
Почему «проблема» права собственности на предмет подряда не может
решаться в зависимости от того, кто предоставил материал? Потому что
вопрос о предоставлении материала не следует смешивать с вопросом
о его принадлежности. Словосочетания типа «материал, предоставлен-
ный подрядчиком (заказчиком)» никак нельзя понимать в том смысле, что
речь идет о материале, принадлежащем предоставившей его стороне (см.,
например, п. 1 ст. 704 ГК). Материал, из которого выполняются подрядные
работы, всегда принадлежит заказчику и только ему, независимо от того,
кто фактически предоставил этот материал подрядчику — сам ли под-
рядчик приобрел его с целью выполнения работ для заказчика (!) или же
заказчик сделал это самостоятельно. Подрядчик действует по поручению
заказчика, в его интересе и на его счет, в том числе и тогда, когда он при-
обретает материал для целей его последующего «предоставления» по дого-
вору. Подрядчик, следовательно, — это только фактический владелец мате-
риала, из которого он выполняет работу, неважно, предоставлен ли этот
материал ему заказчиком или же приобретен им самим (подрядчиком), —
фактический владелец, сам не имеющий никакого права на предмет своего
владения, будь то материал, частично или полностью завершенная изго-
товлением вещь.
1025. Работы (услуги) по гражданскому и трудовому договору. Они
разграничиваются по способу распределения иждивения, страха суще-
ствования и риска прекращения соответствующих отношений. Именно:
если фактические действия по гражданско-правовым договорам на про-
изводство работ и оказание услуг осуществляются иждивением, страхом
и риском подрядчика (исполнителя), то деятельность работника по тру-
довому договору осуществляется иждивением, страхом и риском заказчика
(работодателя). Объясняется это обстоятельство принципиально различ-
ной природой гражданско-правовых и трудовых отношений', первые уста-
навливаются между самостоятельными по отношению друг к другу субъ-
ектами (частными лицами), т.е. носят (по выражению М. М. Агаркова),
междухозяйственный характер, вторые же — между субъектами, один
284
из которых (работник) организационно входит в состав (коллектив, штат)
другого (работодателя) и, следовательно, подчиняется ему, т.е. носят вну-
трихозяйственный характер.
10251. Обязанности совершения фактических действий сопутствую-
щего характера. Действующему законодательству известны также слу-
чаи возложения на известное лицо обязанностей по производству таких
работ или оказанию таких услуг, которые не составляют предмета осо-
бого договора. Наиболее известными примерами обязанностей этого рода
могут служить обязанности продавца или подрядчика по устранению
недостатков переданного товара или результата выполненных работ,
а также обязательства по хранению, предполагаемые многими разнообраз-
ными договорами1. Главная юридическая особенность таких работ и услуг
состоит в следующем: не будучи предметами самостоятельных договоров
(и даже имея в большинстве ситуаций подразумеваемый характер), нормам
гл. 37—39 ГК они совсем не подчиняются, разве только по аналогии. Наруше-
ния таких обязанностей рассматриваются как частные случаи нарушения
тех основных обязательств, с которыми они необходимо связаны; ответ-
ственность за них наступает по нормам об этих основных обязательствах
(купли-продажи, аренды, перевозки и пр.), а не по правилам об обязатель-
ствах подрядчика и исполнителя1 2.
§ 3. Основания динамики (п. 1026-10291)
1026. Основания возникновения. Обязательства по производству работ
и оказанию услуг единодушно квалифицируются учеными как обязатель-
ства, по общему правилу возмездные и каузальные. При этом основаниями
возникновения обязательств по производству работ и оказанию услуг
обычно столь же единодушно считаются специально направленные на эту
цель договоры (подряда, выполнения НИР и ОКТР, авторского заказа, воз-
мездного оказания услуг, перевозки, хранения, транспортной экспедиции
и др.), а основанием (caus'cm) самих обязательств — денежные обязатель-
ства контрагента (заказчика) по договору (последнее, видимо, отчасти
объясняется содержанием ст. 711, 735, 746 и 779 ГК, говорящих об обя-
занности оплатить работы и услуги). Нет, однако, никаких препятствий
1 Так, подрядчик обязуется обеспечивать сохранность полученных от заказчика инстру-
ментов и материалов, перевозчики и экспедиторы — принятых для перевозки грузов, поверен-
ные, комиссионеры, агенты и управляющие — товаров, принятых от своих клиентов для пере-
продажи и товаров, купленных по поручениям своих клиентов и пр. Другие примеры работ
по устранению материальных препятствий в пользовании вещами — см. в ст. 292, 304, п. 2
ст. 347, п. 2 ст. 471, п. 1-3 ст. 475, п. 2 ст. 483, п. 1, 2 ст. 503, ст. 520, п. 5 ст. 565, п. 1 ст. 612,
ст. 616, п. 4 ст. 619, п. 3 ст. 620, п. 1 ст. 631, ст. 634, 644, п. 1 ст. 661, п. 2 ст. 676, ст. 681, 695
и другие нормы ГК. Что же касается действий, подпадающих под признаки услуг, то они могут
составлять предметы многочисленных обязанностей по предоставлению информации (см.,
например, ст. 495, 726, 732, п. 3 ст. 840 и др. ГК), а также — обязанностей, корреспондирующих
праву на уважение посмертной воли физического лица (в том числе обязанности по исполнению
завещания, похоронам в соответствии с определенными церемониями и т.п. — см. п. 905).
2 Так, например, утративший вещь хранитель отвечает по правилам ст. 901 и 902 ГК,
а утративший вещь перевозчик — по правилам ст. 796 ГК, транспортных уставов и кодексов.
285
к отступлению от этого (последнего) правила, для работ — во всяких, а для
услуг — в прямо установленных законом случаях: строго определенная
cans’а. у обязательств рассматриваемого типа непременно должна быть, ибо
без нее невозможно будет установить тот кредиторский интерес, который
должно удовлетворить исполнение, но в том, чтобы такой каузой высту-
пали бы непременно деньги, никакой необходимости, конечно, нет. Обяза-
тельства по производству работ могут вознаграждаться не только в денеж-
ной, но и в иной форме и, более того, могут быть безвозмездными.
10261. Допустимость обязательств оказания услуг из безвозмездных
договоров. Из наименования гл. 39 ГК видно, что договоры об обязатель-
ствах оказания услуг должны быть возмездными; что, следовательно, без-
возмездный договор обязательства оказания услуг создать не может. Хотя
законодательство и практика указывают нам на некоторое число случаев,
когда такие обязательства из безвозмездных сделок все-таки возникают1,
думается, что по общему правилу безвозмездное установление обязатель-
ства (требования) по оказанию услуг невозможно: такое обязательство
было бы ничем не оправданным ущемлением свободы частного лица-
исполнителя — должника по такому обязательству (М. М. Агарков). Если
такое ущемление и допустимо, то только в случаях, прямо установленных
законом, либо при условии, что исполнитель (должник) будет вознаграж-
ден за оказанные услуги в какой-нибудь особой (косвенной) форме. Соот-
ветственно, нельзя расценивать договор безвозмездного оказания услуг
и в качестве разновидности договора дарения.
1027. Условия одностороннего отказа от заказанных работ и услуг
(общие правила). Как уже отмечалось (п. 1021), подрядчики и исполни-
тели работ, а также исполнители услуг пребывают в страхе перед одно-
сторонними действиями заказчиков, благодаря которым даже надлежащее
исполнение обязательства с их стороны может оказаться невостребован-
ным, а само обязательство — прекратиться по их одностороннему волеизъ-
явлению2. Условием реализации этого права по договорам на производство
работ является предварительная уплата подрядчику (исполнителю) части
цены, прямо пропорциональной объему работ, фактически выполненных
до получения извещения заказчика об отказе от договора, а также — пред-
варительное возмещение убытков, причиненных таким отказом, но не
свыше цены, определенной за всю работу (ст. 717, п. 2 ст. 731 ГК); при этом
подрядчик обязан (по требованию заказчика) выдать заказчику результат
1 Так, ГК упоминает о существовании обязательств (1) безвозмездного хранения (п. 2
ст. 902) и (2) безвозмездного исполнения поручения (п. 1 ст. 972); иные нормативные акты
упоминают обязательства по оказанию бесплатных услуг в сфере (3) юридической помощи;
(4) медицины’, (5) образования’, (6) связи’, (7) перевозки и пользования пассажирской инфра-
структурой’, практике известны случаи безвозмездного оказания иных услуг, например
(8) по присмотру за малолетними детьми (9) библиотек, архивов, музеев, зоопарков, театров,
концертно-зрелищных организаций и т.п. Особую категорию услуг образуют так называемые
(10) социальные, или публичные, услуги — т.е. услуги, оказываемые государственными орга-
нами исполнительной и судебной власти главным образом в сфере государственной реги-
страции, информационного обеспечения и защиты гражданских прав.
2 Единственное исключение составляют работы по договору авторского заказа, односто-
ронне отказаться от которых заказчик права не имеет.
286
незавершенной работы (ст. 717, 729). Условием реализации права заказ-
чика на односторонний отказ от заказанных услуг является предваритель-
ное возмещение исполнителю фактически понесенных им расходов на оказа-
ние таковых (см. п. 1 ст. 782) к
10271. Особые основания одностороннего отказа заказчика от под-
рядных работ. Заказчик по договору на выполнение подрядных работ
вправе односторонне отказаться от договора (заказанных работ) также
при наличии некоторых, специальных к тому оснований, предусмотренных
ГК, а именно — при: (1) существенном превышении подрядчиком при-
близительной сметы работы (п. 5 ст. 709); (2) бездействии подрядчика
или чрезвычайно медленном выполнении им работы — настолько медлен-
ном, при котором окончание ее к сроку становится явно невозможным
(п. 2 ст. 715); (3) возникновении обстоятельств, очевидно свидетельству-
ющих о том, что работа не будет выполнена надлежащим образом, и их
неустранении подрядчиком в назначенный заказчиком разумный срок (п. 3
ст. 715); (4) неустранении подрядчиком отступлений в работе от условий
договора подряда или иных недостатков результата работы в установлен-
ный заказчиком разумный срок либо при существенном и неустранимом
характере таких недостатков (п. 3 ст. 723, п. 3 ст. 737, п. 6 ст. 753). Все
эти случаи отличаются от рассмотренного в предыдущем пункте общего
правила тем, что заказчик вправе отказаться от договора, не только ничего
не уплачивая подрядчику, но и потребовав возврата уже уплаченных сумм,
а также возмещения убытков. Не будучи осуществленным в установлен-
ный или разумный срок данное право прекращается по основаниям, преду-
смотренным п. 5-7 ст. 450.1 ГК.
10272. Порядок реализации права одностороннего отказа от заказан-
ных работ и услуг. Подобного порядка, относящегося конкретно к отка-
зам от работ и услуг, законодательство не устанавливает; следовательно,
подлежат применению общие правила, в данном случае — вновь введенной
ст. 450.1 ГК (см. п. 599 Учебника), согласно п. 1 которой «...право на одно-
сторонний отказ от договора (исполнения договора) (ст. 310) может быть
осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой сто-
роны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается
с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено
настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами
или договором». Поскольку односторонний отказ от договора — это право-
мерное действие, направленное на изменение или прекращение граждан-
ских правоотношений, т.е. (по ст. 153 и п. 2 ст. 154) односторонней сделкой,
к его форме следует применить общие правила Кодекса о форме сделок.
Правоотношения из договоров на производство работ и оказание услуг
могут быть прекращены как письменным, так и устным односторонним
отказом заказчика, в том числе и тогда, когда такой отказ выражен в кон-
1 Нормами ГК об услугах, оказываемых по договорам, перечисленным в п. 2 ст. 779 ГК —
т.е. по всем договорам, предусмотренным гл. 37—53 ГК, кроме займа, факторинга, страхования
и агентирования — могут быть предусмотрены изъятия из этого правила как в сторону облег-
чения положения заказчика (см., например, п. 1 и 2 ст. 977), так и в сторону его отягощения
(см., например, п. 1 и 2 ст. 1003).
287
клюдентных действиях, главным из которых (судя по ст. 717, п. 2 ст. 731
и п. 1 ст. 782) является денежный платеж в размере (а) платы за выполнен-
ные работы или (Ь) понесенных расходов.
1028. Право подрядчика на одностороннее увеличение цены работ. Как
уже указывалось (п. 9981, в конце), исполнители обязательств по производ-
ству подрядных работ, а также НИР и ОКТР являются едва ли не един-
ственными фигурами, которых ГК наделяет правом требования увеличения
цены договора (п. 5, 6 ст. 709, п. 1 ст. 718, п. 4 ст. 743, п. 3 ст. 744, ст. 778).
Так, в случае существенного возрастания стоимости материалов и работ,
которые нельзя было предвидеть при заключении договора, подрядчик вправе
требовать увеличения его цены, даже если она была твердой, а при отказе
заказчика выполнить это требование — требовать расторжения договора
по ст. 451. Что же касается сметы приблизительной, то ее подрядчик вправе
превышать всегда, даже не уведомляя об этом заказчика, кроме случая, когда
превышение существенно и обусловлено необходимостью дополнительных
работ. Единственное, что останется заказчику, не желающему идти на такое
увеличение, — это отказаться от договора. Еще более жестко урегулированы
эти вопросы в обязательствах из договора строительного подряда1.
10281. Право расчета подрядчика на удлинение срока выполнения
работ. Общим основанием к признанию такого права является абз. 2 п. 1
ст. 718 ГК, согласно которому подрядчик может рассчитывать на содей-
ствие со стороны заказчика в выполнении работы. Одним из спосо-
бов такого содействия, очевидно, является готовность заказчика пойти
на удлинение того или иного срока выполнения работы — начального,
промежуточных или конечного. Затем подрядчик вправе приостановить
выполнение работы по причинам, указанным в п. 1 и 2 ст. 7161 2. Наконец,
подрядчик вправе задержать начало работ или приостановить их выпол-
нение, тем самым односторонне соразмерно увеличив их срок, опираясь
на п. 1 ст. 719 и п. 3 и 4 ст. 743. Все перечисленные ситуации так или иначе
связаны с нарушениями заказчиком своих встречных обязанностей. Идея
законодателя очевидна: соразмерно тому времени, в течение которого будет
продолжаться нарушение, подрядчик вправе отодвинуть срок выполнения
работ.
1 Именно: работы необходимые — т.е. такие, которые должны быть выполнены без про-
медления под угрозой гибели или повреждения объекта строительства, — подрядчик вправе
выполнить, не дожидаясь согласия заказчика, безотносительно к тому, сколь существенно
их стоимость выходит за пределы сметы (п. 4 ст. 743 ГК). На оплату иных дополнительных
работ подрядчик вправе рассчитывать безотносительно к согласию заказчика лишь в том
случае, если необходимость их проведения вызвана не зависящими от подрядчика причи-
нами и их выполнение не приведет к превышению сметы более чем на 10% (п. 3 ст. 744).
Интересно, что данные правила применяются всегда, — независимо от того, была ли смета
приблизительной или твердой.
2 А именно — при обнаружении им (а) «...непригодности или недоброкачественно-
сти предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации
или переданной для переработки (обработки) вещи» (см. также п. 3 ст. 745); (б) «...воз-
можных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе
исполнения работы»; (в) «...иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят
годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее
завершения в срок».
288
1029. Прекращение обязательств приложения труда односторонним
отказом подрядчика. В отличие от отказа заказчика, который может
быть заявлен во всякое время и без объяснения причин, отказ подрядчика
должен быть обоснованным и может иметь место только в случаях, прямо
предусмотренных законом. К их числу относится (1) бездействие заказчика
в деле устранения обстоятельств, грозящих годности работы (п. 3 ст. 716,
п. 3 ст. 745 ГК), и (2) нарушение заказчиком встречных обязанностей,
не преодолеваемое приостановлением работ (п. 2 ст. 719). Любой из этих
случаев дает подрядчику право в одностороннем порядке отказаться
от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных его пре-
кращением убытков. Наконец, согласно п. 2 ст. 719, — при отказе заказчика
от обоснованного увеличения цены договора — подрядчик вправе требо-
вать его прекращения в судебном порядке, апеллируя к положениям ст. 451
(существенное изменение обстоятельств).
1029 Г Отказ исполнителя по договору возмездного оказания услуг.
Согласно п. 2 ст. 782 ГК «исполнитель вправе отказаться от исполнения
обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии
полного возмещения заказчику убытков». Поскольку полное возмещение
убытков является, вообще говоря, санкцией за нарушение обязательства,
в том числе его неисполнение (см. п. 1 ст. 393), то абсолютно идентичное
предписание можно было бы сформулировать применительно к абсолютно
любым обязательствам1 — не только к обязательству возмездного оказания
услуг. Вероятно, законодатель имел в виду последовательное осуществле-
ние в жизни мысли о неразрывной связи любых услуг с личностью испол-
нителя и, следовательно, о принципиальной недопустимости ущемления
его личной свободы — понуждения к оказанию услуг против воли испол-
нителя1 2 * — даже за вознаграждение. В то время как односторонний отказ
от исполнения обязательств является по общему правилу их нарушением,
то односторонний отказ от исполнения обязательства оказания услуг —
наоборот, есть действие, всегда правомерное, фактически — изъятое из-под
действия ст. 310 и 450.
§ 4. Особенности исполнения (п. 1030-10364)
1030. «Загадка генерального подряда». Согласно ст. 706 ГК генераль-
ный подрядчик, — т.е. подрядчик, привлекший для исполнения своего
обязательства по производству работ других лиц (субподрядчиков), —
остается ответственным за действия таких лиц перед собственным кре-
1 А ст. 310 ГК изложить в том смысле, что всякое обязательство может быть односторонне
изменено или прекращено любым его участником при условии полного возмещения им всем
другим его участникам убытков, таким прекращением или изменением причиненных.
2 «Кредитор не вправе также требовать по суду исполнения в натуре обязательства,
исполнение которого настолько связано с личностью должника, что его принудительное
исполнение будет нарушать принцип уважения чести и достоинства гражданина. Напри-
мер, не подлежат удовлетворению требования о понуждении физического лица к исполне-
нию в натуре обязательства по исполнению музыкального произведения на концерте» (абз. 3
п. 23 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7).
289
дитором-заказчиком по правилам ст. 313 и 403, т.е. по общим правилам
об ответственности должника за действия третьих лиц. Но если это
так, — если правовое положение генерального подрядчика ничем не отли-
чается от правового положения любого должника, привлекшего для испол-
нения своего обязательства третьих лиц, то для чего же потребовалось
помещать в Кодекс ст. 706 — статью, гласящую об этой (очевидной) вещи?
Наличие данной статьи имеет чисто историческое объяснение: дело в том,
что правило ГК РСФСР 1922 г. об ответственности должника за действия
третьих лиц, привлеченных им к исполнению обязательства, допускало
свое толкование в том смысле, что оно применяется только при условии
непосредственного взаимодействия таких вот привлеченных для исполнения
третьих лиц с кредитором. Субподрядчики же с заказчиком напрямую,
как правило, не взаимодействовали, что и создало ситуацию неопределен-
ности, которая потребовала (по мнению ряда ученых) прямого законода-
тельного разрешения. Такое разрешение было осуществлено в ст. 68 Основ
гражданского законодательства Союза ССР 1961 г. и в ст. 369 ГК РСФСР
1964 г.; через ст. 92 Основ 1991 г. эта норма и проникла в действующий ГК.
Сегодня никакой надобности в ней, конечно, нет.
1031. Особенности исполнения обязательств приложения труда с мно-
жественностью лиц на стороне исполнителя. В изъятие из правила п. 2
ст. 322 ГК, согласно которому предпринимательские обязательства с мно-
жественностью лиц на любой из сторон признаются солидарными, п. 1
ст. 707 устанавливает, что обязательства по производству подрядных работ,
в которых на стороне подрядчика выступает несколько лиц, признаются
солидарными обязательствами только при неделимости своего предмета.
Если же предмет обязательства делим, то обязательство подрядчиков явля-
ется долевым. Иными словами, предпринимательский характер обязатель-
ства подрядчика сам по себе не придает ему солидарности. Согласно п. 2
ст. 707 при делимости предмета обязательства каждый из его участников
на стороне подрядчика приобретает права и несет обязанности по отно-
шению к заказчику в пределах своей доли. Больше того, законом, иными
правовыми актами или договором могут быть предусмотрены исключения
из общего правила о солидарности обязательства выполнения подрядных
работ даже при неделимости его объекта^
1032. Контроль и указания заказчика. Производство подрядных работ
имеет в виду достижение результата, служащего удовлетворению потреб-
ностей и интересов заказчика. Естественно, что лучше самого заказчика
о характере этого интереса не осведомлен никто. Не составляет исключе-
ния и подрядчик: сколь бы подробной и всесторонней ни была техниче-
1 Это возможно, конечно, лишь в том случае, если под объектом обязательства
по производству работ мы понимаем не только материальный результат таких работ,
но и сами работы,', если они являются разнородными (т.е. позволяют ответить на вопрос,
какие конкретно из них к какому конкретному лицу можно приурочить), то заказчик,
подобным образом разделивший работы между подрядчиками, вправе «спросить» только
с каждого из них в отдельности, но не со всех солидарно, даже если эти разнородные
работы связаны между собой своей направленностью на достижение неделимого мате-
риального результата.
290
ская документация, определяющая предмет и содержание работ, нельзя
исключать того, что в процессе их производства могут обнаружиться опре-
деленные неясности и даже отклонения от замысла заказчика. Чтобы раз-
решить такие неясности и предупредить отклонения, ГК закрепляет права
заказчика (1) во всякое время проверять ход и качество работы, выполня-
емой подрядчиком (п. 1 ст. 715 ГК); (2) давать подрядчику обязательные
для исполнения в процессе производства работ законные указания (п. 3
ст. 748). Кроме того, Кодекс описывает несколько случаев (п. 5 ст. 709, п. 1
ст. 716, п. 4 ст. 743), в которых (3) возлагает на подрядчика кредиторскую
обязанность специально запросить указаний (разъяснений) заказчика.
1033. Своевременность исполнения. Подрядчик обязан выполнять
работы своевременно, но применительно к договорам этого типа требование
своевременности приобретает особый смысл. К числу существенных усло-
вий договоров на производство работ относится условие не только о том
сроке, к которому должны быть выполнены работы, — о конечном сроке
(что естественно), но и о сроке, с наступлением которого работы должны
быть начаты, т.е. о начальном сроке выполнения работ (ст. 708, 778 ГК).
Договором подряда могут (но не должны!) быть предусмотрены еще и так
называемые промежуточные сроки — сроки выполнения отдельных этапов
работ1. Подрядчик несет все неблагоприятные последствия нарушения им
любых предусмотренных договором сроков — как конечного и начального,
так и промежуточных. Эти последствия выражаются в праве заказчика
отказаться от исполнения своих договорных обязательств и потребовать
возмещения убытков, если (1) подрядчик своевременно не приступил
к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно,
что окончание ее к сроку становится явно невозможным либо (2) работа
явно не будет выполнена в срок надлежащим образом. В последнем случае
заказчик также вправе назначить подрядчику разумный срок для устра-
нения недостатков и при неустранении таковых — отказаться от договора
подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подряд-
чика (п. 2 и 3 ст. 715). Пожалуй, это пока единственный знакомый нашему
законодательству случай признания известного юридического значения
за предвидимым (!) нарушением договора.
1034. Сопутствующие права и обязанности. Обязательствам соверше-
ния фактических действий неизбежно сопутствует ряд правовых связей
вспомогательного характера. Именно: (1) на исполнителе (в том числе под-
рядчике) лежит всегда обязанность оказания услуг, направленных на обе-
спечение сохранности вещей, принадлежащих заказчику (см., например,
ст. 714 ГК), в том числе результата выполненной для него работы, подле-
жащих переработке материалов, подлежащей обработке вещи, инструмен-
тов, оборудования, помещений, земельного участка (стройплощадки),
коммуникаций и иных подобных предметов; (2) на заказчике же лежат
(а) кредиторская обязанность содействия подрядчику (ст. 718) и (Ь) ряд
1 Как правило, так происходит при заказе работ сложных, дорогостоящих или длитель-
ных, например, по капитальному строительству, судостроению, изготовлению индивидуаль-
ного оборудования и т.п.
291
встречных обязанностей (ст. 719, 745, 747)1, с точки зрения законодателя
носящих обязательственный характер, но в действительности также явля-
ющихся обязанностями кредиторскими.
1035. Особенности исполнения обязательств выполнения НИР
и ОКТР. Существование и существо таких особенностей всецело предо-
пределяется эвристическим характером НИР и ОКТР и вызываемыми им
рисками невозможности их выполнения, целесообразности продолжения
или завершения. Показательно, что разработчики ГК предпочли не отно-
сить НИР и ОКТР к числу работ подрядного типа, а договоры на их выпол-
нение подвергли специальной регламентации (см. гл. 38). Нормы о догово-
рах и обязательствах производства подрядных работ распространяются
на обязательства выполнения НИР и ОКТР только в случаях, прямо преду-
смотренных ГК (п. 2 ст. 770, ст. 778). Это нормы о (1) генеральном под-
рядчике и субподрядчике (ст. 706), (2) сроках (ст. 708), (3) цене договора
(ст. 709), (4) последствиях неявки заказчика за получением результата
работ (ст. 738); (5) подрядах для государственных нужд (ст. 763-768).
Некоторые из норм, регламентирующих подрядные отношения, к отноше-
ниям по выполнению НИР и ОКТР не могут быть применены за своей
несовместностью с существом этих отношений; таковы, в частности, нормы
о контроле и указаниях заказчика и его особых кредиторских обязанно-
стях. Остальные правила ГК о подряде (гл. 37) и услугах (гл. 39) могут
быть применены к интересующим нас отношениям постольку, поскольку
их применение не исключено гл. 38 и может быть допущено правилами
об аналогии закона.
1036. Исполнение обязательств по оказанию услуг. Исполнитель обя-
зан оказать услуги лично, если иное прямо не предусмотрено договором
возмездного оказания услуг (ст. 780 ГК). Великое разнообразие услуг
и техники их оказания свидетельствует, однако, о весьма символическом
характере этого правила; нет сомнений, по крайней мере, в том, что на прак-
тике исключения из правила ст. 780 устанавливаются не только догово-
рами, но также и ГК, законами и иными правовыми актами, а также могут
определяться существом обязательства и даже существом самого понятия
об услуге как фактическом действии, потребляемом в самом процессе сво-
его совершения и вне этого процесса просто не существующем. Больше
того, даже в том случае, когда строго личный характер услуг сомнению
не подлежит, у заказчика зачастую нет никакой возможности проверить
соблюдение исполнителем этого требования. В подобных случаях важно
не то, кто именно совершал действие, но от чьего имени (за чей счет, под
чью гарантию и ответственность) он это делал.
10361. Контроль заказчика услуг. Не является универсальным
для сферы услуг и рассмотренное выше «подрядное» правило о праве заказ-
1 Таковы обязанности заказчика предоставить подрядчику (1) материалы (детали,
конструкции и др.), (2) оборудование, (3) техническую документацию, (4) подлежащую
переработке (обработке) вещь, (5) земельный участок для строительства, (6) необходимые
для работ здания и сооружения; кроме того, заказчик обязан обеспечить (7) транспортировку
грузов в адрес подрядчика, (8) временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паро-
провода, а также (9) оказывать другие услуги. Этот перечень не является исчерпывающим.
292
чика на контроль за деятельностью исполнителя. Его применение затруд-
няется, опять-таки, из-за чрезвычайного содержательного разнообразия
услуг. Так, если речь идет об услугах, потребляемых заказчиками в процессе
их оказания, то вопрос о каком-то его особом контроле за исполнителем
обычно не возникает, так как факт нарушения обязательства по оказанию
услуг обязательно станет очевиден и без такого контроля. В то же время
допустить заказчика до контроля над ходом процесса оказания тех услуг,
что имеют нематериальный результат, существующий вне связи с процес-
сом их оказания, вполне целесообразно и даже желательно. Думается, что
к таким услугам следует применять норму п. 1 ст. 715 ГК о праве контроля
заказчика за деятельностью подрядчика по аналогии.
10362. Указания заказчика услуг. По общему правилу к обязательствам
возмездного оказания услуг совсем неприменимо «подрядное» же правило
о праве заказчика давать исполнителю какие бы то ни было указания1.
Гораздо больше оснований к выведению противоположного правила —
о праве исполнителя, который сочтет это необходимым2, запросить у заказ-
чика дополнительные к договору указания о способе оказания той или иной
услуги и кредиторской обязанности заказчика такие указания предоста-
вить. Нарушение заказчиком этой обязанности должно было бы призна-
ваться основанием возникновения у исполнителя права на односторонний
отказ от договора и возмещение убытков, причиненных его досрочным пре-
кращением.
10363. Своевременность оказания услуг. В этой сфере, наоборот —
все сказанное выше по этому вопросу применительно к обязательствам
по производству работ в полной мере применимо и к обязательствам
по оказанию услуг с учетом, опять-таки, содержательной специфики каж-
дой из них. Одни услуги предполагают оказание практически или юриди-
чески мгновенное (например, соединение с абонентом телефонной связи,
ряд банковских услуг); оказание других может растянуться на несколько
дней и недель (туристические, медицинские), третьих — длиться месяцы
и годы (те же медицинские или консультационные услуги) и т.д. Кроме
того, однородные услуги могут носить систематический (абонентский)
характер — договор об оказании услуг этого типа должен, следовательно,
предусматривать периодичность их оказания (некий аналог промежуточ-
ных сроков — сроков выполнения этапов работ — по договору подряда)
(см. об этом новую, недавно включенную в Кодекс и вступившую в силу
с 01.06.2015 ст. 429.4).
10364. Кредиторские обязанности заказчика услуг. Правила по этим
вопросам, относящиеся к заказчику работ, применяются к обязательствам 1 2
1 Довольно трудно представить себе, например, абонента, который дает обязательные
для исполнения указания телефонному оператору, зрителя или слушателя, объясняющего
актерам театра или музыкантам, как следует играть спектакль или исполнять музыкальное
произведение (разве только путем освистания, аплодисментов, криков «браво!» и «бис!»).
2 Примеры запроса таких указаний можно встретить в практике деятельности гостиниц,
баров, ресторанов, бань, массажных и косметических салонов, парикмахерских, медицинских
и иных учреждений, услуги которых вторгаются в сферу телесного или психологического ком-
форта клиентов (заказчиков) — самую индивидуальную и интимную сферу.
293
об оказании услуг лишь постольку, поскольку они совместимы с суще-
ством услуги. Кредиторские обязанности заказчиков услуг столь же раз-
ноплановы, сколь разнообразным может быть и содержание самих услуг1.
Пренебрежение такими обязанностями означает впадение заказчика в кре-
диторскую просрочку с последствиями, предусмотренными ст. 406 и п. 2
ст. 781 ГК.
1 Так, желающему пользоваться услугами преподавателя игры на фортепьяно у себя
на дому нужно обеспечить наличие в своей квартире музыкального инструмента; боль-
ному — предоставить явившемуся к нему врачу возможность вымыть руки, произвести
осмотр, ввести лекарство, оказать иную медицинскую помощь, документально оформить
результаты осмотра и т.п.; учащийся должен следовать указаниям преподавателя, являться
в учебное заведение к назначенному времени, иметь при себе пособия и предметы, необходи-
мые для учебного процесса, выполнять самостоятельные и контрольные работы, домашние
задания и т.д.
Глава 40
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ТРАНСПОРТИРОВКЕ И ХРАНЕНИЮ
§ 1. Правовые формы транспортировки (п. 1037-10381)
1037. Источники специальной гражданско-правовой регламентации
транспортировки. Понятие возмездных услуг не является однородным.
Нормы гл. 39 ГК к некоторым видам услуг не применяются даже в суб-
сидиарном порядке. Первым видом такого рода услуг являются услуги,
заключающиеся в перевозке грузов, пассажиров и багажа (1) воздушным
(авиационным), (2) внутренним водным, (3) морским, (4) железнодорож-
ным и (5) автомобильным транспортом: их оказание регулируется нор-
мами гл. 40 ГК, а также соответствующими нормами транспортных уста-
вов и кодексов (см. гл. XV и XVII Воздушного кодекса, гл. XI, XIII—XV
КВВТ, гл. VIII, IX КТМ, гл. II, V-VII УЖТ и гл. 2-6 УАТ). Транспорти-
ровка иными видами транспорта либо подвергается своему собственному,
особенному правовому регулированию (такова, например, деятельность
трубопроводного транспорта), либо вовсе не имеет особой гражданско-
правовой регламентации и подчиняется общим правилам гл. 39 ГК (такова,
например, перевозка транспортом вьючным, гужевым, пневматическим,
лифтовым, эскалаторным и элеваторным, судами на воздушной и магнит-
ной подушках, транспортом космическим, а также переноска и перевозка
с помощью мускульной силы человека (грузчики, докеры, дрягили, крюч-
ники, носильщики, рикши и т.п.)).
10371. Существо транспортировки. Оно таково, что больше напоминает,
конечно, работу, ибо всякая транспортировка — груза ли, пассажира ли,
багажа — всегда затевается во имя достижения точно определенного мате-
риального результата — изменения пространственного местоположения
известного предмета путем его перемещения при помощи транспортного
средства (ТС). К тому же исполнение обязательства транспортировки пред-
полагает поступление ее предмета во владение (под контроль) перевозчика,
точно так же, как подлежащая обработке вещь передается во владение
подрядчику. В то же время транспортировка не предполагает какого-либо
воздействия перевозчика (исполнителя) на свой предмет в смысле его пере-
работки или обработки — напротив, его задача заключается в том, чтобы
сохранить (обезопасить) предмет перевозки, не допустив причинения ему
какого бы то ни было ущерба (убытка) и в этом смысле транспортировка
больше похожа на услугу. То есть с точки зрения (1) номинации и (2) тех-
ники исполнения перед нами — работа, но (3) по сути своей и (4) по сво-
295
ему результату — это работа совсем не того типа, на который рассчитыва-
ется традиционное правовое регулирование обязательств по производству
работ.
10372. Транспортировка как публичная услуга. Развитие правового
регулирования перевозок осуществлялось в связи с чисто практическими
потребностями перевозчиков (в первую очередь железных дорог), с одной
стороны, и пользующейся их услугами публики — с другой, т.е. вне связи
с классическими римскими институтами, в том числе договорами подряда
и найма услуг. Практические же эти потребности свелись в основном к про-
тивостоянию двух интересов и борьбе продиктованных ими тенденций.
Так, интерес публики всегда состоял в том, чтобы иметь равный для всех
(публичный) доступ к услугам по своевременной, быстрой и исправной
(качественной) перевозке, а интерес перевозчиков — в том, чтобы иметь
возможность отказывать в перевозке (или, по крайней мере, дифференци-
ровать ее условия) различным категориям клиентов, а также в том, чтобы
максимально (насколько это возможно) освободиться от ответственности
за любые случаи неисправной перевозки (задержку отправления, опозда-
ние прибытия, а также утрату и повреждение груза, принятого к перевозке)
или (в крайнем случае) максимально затруднить процедуру привлечения
к такой ответственности. Современное содержание правового регулиро-
вания перевозок представляет собой чисто арифметический компромисс
между двумя этими тенденциями.
10373. Виды транспортировки (с точки зрения ее правовой регламен-
тации). Основной вид транспортировки — (1) перевозка, выделяемая
техникой своего осуществления — перемещением предмета транспорти-
ровки во внутреннем объеме (внутренней вместимости) ТС, на его внеш-
ней поверхности или на внешней к нему подвеске. Эта техника обеспечивает
максимальный, наиболее полный контроль перевозчика над перевозимым
предметом и, следовательно, предполагает максимальную степень его
ответственности. Другими видами транспортировки являются (2) букси-
ровка, т.е. перемещение индивидуально-определенной вещи (буксируемого
объекта) посредством его тяги или толкания морским судном или судном
внутреннего плавания (т.е. перемещения вещи вне ТС); (3) передача через
присоединенную сеть (рассмотрена выше, в главе о так называемых обяза-
тельствах по передаче вещей); (4) сплав по рекам и другим водным путям,
имеющим течение, а также (5) проводка морских судов и судов внутрен-
него плавания (ледовая и лоцманская). Ограничение меры контроля транс-
портирующей организации над предметом транспортировки — основание
ограничения меры ее ответственности по своим обязательствам.
10374. Предметы транспортировки. Нормы гл. 40 ГК выделяют три типа
таких предметов — (1) груз', (2) пассажира и (3) багаж. Грузом называются
любые материальные предметы (вещи), сданные их отправителем перевоз-
чику и принятые последним для транспортировки в режиме перевозки.
Пассажиром считается физическое лицо (гражданин), имеющий билет,
либо находящийся на территории пассажирского транспортного терми-
нала, либо совершивший посадку в ТС, следующее по определенному
маршруту (независимо от наличия билета). Багажом считаются вещи,
296
сданные пассажиром перевозчику для перевозки под контролем послед-
него тем же ТС (рейсом), которым следует данный пассажир, и подлежа-
щие выдаче именно этому (сдавшему их к перевозке) пассажиру. Транс-
портное законодательство выделяет также такие предметы перевозки, как
(4) ручная кладь — малогабаритные легкие вещи, перевозимые пассажиром
при себе; (5) грузобагаж — багаж, перевозимый в почтово-багажных поез-
дах либо в специальных (почтовых, багажных, почтово-багажных) вагонах
пассажирских поездов, и (6) почту — груз в виде почтовых отправлений,
сданных к перевозке предприятиями связи.
10375. Перевозка и договор перевозки. Вопреки указанию п. 1 ст. 794
ГК не всякая перевозка грузов, пассажиров и багажа осуществляется у нас
по одноименному договору — договору перевозки. Отличительная черта вся-
кого договора перевозки (см. его определения из п. 1 ст. 785 и п. 1 ст. 786)
заключается в его всецел ом исполнении силами и средствами (иждиве-
нием) перевозчика. Грузоотправителю достаточно сдать груз к перевозке,
не заботясь при этом ни о наличии (исправности, готовности, пригодно-
сти) ТС для такой перевозки, ни о возможности их перемещения (если
ТС не являются самоходными), ни о наличии условий для их эксплуата-
ции (права пользования транспортной инфраструктурой, экипажа и пр.),
ни о последующих исполнителях обязательств, принятых на себя перевоз-
чиком. Пассажиру, соответственно, достаточно заключить договор пере-
возки и (или) сдать к перевозке багаж. Несмотря на свой императивный (!)
характер эти предписания Гражданского кодекса соблюдаются далеко не на
всех видах транспорта1. Участниками (сторонами) договора перевозки
являются, с одной стороны, тот, кто заказывает перевозку (чаще всего
грузоотправитель или пассажир, реже грузополучатель), а с другой — тот,
кто будет исполнять заказ, т.е. осуществлять перевозку (перевозчик).
1038. «Проблема» правового положения грузополучателя. Каково
правовое положение грузополучателя по договору перевозки, заключен-
ному грузоотправителем? Этот вопрос вот уже долгие годы вызывает горя-
чие споры в нашей литературе. Наиболее распространенной является точка
зрения, согласно которой грузополучатель является бенефициаром — тре-
тьим лицом, в пользу которого заключен договор перевозки; последний
в этом случае трактуется как договор в пользу третьего лица (ст. 430
ГК). Но ни действующее законодательство, ни практика договорных пере-
возок не дают для этого вывода никаких оснований: все свои обязанно-
сти перевозчик несет перед грузоотправителем, — лицом, заключившим
с ним договор перевозки, — но никак не перед грузополучателем. Это озна-
чает, что назначение договором перевозки груза особого грузополучателя,
1 Так, например, договор железнодорожной перевозки грузов сегодня по сути прекратил
свое существование, будучи замененным системой договоров (1) об аренде грузовых вагонов
либо (если у отправителя груза имеются свои собственные вагоны) — об их допуске на пути
(к инфраструктуре) железнодорожного транспорта общего пользования и (2) об оказании
услуг локомотивной тяги', все эти договоры заключаются грузоотправителем либо с самим
АО «РЖД», либо с одной из так называемых операторских компаний, фактически подкон-
трольных РЖД. Почти на всех видах транспорта практикуется заключение не просто догово-
ров перевозки, а договоров фрахтования различных типов (см. о них ниже) и т.д.
297
не совпадающего с грузоотправителем, играет чисто техническую роль,
определяя (1) личность того субъекта, выдача груза которому освобож-
дает перевозчика от обязательства, и его (2) адрес (местонахождение),
т.е. место надлежащего исполнения обязательства перевозчика. Грузопо-
лучатель по договору перевозки, заключенному грузоотправителем, — это
адресат (или домицилиат) исполнения, подобный получателю креди-
тового перевода, держателю неакцептованного векселя или чека. Договор
перевозки с условием выдачи груза третьему лицу (грузополучателю) —
это договор с условием о переадресовании исполнения.
1038Г Почему не обсуждается «проблема» правового положения
грузоотправителя? В самом деле — почему? Ведь существуют (и имеют
довольно широкое распространение) случаи, когда перевозка организуется
не грузоотправителем, а грузополучателем1. Грузополучатель, «обеспечив-
ший» перевозчика по заключенному с ним договору об организации пере-
возок или договору фрахтования, информирует о нем грузоотправителя,
а последний — сдает к перевозке груз перевозчику, указанному грузополу-
чателем. Как это становится возможным? Обязан ли перевозчик принять
сдаваемый отправителем к перевозке груз? Да, несомненно, но, опять-таки,
перед кем же он к этому обязан? Перед грузоотправителем? Но перевоз-
чик не связан с ним ни договорными, ни какими бы то ни было отношени-
ями, из которых у него могла бы возникнуть такая обязанность. Почему же
в таком случае перевозчик все-таки принимает груз к перевозке? Потому
что он обязан к этому перед своим контрагентом по договору — грузопо-
лучателем. В этом случае грузоотправитель оказывается тем адресатом,
к которому приурочивается исполнение обязательства перевозчика, воз-
никшего из его договора с грузополучателем.
§ 2. Права и обязанности по перевозке (п. 1039-10413)
1039. Обязанности перевозчика. Главным правом заказчика перевозки
является требование об ее надлежащем осуществлении, обеспеченное обя-
занностью перевозчика. Перевозка является надлежащей лишь при усло-
вии (1) ее окончания в надлежащем месте и в надлежащее время, т.е. прибы-
тие ТС в пункт назначения и без опоздания, а также в зависимости от случая
(21) обеспечения либо сохранности принятого к перевозке предмета (груза
и т.д.), либо (22) надлежащего комфорта и безопасности при перевозке
пассажира. Договоры перевозки груза (грузобагажа или почты) осложня-
ются обязанностью перевозчика (З1) выдать груз (грузобагаж или почту)
управомоченному лицу (грузополучателю), предварительно уведомив о его
1 Согласно п. 3 ст. 9 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном
регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей
продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» договор
перевозки спирта и нефасованной спиртосодержащей «крепкой» продукции (более 25 про-
центов объема) должен заключаться между перевозчиком и покупателем (!) указанной
продукции. Иными словами, цитированной нормой продавцу (грузоотправителю!) вообще
нельзя заключить договор перевозки указанного типа товара — его должен заключить поку-
патель (грузополучатель).
298
прибытии. Договор перевозки пассажира осложняется (З2) обязанностью
перевозчика обеспечить движение ТС, предполагающей своевременное
(а) начало перевозки — отправление ТС в указанное расписанием время;
(б) следование по определенному маршруту, т.е. прохождение остановоч-
ных пунктов согласно расписанию и в указанное им время и (в) прибытие
транспортного средства в пункт назначения.
1039 Г Фрахтовое осложнение перевозки. Если заказчику перевозки
все равно, каким конкретно ТС (в каком именно вагоне, каким именно
автомобилем, самолетом, судном) поедет предмет перевозки (груз, багаж,
пассажир и т.д.), то мы имеем дело с договором перевозки. Но если заказчик
оговаривает доставку груза (перевозку пассажира) в строго определенном
ТС и уж тем более — в конкретном месте внутри этого ТС (в определен-
ном трюме, определенной каюте или купе, на определенном пассажирском
кресле или полке) — перед нами договор фрахтования. Можно сказать, что
договор фрахтования — это договор перевозки, осложненный условием
об аренде конкретного ТС или находящегося на нем конкретного помеще-
ния, договор перевозки с соблюдением определенного режима ее осущест-
вления. Именно это — арендное — осложнение и сообщает договору фрах-
тования (чартера, цертерпартии) консенсуальный характер (для обычной
перевозки совершенно нетипичный), а также особенности его оформления
и применения (ст. 787 ГК).
10392. Бремя исполнения обязанностей перевозчика. Как и во вся-
ком обязательстве, оно лежит (или, во всяком случае, должно лежать —
см. п. 10375) на должнике — перевозчике. Это, в частности, означает, что
коль скоро исполнение обязанностей перевозчика невозможно без надле-
жащей подготовки к такому исполнению, такая подготовка должна быть
осуществлена перевозчиком самостоятельно и за свой счет. Она состав-
ляет предмет исключительной деятельности перевозчика, которая никакого
«выхода» на заказчика перевозки иметь не может и не должна, если только
сам заказчик не пожелал договориться иначе. Грузоотправитель и пасса-
жир имеют дело только с перевозчиком, который ни при каких обстоятель-
ствах не имеет права, защищаясь от претензий заказчика, апеллировать
к своим проблемам во взаимоотношениях с собственными контрагентами —
собственниками или эксплуатантами транспортной инфраструктуры, ТС,
предприятиями, осуществляющими их подготовку и обслуживание, обе-
спечение досмотра грузов, пассажиров и багажа в целях безопасности дви-
жения и т.п.
10393. Уведомление о прибытии груза. Железная дорога и пароход-
ство обязаны уведомлять грузополучателей о прибывших в их адрес гру-
зах не позднее чем в 12 часов дня, следующего за днем прибытия грузов
в порядке и способом, установленным начальником станции назначения
(пристани, порта) либо договором с грузополучателем. Грузополучатель
освобождается от платы за пользование вагонами, контейнерами и от сбора
за хранение грузов до получения уведомления об их прибытии (ч. 1 и 2
ст. 34 УЖТ; п. 1 и 4 ст. 79 КВВТ). Воздушный перевозчик обязан уведо-
мить грузополучателя о прибытии груза в сроки, предусмотренные феде-
ральными авиационными правилами или установленными перевозчиком
299
правилами воздушных перевозок либо в договоре воздушной перевозки
груза (п. 1 и 2 ст. 111 Воздушного кодекса). Морской перевозчик и авто-
перевозчик специальных уведомлений о прибытии груза не направляют:
первый — потому, что он обязан выдать груз в порту назначения фор-
мально легитимированному предъявителю оригинала коносамента (кто это
будет — предугадать, ясное дело, невозможно — см. ст. 158 КТМ); второй —
потому, что доставляет груз непосредственно грузополучателю в место его
нахождения (а значит, само прибытие груза (перевозящего его ТС) в грузо-
вой двор (на склад, разгрузочную площадку и т.п.) получателя равнозначно
уведомлению о таком прибытии).
10394. Выдача груза. Обязательство выдачи груза исполняется в целом
по той же технологии, что и всякое вообще обязательство возврата вещей
(см. § 4 гл. 37). Здесь достаточно отметить, что перевозчик может обу-
словить выдачу груза (1) внесением платы за его перевозку и (или) иных
причитающихся ему платежей; (2) его приемкой по массе, количеству
и состоянию, осуществляемым по определенной процедуре, и (3) оформле-
нием выдачи вручением перевозчику товарораспорядительного документа
или ее удостоверением подписью представителя грузополучателя в подле-
жащем транспортном документе. Подчеркиваем, что речь не идет о возло-
жении на грузополучателя каких бы то ни было обязанностей — вспомним,
что в договоре перевозки грузополучатель не участвует, а односторонними
действиями перевозчика его обязать ни к чему нельзя. Перевозчик делает
иначе: он не требует исполнения каких бы то ни было юридических обя-
занностей, а ставит грузополучателя перед следующим фактом: «хотите
груз — (1) вносите плату; (2) организуете сдачу-приемку и (3) оформля-
ете таковую». Грузополучатель может ничего этого не делать — но в таком
случае он не сможет получить груза: вспомним, что по договору перевозки
грузополучатель (если только он не совпадает в одном лице с грузоотпра-
вителем) не имеет никаких прав по отношению к перевозчику.
1040. Оплата перевозки. Основной (и, по большому счету, единствен-
ной) гражданско-правовой обязанностью лица, заказавшего перевозку, —
будь то грузоотправитель или пассажир, — является своевременная оплата
перевозки, т.е. внесение причитающихся перевозчику провозной платы,
фрахта (платы за наем судна или части его вместимости) и других пла-
тежей по перевозке1. Оплата за перевозку груза вносится грузоотправи-
телем до момента оправления груза (авансом) в полном размере, если иное
не предусмотрено законом или договором. Перевозка по железной дороге
подлежит оплате аж до момента приема груза к перевозке (ч. 1 ст. 30 УЖТ),
1 К их числу относятся сборы (1) за перевозку груза с объявленной ценностью,
(2) за аренду подвижного состава, (3) за подачу и уборку вагонов, (3) за очистку, про-
мывку и дезинсекцию вагонов, (4) за техническое обслуживание весов, (5) за взвешивание
и проверку веса, (6) за погрузочно-разгрузочные работы, (7) за стяжки и стропы (включая
комиссионный сбор за задержку их возврата), (8) за пользование поддонами, (9) за манев-
ровую работу, (10) за уведомление о подходе (!) и прибытии груза, (И) за задержку стрелка
ВОХР (!), (12) за хранение грузов, а также штрафы, например (1) за сверхнормативный
простой вагонов под погрузкой и выгрузкой, (2) за задержку контейнеров; (3) за недо-
груз вагонов; (4) за утрату стяжек и (или) строп; (5) за неочистку вагонов; (6) за недослив
цистерн др.
300
т.е., по сути, даже до заключения договора перевозки1. При невнесении
любого из причитающихся перевозчику платежей отправление груза может
быть задержано (ст. 75 КВВТ, ст. 163 КТМ) либо (для железнодорожного
транспорта) в его принятии к перевозке может быть отказано. Морской
перевозчик также может отказаться от договора морской перевозки, сохра-
нив за собой право на половину фрахта, плату за простой и на возмеще-
ние произведенных им других расходов (ст. 154 КТМ). Окончательные
расчеты, связанные с перевозкой груза, производятся грузополучателем
по прибытии груза на станцию (пристань, в порт) назначения. Обязатель-
ство оплаты перевозки груза имеет законный способ обеспечения — право
перевозчика удерживать груз, если иное не установлено законом, иными
правовыми актами, договором перевозки или не вытекает из существа обя-
зательства (п. 4 ст. 790 ГК). Плата за перевозку пассажира и провоз сдан-
ного им багажа вносится при заключении договора перевозки и удостове-
ряется проездными документами — билетом и багажной квитанцией.
1040Г Общее пользование или естественная монополия? Согласно п. 2
ст. 790 ГК плата за перевозки любых типов транспортом общего пользова-
ния определяется на основании тарифов, утверждаемых в порядке, уста-
новленном транспортными уставами и кодексами. Обращение к таковым
(см. ст. 2, 4, 10, 15, 16, 66 и др. УЖТ, ст. 6 и др. КВВТ, ст. 64 Воздушного
кодекса) и специальному законодательству (например, к п. 1 и 2 ст. 8 Феде-
рального закона от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте
в Российской Федерации») позволяет установить, что констатированный
принцип фактически не применяется, будучи замененным совсем дру-
гим правилом, согласно которому вопрос применения государственного
тарифного регулирования к перевозочной деятельности зависит не от того,
идет ли речь о деятельности транспорта общего пользования, а от того,
относятся ли соответствующие услуги к естественно-монопольной сфере
деятельности или нет. Именно это начало и применяется на практике: дей-
ствующие в настоящее время тарифные руководства представляют собой
документы, изданные органом государственного регулирования естествен-
ных монополий. Перед нами — очередной случай несоответствия специ-
ального законодательства положениям Гражданского кодекса РФ, разре-
шаемый вот уже в продолжение двух десятилетий не в пользу Кодекса.
10401 2. Расчеты по счетам в ТехПД. Оплата железнодорожных пере-
возок грузов, помимо того, что должна осуществляться аж до приема гру-
зов к перевозке, обладает еще той особенностью, что производится она
не с банковских, а со специальных счетов, открываемых грузоотправите-
лями и грузополучателями в так называемых Технологических центрах
обработки перевозочных документов (сокращенно ТехПД) — структур-
ных подразделениях Центров фирменного транспортного обслуживания
(ЦФТО) филиала АО «РЖД»2. Пресловутые «центры» рассматриваются
1 Речь, следовательно, идет не об обязанности грузоотправителя, а об условии заключения
с ним договора железнодорожной перевозки.
2 Не будучи юридическими лицами, ТехПД организуются и действуют на основа-
нии Типового положения о технологическом центре по обработке перевозочных докумен-
тов, утв. приказом МПС России от 22.11.1999 № ЦФТО-702. Правовое регулирование О
301
как своеобразные кредитные организации, имеющие право открывать
и вести денежные кредитовые счета своих клиентов (грузоотправителей
и грузополучателей). Эти организации открывают доходные денежные
счета в ЦБ РФ, его территориальных подразделениях и иных кредитных
организациях — на них и поступают средства, вносимые на счета в соот-
ветствующих ТехПД их владельцами. Каких-либо процентов за пользо-
вание этими средствами АО «РЖД» внесшим их лицам не уплачивает.
Списание средств со счета в ТехПД производит в положении АО «РЖД»
лишь то изменение, что соответствующая сумма (уже и без того имеюща-
яся в распоряжении АО «РЖД») перестает быть обременена требованием
владельца счета, открытого в ТехПД. Только с полученным из ТехПД
документом (справкой, выпиской) об оплате перевозки грузоотправителю
и имеет смысл являться в товарную контору станции для физической
сдачи груза к перевозке.
1041. Распоряжение грузом в пути (переадресовка). Пока обязатель-
ство перевозки не исполнено, грузоотправитель или грузополучатель может
потребовать от перевозчика изменения условия обязательства перевозки
о (1) пункте назначения и (или) (2) о личности грузополучателя. В изме-
нении личности получателя еще не выданного груза, не сопровождаемом
изменением пункта назначения, перевозчик отказать не вправе — какая
перевозчику разница, кому именно выдать груз? Напротив, в изменении
пункта назначения (переадресовке в собственном смысле слова) перевоз-
чиком может быть отказано, если для такого изменения отсутствует тех-
ническая либо юридическая возможность. Наше законодательство не знает
единых правил переадресовки грузов. Их существует столько, на скольких
видах транспорта данный институт применяется, т.е. четыре типа правил* 1,
различающихся (а) субъектами права переадресовки (грузоотправитель
и грузополучатель по УЖТ и КВВТ или только грузоотправитель по УАТ
и Воздушному кодексу); (б) условиями допустимости; (в) допустимыми
формами (личность / пункт назначения; одностороннее заявление/договор
с перевозчиком) и (д) порядком оформления.
1041 к Юридическая природа переадресовки. Транспортные уставы
и кодексы определяют субъектов права переадресовки как грузополуча-
теля и (или) грузоотправителя, совсем не привязываясь к вопросу о том,
кем из них был заключен договор перевозки. К тому же переадресовка
может быть связана лишь с переменой пункта назначения (места выдачи)
Э расчетов через ТехПД осуществляется нормами Типового технологического процесса
товарных контор станций и технологических центров отделений железных дорог по обра-
ботке перевозочных документов, утв. приказом МПС России от 17.11.1993, и основывается
на указании п. 1 Положения о порядке проведения операций по доходным счетам МПС, утв.
приказами ЦБ РФ и МПС России от 25.03.1994 № 82/ЦФ-244. См. также п. 21—23 поста-
новление Пленума ВАС РФ от 06.10.2005 № 30 «О некоторых вопросах практики примене-
ния Федерального закона «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации».
1 См. ст. 31 УЖТ, а также Правила переадресовки грузов на железнодорожном транс-
порте, утв. приказом МПС России от 18.06.2003 № 44; ст. 15 и 40 УАТ; п. 1 ст. 110 Воздуш-
ного кодекса; п. 2 ст. 78 КВВТ. Не знает института переадресовки КТМ — надобность в нем
устраняется распорядительным характером оформляющего перевозку акта — коносамента,
распоряжение которым означает распоряжение правом требования выдачи груза.
302
груза и не касаться личности грузополучателя (адресата). Это означает,
что переадресовка никак не является актом распоряжения правом требо-
вания выдачи груза. По своей направленности и последствиям (а значит
и по юридической природе) переадресовка груза есть акт передачи пассив-
ного легитимационного фактора. Подобно тому, как исполнение любому
предъявителю легитимационного знака освобождает должника от обяза-
тельства, точно такое же (прекращающее) действие на обязательство пере-
возчика оказывает его исполнение в соответствии с условиями переадре-
сованного акта. Вопрос о том, почему была осуществлена переадресовка
и кому право выдачи груза действительно принадлежит, относится к сфере
взаимоотношений грузоотправителя с грузополучателем и перевозчика
никак не касается.
10412. Коллизия переадресовочных актов. Допуская одновременное суще-
ствование переадресовочных возможностей как у отправителя, так и у полу-
чателя, законодатель тем самым создает почву для потенциальной конку-
ренции (коллизии) переадресовочных актов. Какой из двух или нескольких
актов переадресовки, совершенных разными лицами, перевозчику надлежит
предпочесть? При ответе на этот вопрос надлежит исходить из принципа,
согласно которому переадресовка способна заменить грузополучателя, но ни
при каких условиях не изменяет личности грузоотправителя. Это означает,
что акт переадресовки грузоотправителя всегда будет приоритетен по отно-
шению к акту переадресовки грузополучателя, так как сделанный (1) ранее он
лишает последнего возможности совершить переадресовку (и создает такую
возможность для нового адресата), а сделанный (2) позднее — он уничто-
жает все прежние переадресовки (в том числе сделанные любым из грузо-
получателей). Тот же способ рассуждения должен применяться при колли-
зирующих актах одновременной переадресовки. Акты различного содержания
(один — об изменении пункта назначения, а другой — о замене получателя)
подлежат одновременному исполнению как друг друга не исключающие.
10413. Транзитная остановка. Наше законодательство данного инсти-
тута — известного большинству современных иностранных правопоряд-
ков — совсем не регулирует. Его существо сводится к праву дачи пере-
возчику обязательного для исполнения одностороннего распоряжения
об остановке груза в пути следования и обеспечении его сохранности вплоть
до получения дальнейших о нем распоряжений. Такое право принадлежит
грузоотправителю и грузополучателю, кроме того, по законам многих
стран (главным образом, представительниц англо-американского common
law) право транзитной остановки товара {stoppage in transitu) принадлежит
также его продавцу, независимо от того, являлся ли он его отправителем.
От прав грузоотправителя и грузополучателя право транзитной остановки
продавца отличается тем, что обставляется более сложными условиями
своей реализации: так, продавцу надлежит доказать (1) свой статус про-
давца соответствующего товара и (2) наличие у него предусмотренных
законом оснований для применения права транзитной остановки (обыкно-
венно им является несостоятельность или неплатежеспособность покупа-
теля). Без этого распоряжений продавца об остановке in transitu перевозчик
вправе не выполнять.
303
§ 3. Вспомогательные обязательства на транспорте
(п. 1042—1047)
1042. Обязательства в сфере эксплуатации инфраструктуры и средств
транспорта (на примере железнодорожного транспорта). Осуществле-
ние грузовых и пассажирских перевозок немыслимо без заключения ряда
договоров вспомогательного назначения, обыкновенно направленных
на возникновение обязательств по производству работ и оказанию услуг.
Наиболее детализированная правовая регламентация таких договоров
характерна для сферы железнодорожных перевозок. К их числу относятся
(классические для данной сферы деятельности) договоры перевозчиков
с грузоотправителями и грузополучателями, оформляющие (а) работы
по подготовке вагонов и контейнеров под погрузку (ст. 20 УЖТ), а также
(с грузополучателями) по очистке вагонов и контейнеров по завершении
перевозки (ст. 44 УЖТ); (Ь) погрузочно-разгрузочные работы (ст. 21 УЖТ);
(с) работы и услуги по эксплуатации железнодорожных путей необщего
пользования (ст. 55, 57—64 УЖТ) и (d) маневровые работы (см. несколько
упоминаний в ст. 2, 55, 56, 63, 120 УЖТ). Кроме того, к числу договоров
этого типа обыкновенно относят совсем новые, возникшие в ходе реформы
железнодорожного транспорта договоры (е) об оказании услуг магистраль-
ной локомотивной тяги (о необходимости его заключения упоминает ст. 12
Федерального закона «О железнодорожном транспорте в Российской
Федерации») и (f) об оказании услуг по использованию инфраструктуры
железнодорожного транспорта (см. ст. 2, 6, ч. 5 ст. 10, ст. 11 и особенно —
ст. 50-54 УЖТ).
10421. Обязательства в сфере эксплуатации подъездных путей необ-
щего пользования. Подъездные пути необщего пользования (ППНП) — это
подъездные пути, предназначенные для обслуживания нужд конкретных
предприятий и организаций, как правило, — их собственников. Такие пути
примыкают к железнодорожной инфраструктуре общего пользования; они
могут обслуживаться собственными локомотивами не только их владельца,
но и иного лица (в том числе публичного перевозчика); наконец, отдель-
ные участки ППНП могут использоваться для транзитного проследования
локомотивов и вагонов с грузами третьих лиц. Отсюда возникает необхо-
димость договоров на их эксплуатацию, заключаемых владельцами ППНП,
с одной стороны, и владельцами инфраструктуры общего пользования —
с другой1. Обязательства владельца инфраструктуры общего пользования
по договору на эксплуатацию ППНП сводятся к поддержанию в рабочем
состоянии места его примыкания к инфраструктуре общего пользования
(другому ППНП), а нередко также и к аналогичным работам (услугам)
в отношении всего ППНП в целом. Основной обязанностью владельца
подъездного пути является периодическое внесение платы за выполненные
для него работы и оказанные услуги1 2.
1 Либо владельцами других ППНП, к ним присоединенных.
2 См. Правила эксплуатации и обслуживания железнодорожных путей необщего поль-
зования, утв. Приказом МПС России от 18.06.2003 № 26.
304
1043. Обязательства подачи ТС и контейнеров. Основанием возник-
новения таких обязательств могут быть договоры на подачу и уборку ТС
(контейнеров) (ст. 56—64 УЖТ) и (или) разовые заявки (заказы) на пере-
возку (п. 1 ст. 791 ГК, ст. 11 УЖТ, п. 1 ст. 66, п. 1 ст. 73 КВВТ, п. 5 и 6 ст. 8
УАТ). Договоры на подачу и уборку ТС могут заключаться всякий раз (под
каждую конкретную перевозку) отдельно и самостоятельно, но чаще всего
объединяются в единый (комплексный) договор с долгосрочным договором
об организации перевозок (ст. 10 УЖТ, п. 5 ст. 8 УАТ, п. 1 ст. 66, ст. 68, 73
КВВТ, ст. 118 КТМ) либо с договором на эксплуатацию железнодорожных
путей необщего пользования (см. пред, пункт). В случае заключения не про-
сто договора перевозки, но договора фрахтования, основанием возникно-
вения обязательства подачи ТС является этот последний. Главная обязан-
ность исполнителя услуг — в своевременной подаче заказанного числа ТС
(контейнеров), пригодных в санитарно-техническом и коммерческом отно-
шении для перевозки определенного количества груза определенного рода
и качества по известному маршруту на территорию (пути, к причалу, плат-
форме, терминалу и т.п.) грузоотправителя для их загрузки с последую-
щей отправкой, либо, наоборот, в своевременной уборке таких ТС (контей-
неров) с территории грузополучателя после их разгрузки. К обязанности
заказчика услуг по их оплате прибавляются его обязанности по преду-
преждению излишнего простоя поданных ТС (контейнеров) под погрузкой,
выгрузкой, ремонтом, промывкой, очисткой и иными подобными операци-
ями, направленными на их приведение в надлежащее состояние.
1044. Обязательства погрузки, выгрузки и перевалки. Основанием воз-
никновения соответствующих обязательств является договор исполнителя
с заказчиком на производство таких работ. Бремя обеспечения (заказа)
погрузочно-разгрузочных работ лежит на лице, которое либо (1) обязано
к совершению действий, предполагающих выполнение соответствующих
операций, либо (в отсутствие такового) — (2) на том участнике перево-
зочного процесса, который в наибольшей степени заинтересован в их совер-
шении. Так, погрузка должна быть осуществлена грузоотправителем как
лицом, заинтересованным в осуществлении перевозки; выгрузка — наобо-
рот, должна быть выполнена перевозчиком как лицом, юридически обя-
занным выдать груз в пункте назначения по завершении перевозки. Точно
так же обстоит дело и с работами по перевалке — т.е. по перегрузке груза
из одного ТС в другое: ее обязан обеспечить (выполнить, заказать) пере-
возчик, поскольку без перевалки перевозка не может быть совершена, т.е.
не может быть исполнена обязанность, лежащая на перевозчике. К сожа-
лению, данными правилами не руководствуется ни один из транспортных
уставов (кодексов): все они решают вопрос о субъекте грузовых операций
по-своему, исходя из присущих каждому особенностей1.
1 Именно: на транспорте морском и воздушном все (!) грузовые операции выполняет
перевозчик; на железнодорожном транспорте перевозчик выполняет опять-таки все (!) гру-
зовые операции только в местах общего пользования, а в иных местах их осуществление
становится бременем грузоотправителя или грузополучателя; на автомобильном транспорте
действует презумпция выполнения всех грузовых операций отправителем или получателем,
если иное не будет предусмотрено их договором с перевозчиком; наконец, КВВТ никакого
правила на сей счет не устанавливает, предлагая всякий раз о том договариваться.
305
1045. Обязательства буксировки. Буксировкой называется перемеще-
ние буксируемого объекта посредством его тяги или толкания морским суд-
ном или судном внутреннего плавания, т.е. транспортировка, осуществляе-
мая вне ТС (п. 10373), причем в отсутствие жесткой сцепки буксирующего
ТС с буксируемым объектом. Такая технология обеспечивает известную
автономность буксируемого объекта. Иными словами, буксировка — есть
перемещение, осуществляемое без владения (контроля) транспортной орга-
низации за перемещаемым объектом. Отсюда — необходимость существен-
ного перераспределения обязанностей в буксировке по сравнению с пере-
возкой в смысле возложения обязанностей по обеспечению сохранности
буксируемого объекта и безопасности буксировки на его владельца. Соот-
ветственным образом распределяется и ответственность. Особый случай
представляет собой морская портовая буксировка (ст. 230 КТМ), которая
осуществляется под управлением владельца буксируемого объекта, а бук-
сировщик считается исполнителем его указаний.
1046. Обязательство ледовой проводки. Введение специального пра-
вового регулирования обязательства данного типа1 обусловлено чисто
вспомогательным (факультативным) характером услуг, оказываемых
в их рамках. Несмотря на то, что капитану проводимого судна надлежит
(1) руководствоваться навигационной информацией, предоставленной
исполнителем услуг, т.е. капитаном лидирующего судна или судном ледо-
вой разведки (п. 4.3, 4.4 Правил проводки), а также подчиняться указа-
ниям (2) капитана ледокола (п. 2.3, 3.2) и (3) ледового лоцмана (п. 3.2,
3.3), считается, что владелец (капитан) проводимого судна действует,
плавая во льдах, сам (особенно см. п. 3.3 Правил проводки), т.е. на свой
страх и риск, и, следовательно, все убытки, которые могут произойти
во время такого плаванья, несет самостоятельно (п. 3.1)1 2. Они могут
быть переложены на исполнителя по обязательству оказания услуг ледо-
вой проводки только в том случае, если потерпевший докажет, что таковые
причинены виновными действиями исполнителя (п. И Правил плавания).
Напротив, на заказчика услуг ледовой проводки возлагается ответствен-
ность за убытки, причиненные проводящему его ледоколу или другому
судну, во всех случаях их причинения неправильными (в том числе и неви-
новными) действиями (п. 3.6 Правил проводки). В случае же, когда прово-
димое судно само нарушает какие-либо из пунктов Правил или обязатель-
ные для исполнения указания, ответственность исполнителя обязательства
услуг ледовой проводки по существу вообще исключается (см. п. 2.17, 2.21
Правил проводки).
1 См. абз. 13 п. 1 ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ; Правила плавания
по трассам Северного морского пути (СМП) (далее — Правила плавания) и Правила ледо-
кольно-лоцманской проводки судов по СМП (далее — Правила проводки), утв. Министер-
ством морского флота СССР 14.09.1990 (URL.: http://www.morflot.ru).
2 Как тут не вспомнить классическое римское правило о том, что никто не отвечает
за данный им совет, ибо решение о том, следовать ли данному совету, принимает тот, кому
совет был дан. Принимает его сам. На свой страх и риск.
306
10461. Обязательство лоцманской проводки1. Обязательство исполни-
теля (общества лоцманов) состоит в даче лоцманом капитану принявшего
его судна указаний об управлении судном с целью обеспечить его оптималь-
ный и безопасный проход по соответствующему участку водного простран-
ства. Заказчик (капитан ведомого лоцманом судна) обязан (1) принимать
во внимание указания лоцмана; (2) предоставить лоцману все возмож-
ности для удовлетворения его бытовых потребностей в период нахожде-
ния на судне; (3) оплатить услуги по действующим тарифам (ставкам)
лоцманского сбора. Цель рассмотрения лоцманской проводки в качестве
услуг особого рода состоит в том, чтобы установить особые условия ответ-
ственности за убыток заказчика услуг, вызванный действиями исполни-
теля. Такой убыток падает на заказчика услуг, ибо решение о подчинении
указаниям лоцмана принимает капитан (заказчик услуг) и это подчинение
не снимает с него риска безопасного плаванья (п. 5 ст. 41 КВВТ; ст. 97, 98,
п. 1 ст. 102, ст. 105 КТМ). Исключение составляет убыток, причиненный
виновными — умышленными или грубо неосторожными — действиями кон-
кретного лоцмана (п. 6 ст. 41 КВВТ; ст. 103 КТМ) или направившего его
общества лоцманов (исполнителя услуг).
10461 2. Обязательства по поиску и спасанию. У них две основные отли-
чительные черты — основания возникновения и содержание. Обязательства
данного типа могут возникать не только из договоров, но и иных юриди-
ческих фактов — распоряжений портовых властей (односторонних актов)
и претерпевания бедствий (событий). Содержанием обязательства явля-
ется не только соответствующее действие, как во всякой другой услуге
(поиск и спасание), но и его результаты — т.е. обнаружение (нахождение)
и спасение (см. ст. 337—353 КТМ и ст. 123—129 КВВТ). «Без спасения нет
вознаграждения» — таково афористическое выражение сути избранного
законодателем подхода к регламентации поисково-спасательных отно-
шений2. Поисковые и спасательные операции, не увенчавшиеся успехом,
не вознаграждаются] осуществлявшие их поисковики и спасатели имеют
право только на возмещение реально понесенных ими необходимых расходов
(ст. 343 КТМ, ст. 129 КВВТ).
1047. Экспедиционное обязательство. Источниками гражданско-
правового регулирования отношений, возникающих в процессе осущест-
вления транспортно-экспедиционной деятельности, являются нормы
(1) ст. 801—806 (гл. 41) ГК; (2) Федерального закона от 30.06.2003 № 87-ФЗ
«О транспортно-экспедиционной деятельности». Основанием возникно-
1 Помимо указанных норм КТМ и КВВТ см. Положения (1) о лоцманской службе
и лоцманской проводке судов по внутренним судоходным путям Российской Федера-
ции и (2) о морских лоцманах Российской Федерации, утв. Приказами Минтранса РФ
от 03.02.1995 № 11 и от 22.07.2008 № 112 соответственно.
2 Данный подход унифицирован в международном масштабе, а именно — Конвенцией
для объединения некоторых правил относительно оказания помощи и спасении на море
(Брюссель, 23.09.1910) с изменениями, внесенными Протоколом от 27.05.1967. В ее более
новом аналоге — Международной конвенции о спасании (Лондон, 28.04.1989) — принцип
спасения заменили принципом спасания’, однако участие Российской Федерации в этой
последней конвенции на содержание ее национального законодательства (КТМ и КВВТ)
пока не повлияло.
307
вения экспедиционных обязательств является договор транспортной экс-
педиции, заключаемый, с одной стороны, экспедитором, с другой — заказ-
чиком (грузоотправителем или грузополучателем); содержанием — услуги,
связанные с перевозкой груза, в частности, услуги по ее организации, т.е.
услуги как фактические1, так и юридические1 2. Экспедитор вправе привлечь
к исполнению своих обязанностей других лиц, если из договора транспорт-
ной экспедиции не следует иного, оставаясь ответственным за их действия.
Очевидно, что главным из этих лиц будет перевозчик — лицо, отвечающее
за нарушение своих обязательств по принципу вины и в ограниченном раз-
мере. Отсюда вытекает главная особенность обязательств экспедитора —
ретрансляция на него начал ответственности перевозчика в случае, если
нарушение обязательств экспедитором имело место по причине неисправ-
ности привлеченного им к исполнению перевозчика.
§ 4. Обязательства хранения или поклажи (п. 1048-10531)
1048. Причины специального гражданско-правового регулиро-
вания и обособленного изучения обязательств хранения. Хранение
(или поклажа) — услуга, оказываемая хранителем поклажедателю по обе-
спечению сохранности вещи (предмета хранения или поклажи), сданной
последним на хранение в его, хранителя, фактическое и непосредственное
владение. Именно момент владения хранителя индивидуально-определенной
чужой вещью является решающим критерием для разграничения хранения
в смысле гл. 47 ГК с иными, внешне весьма сходными видами отноше-
ний (охраной, имущественным наймом, иррегулярным хранением). Лицо,
обязанное к обеспечению сохранности чужой вещи, тогда и только тогда
может называться хранителем в гражданско-правовом смысле этого слова,
когда центральным средством исполнения его обязательства является вла-
дение предметом поклажи. Нет владения — нет и хранения. Именно владе-
ние хранителя как наиболее полное фактическое господство над предме-
том поклажи является основанием к тому, чтобы потребовать с последнего
не одной только услуги (процесса хранения), но и ее результата — сохра-
нения предмета поклажи даже вопреки обстоятельствам, не зависящим
от хранителя (известным ему естественным свойствам предмета поклажи
и случая). Хранитель принимает на себя риск почти всех тех убытков,
которые обычно лежат на владеющем собственнике вещи.
1 То есть (1) организация перевозки груза определенным видом транспорта (перевозки
по определенному маршруту (графику) с заездом на попутные станции и т.п.); (2) отправка
и получение груза либо их обеспечение; (3) проверка количества и состояния груза; (4) упа-
ковка или затаривание груза; (5) маркировка и опломбирование груза; (6) погрузка, перевалка
и выгрузка груза; (7) крепление груза; (8) охрана и сопровождение груза в пути; (9) хранение
груза; (10) розыск (поиск) утраченного груза; (11) передача, получение и доставка докумен-
тов по перевозке и хранению груза и др.
2 То есть (1) заключение договора (договоров) перевозки груза; (2) оформление раз-
личного рода грузовых документов, например, требующихся для экспорта или импорта;
(3) выполнение таможенных и иных формальностей; (4) уплата пошлин, сборов и других
расходов, возлагаемых на клиента — заказчика услуг. Юридические услуги экспедитора
обсуждаются в следующей главе.
308
1049. Источники гражданско-правового регулирования отношений
хранения. Основным нормативным актом, регламентирующим правоот-
ношения из договора хранения, является ГК. Его ст. 886—904 (§ 1 гл. 47),
устанавливающие общие положения о договоре хранения, применяются
как самостоятельно, т.е. к случаям хранения, не подпадающим ни под
одну из специальных категорий, так и в субсидиарном порядке к отдель-
ным видам хранения, урегулированным правилами ст. 907—918 (хранение
на товарном складе) и ст. 919—926 (хранение в ломбарде, в банке и бан-
ковском сейфе, в камерах хранения, гардеробах и гостиницах, а также
секвестр). Кроме того, специальные виды хранения могут быть урегули-
рованы нормами других федеральных законов (ст. 905)1; на деле же источ-
ники правового регулирования хранения значительно более разнообразны
и не сводятся к одним только федеральным законам1 2. Нормы ГК о договоре
хранения применяются также и к обязательствам хранения, возникающим
«в силу закона» (ст. 906), но... не применяются к тем отношениям хранения,
которые являются элементами иных, идущих далее хозяйственных связей,
например, находки, подряда, перевозки, комиссии и др., где положение хра-
нителя определятся нормами соответствующих институтов. Особый слу-
чай составляет ответственное хранение (ст. 514).
1050. Принятие вещи на хранение. Обязательство хранения в своей
классической конструкции сводится к хранению вещи, фактически пере-
данной ему на хранение (см. п. 1 ст. 886 ГК). На этом основании класси-
ческий договор хранения считается договором реальным, а само принятие
вещи на хранение, по общепризнанному мнению, содержания обязательства
составлять не может. ГК РФ, однако, решил от этой конструкции отойти
и допустить в случаях, описанных п. 2 его ст. 886, заключение договора
1 См., например, ст. 1171, 1172 ГК; ст. 64—69, 87, 88, 97 и 98 Основ законодательства
о нотариате (о нотариальном хранении), ст. 86 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ
«Об исполнительном производстве» (о хранении имущества, арестованного и изъятого
в ходе исполнительного производства), ст. 7 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ
«О рынке ценных бумаг» (депозитарное хранение ценных бумаг), ст. 74, 78 ГПК; ст. 77, ч. 3
ст. 89 АПК; ст. 81, 82, ч. 3 ст. 84, ч. 2 ст. 166, ч. 8 ст. 186, ч. 4 ст. 189 УПК, ст. 73, 75 КАС РФ
(о хранении предметов (вещей, документов, аудио- и видеозаписей и т.д.), являющихся судеб-
ными доказательствами).
2 См., например, п. 1 ст. 1, ст. 23-32, 97, 104, 145-149, 160, 161, 164, 166-172, 229-
238 Таможенного кодекса Таможенного союза — Приложения к Договору о Таможенном
кодексе Таможенного союза, принятому Решением Межгосударственного Совета ЕврАзЭС
на уровне глав государств от 27.11.2009 № 17, Соглашение между Правительством РФ, Пра-
вительством Республики Беларусь, Правительством Республики Казахстан от 18.06.2010
«О свободных складах и таможенной процедуре свободного склада», а также приказ ФТС
России от 06.12.2007 № 1496 «Об учреждении складов временного хранения таможенными
органами» (о хранении на таможенных складах), Инструкцию, утв. приказом Минздрава
СССР от 17.10.1986 № 1374 (о хранении вещей, денег, денежных документов и ценностей,
принадлежащих больным, находящимся в лечебно-профилактических учреждениях здравоох-
ранения), Положение о депозитарной деятельности в Российской Федерации, утв. постанов-
лением ФКЦБ России от 16.10.1997 № 36 и указание ЦБ РФ от 15.07.1998 № 292-У «О вре-
менном порядке ведения депозитарных операций с неэмиссионными ценными бумагами»
(о депозитарном хранении ценных бумаг), Положение о хранении и реализации предметов,
являющихся вещественными доказательствами, хранение которых до окончания уголов-
ного дела или при уголовном деле затруднительно, утв. постановлением Правительства РФ
от 23.08.2012 № 848 и др.
309
об ^...обязанности хранителя принять на хранение вещь от поклажедателя
в предусмотренный договором срок». С истечением этого срока хранитель
освобождается от этой обязанности, если обусловленная вещь не будет ему
передана (п. 2 ст. 888) и, кроме того, получает право потребовать от покла-
жедателя возмещения своих «...убытков, причиненных в связи с несосто-
явшимся хранением, если иное не предусмотрено законом или договором
хранения» (абз. 2 п. 1 ст. 888). Точка зрения, считающая возмещение таких
убытков мерой ответственности за нарушение обязанности сдать вещь
на хранение, конечно, неверна — такая обязанность была бы противоесте-
ственна. Основание к этому возмещению — указания поклажедателя, сле-
дование которым и ввергло хранителя в убытки.
1051. Обязанности хранителя. Главными обязанностями хранителя
являются (1) хранение (п. 1 ст. 886 ГК) и (2) сохранение (ст. 891, 900),
причем осуществляемые по общему правилу строго лично, т.е. самим хра-
нителем (ст. 895). Уже говорилось и из сказанного видно, что хранение
(в отличие от большинства других услуг) должно иметь конкретный мате-
риальный результат — сохранение вещи в неизменном состоянии с учетом
ее неизбежных изменений (обветшания), вызванных естественными свой-
ствами (п. 1 и 2 ст. 900). Таким образом, обязанность у хранителя одна —
возвратить предмет хранения поклажедателю по требованию последнего
в целости и сохранности. Одновременно с возвратом вещи хранитель
обязан передать плоды и доходы, если таковые были принесены вещью
за время ее хранения, если иное не предусмотрено договором хранения.
1051Г Технологии хранения. Что конкретно и насколько тщательно
должен делать хранитель во имя обеспечения сохранности предмета
поклажи? Конечно, это зависит от существа этого предмета и тех опасно-
стей, от воздействия которых его надлежит сохранить, условий, в которых
предполагается это делать, знаний, опыта и возможностей хранителя, сло-
вом, от обстоятельств конкретного случая. Тем не менее на сей счет нали-
чествуют и некоторые общие правила. Именно: если хранение осуществля-
ется безвозмездно, то хранитель обязан заботиться о принятой на хранение
вещи не менее, чем о своих вещах (п. 3 ст. 891 ГК). Что же касается возмезд-
ного хранителя, то таковой обязан принять, по крайней мере, такие меры,
которые (1) перечислены в договоре, (2) соответствуют обычаям делового
оборота, существу обязательства и свойствам переданной на хранение
вещи, (3) предусмотрены законом, иными правовыми актами или в уста-
новленном ими порядке как меры публично-правового характера (противо-
пожарные, санитарные, охранные и т.п.), независимо от содержания дого-
воренности с поклажедателем (п. 1, 2 ст. 891).
10512. Воздержание от пользования. Нередко указывают, что храни-
тель среди прочего обязан воздерживаться от пользования предметом
хранения и не предоставлять возможность пользования им третьим лицам
(ст. 892 ГК), за исключением случаев, когда (1) хранитель получил на это
согласие поклажедателя в договоре или в виде отдельного одностороннего
его акта либо (2) пользование хранимой вещью необходимо для обеспече-
ния ее сохранности и не противоречит договору хранения. Это ошибочное
представление. Подобной обязанности на хранителе не лежит. Конечно,
310
хранитель обычно не пользуется предметом поклажи, но так происходит
не потому, что он обязан к воздержанию от такого пользования, а потому,
что он не имеет на это права. Оно может быть предоставлено ему догово-
ром или вытекать из естественных свойств вещи. Но юридической формой
отношений хранителя и поклажедателя, препятствующих такому пользо-
ванию, является состояние неправа, а вовсе не «обязанность (и не обяза-
тельство) воздержания».
1052. Обязанности поклажедателя (общий обзор). Поклажедатель, как
и заказчик всякого рода возмездных (!) услуг, обязан оплатить таковые,
т.е. уплатить хранителю причитающееся ему по договору вознаграждение
за хранение, включающее, по общему правилу, как собственно вознаграж-
дение, так и возмещение ординарных расходов хранителя на исполнение
обязательства — расходов на хранение (ст. 896, п. 1 ст. 897 ГК). Эта плата
может вноситься авансом, периодическими платежами или в момент выдачи
(получения) вещи по завершении хранения. Досрочное прекращение хра-
нения по обстоятельствам, за которые хранитель не отвечает, позволяет ему
требовать уплаты части вознаграждения, соразмерной прошедшему сроку
хранения (п. 3 ст. 896). Если же хранение было безвозмездным или было
сопряжено с несением хранителем чрезвычайных расходов, то поклажеда-
тель обязан возместить расходы исполнителя по оказанию услуг — расходы
на хранение, в том числе чрезвычайные (п. 2 ст. 897 и ст. 898). Среди обя-
занностей поклажедателя обычно называют также обязанности (а) взять
вещь обратно (ст. 899) и (б) возместить убытки, причиненные хранением
вещей с опасными свойствами (ст. 894) (об этих так называемых обязан-
ностях см. ниже).
1052Г Обязанность поклажедателя взять вещь обратно. По истече-
нии обусловленного срока хранения, а если хранение было бессрочным —
то срока, предоставленного для этого хранителем (п. 3 ст. 889 ГК), покла-
жедатель обязан немедленно забрать переданную на хранение вещь (п. 1
ст. 899). Если он этого не делает, то хранитель вправе, если иное не преду-
смотрено договором хранения, (1) либо продолжать хранить вещь, считая
договор хранения продолжающимся до востребования, за прежнюю плату
и на прежних условиях, либо (2) после письменного предупреждения
поклажедателя — самостоятельно либо с аукциона (в зависимости от стои-
мости) продать предмет хранения по цене, сложившейся в месте хранения.
Сумму, вырученную от продажи вещи, хранитель обязан (за вычетом того,
что причитается ему по договору) передать поклажедателю (п. 4 ст. 896,
ст. 899). Хранитель вправе также освободиться от своего обязательства
внесением предмета хранения в депозит нотариуса (ст. 327), если оно
возможно по свойствам предмета и обстоятельствам конкретного случая.
Видно, что обязанность взять вещь обратно есть не юридическая, а креди-
торская обязанность поклажедателя.
10522. Обязанность вознаграждения за опасность. Поклажедатель обя-
зан предупредить хранителя об опасных свойствах сдаваемых на хранение
вещей, сдать их в такой упаковке, которая обеспечивает наименьший риск
проявления этих свойств и принять иные, необходимые для того меры
(п. 1 ст. 894 ГК). Если, тем не менее, несмотря на такие меры и соблюдение
311
хранителем условий их хранения, вещи стали опасными для окружающих
либо для имущества хранителя или третьих лиц и обстоятельства не позво-
ляют хранителю потребовать немедленно их забрать, либо поклажеда-
тель не выполняет это требование, то эти вещи могут быть обезврежены
или уничтожены хранителем без возмещения поклажедателю убытков (п. 2
ст. 894). Это право принадлежит хранителю и тогда, когда такие вещи были
сданы на хранение под неправильным наименованием, а хранитель при их
принятии не мог путем наружного осмотра удостовериться в их опасных
свойствах (п. 1). Прекращение хранения вещей с опасными свойствами
в результате их правомерного обезвреживания или уничтожения не вли-
яет на право хранителя получить вознаграждение полностью (п. 3 ст. 896,
п. 1 ст. 894).
1053. Односторонний отказ поклажедателя от услуг хранителя. К дого-
вору хранения применим общий принцип, согласно которому получатель
(заказчик) услуг вправе отказаться от таковых во всякое время. Следова-
тельно, «...хранитель обязан по первому требованию поклажедателя воз-
вратить принятую на хранение вещь, хотя бы предусмотренный договором
срок ее хранения еще не окончился» (ст. 904 ГК). Данная норма не ста-
вит никаких условий правомерности заявления поклажедателем такого
требования; в результате в нашей литературе трудно найти какой-нибудь
другой вопрос, вызывающий большую разноголосицу. Представляется,
что поклажедатель может воспользоваться правом, предоставленным ему
ст. 904, лишь (1) уплатив хранителю вознаграждение пропорционально вре-
мени фактического хранения так же, как это делает заказчик, односторонне
отказывающийся от подряда (ст. 717), и (2) возместив убытки, понесенные
хранителем в связи с подготовкой к несостоявшемуся хранению в течение
определенного срока (п. 1 ст. 888) Г Сопоставление п. 1 ст. 888, п. 1 ст. 894
и абз. 1 п. 3 ст. 896 позволяет видеть, что составители ГК исходят из пред-
положения, в соответствии с которым сумма (1), сложенная с суммой (2),
ни при каких условиях не будет превышать общей суммы вознаграждения
за все время хранения. Следовательно, поклажедатель может осуществить
предоставленное ему ст. 904 право одностороннего отказа от договора
не только при условии уплаты им либо сумм (1) и (2), либо всего возна-
граждения за хранение.
1053Г Ответственное хранение — хранение товара, не оплаченного
и не принятого покупателем по договору поставки (п. 1 ст. 514 ГК). Глав-
ных отличительных черт ответственного хранения две — (1) его обязатель-
ность для покупателя, соединенная с (2) безвозмездностью. Нарушение
обязанности принятия товара на ответственное хранение (или неиспол-
нение распоряжений поставщика) обязывает покупателя к уплате постав-
щику стоимости товара, возмещению понесенных им убытков и уплате
штрафа в размере 8% от стоимости товара (п. 7 постановления Совета
1 От услуг по безвозмездному хранению поклажедатель вправе отказаться во всякое
время, возместив последнему произведенные им необходимые расходы на хранение вещи, «если
законом или договором хранения не предусмотрено иное» (п. 2 ст. 897 ГК), и вовсе не упла-
чивая хранителю никаких сумм в связи с запланированным, но несостоявшимся дальнейшим
хранением.
312
Народных Комиссаров СССР от 17.08.1931 № 721 «Об ответственном хра-
нении покупателями неоплаченных грузов»). Ну а покупателю, приняв-
шему товар на ответственное хранение (и исполнившему распоряжения
в его отношении), поставщик обязан лишь возместить необходимые рас-
ходы по ответственному хранению (п. 3 ст. 514) и, очевидно, исполнению
его распоряжений, но не обязан за все это его вознаграждать1. Покупа-
тель, принявший товар на ответственное хранение, обязан немедленно уве-
домить об этом поставщика, а последний, получив такое уведомление, —
вывезти товар или распорядиться им в разумный срок (п. 1 и 2 ст. 514).
В случае бездействия поставщика покупатель вправе либо вернуть товар
поставщику, либо продать его, уплатив поставщику вырученную от такой
продажи денежную сумму за вычетом, опять-таки, необходимых расходов
на хранение, возврат и (или) продажу товара (п. 2 и 3 ст. 514).
1 Исходя именно из этих соображений должны определяться обязанности и ответствен-
ность ответственного хранителя (п. 3 ст. 891, п. 2 ст. 902).
Глава 41
ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ВЕДЕНИЯ ЧУЖИХ ДЕЛ
§ 1. Общие положения (п. 1054—1061)
1054. Ведение чужих дел как услуга. В двух предыдущих главах мы
рассматривали, среди прочих, обязательства оказания услуг, которые
можно было бы именовать фактическими, т.е. услугами, не касающимися
правовой сферы их заказчика. Могут, однако, сложиться такие ситуа-
ции, когда лицо посчитает возможным (или даже необходимым) вверить
чужому попечению свои юридические отношения, заключив с подобным
«попечителем» соответствующий для этого договор, назначив его на соот-
ветствующую должность и т.п. Больше того, сферу юридических отноше-
ний некоторых категорий лиц (малолетних, недееспособных и т.п.) чужому
попечению вверяет сам гражданский закон. Наконец, хотя обычно заботу
о юридической сфере своего бытия каждый сам проявляет самостоя-
тельно, нет ничего невозможного и в том, чтобы совершать правомерные
юридические действия на чужое имя и (или) за (на) чужой счет без особен-
ного к тому поручения. Вот эти три случая совершения правомерных юри-
дических действий на чужое имя и (или) на чужой счет — по договорному
или иному поручения, по указанию закона или по собственной инициа-
тиве (без особого на то поручения) — называется юридическими услугами,
или (по «старорежимной» терминологии) ведением чужих дел.
10541. «Юридические услуги» или «ведение дел»? Наше предпочте-
ние термина «ведение дел» термину «юридические услуги» объясняется
несколькими следующими причинами. Первая — это стремление избежать
путаницы, ибо юридическими называются не только услуги, заключающиеся
в ведении чужих дел, но и разновидность фактических услуг (консультации
по юридическим вопросам). Вторая причина — в этимологической ней-
тральности термина «ведение дел», позволяющей объединить в одну группу
«дела» как материально-, так и процессуально-правового свойства — как
совершение сделок, так и представительство в суде. Наконец, третья при-
чина заключается в том, что ведение чужих дел, хотя и подразумевает совер-
шение в первую очередь юридических действий, не исключает в то же время
еще и действий фактических (получения и передачи вещей, уплаты денег,
производства работ и пр.). Термин «юридические услуги» в этом смысле
не столь емкий и, следовательно, значительно менее точный. Единственное
возражение, которое можно было бы выставить против нашего предложения,
могло бы состоять в том, что термин «ведение чужих дел» неизвестен зако-
314
нодательству. Но возражение это явно слабое, ибо неизвестность термина —
это отнюдь не то же самое, что и неизвестность понятия. Понятие же, о кото-
ром мы будем говорить, ГК прекрасно известно (см. его гл. 49-53).
1055. «На чужое имя» и «на чужой счет» (основная классификация
способов ведения чужих дел). Сделка, совершенная в ходе ведения своих
собственных дел, сама по себе ничем не отличается от сделки, совершен-
ной в ходе ведения чужих дел. Отличаются не сами сделки, а последствия
их совершения и исполнения, вернее субъекты таких последствий. По общему
правилу всякий и каждый участвует в гражданских правоотношениях от сво-
его имени и за свой счет. Это означает, что как относительные права и обязан-
ности, созданные сделкой, так и абсолютно-правовые последствия ее заклю-
чения и исполнения падают на того, кто эту сделку совершил. В сделке,
совершенной на чужой счет, но от собственного имени, относительные права
и обязанности остаются на том, кто совершил сделку, а абсолютно-правовые
последствия падают на того, за чей счет она совершена. Наконец, все юри-
дические последствия сделки, совершенной и от чужого имени, и на чужой
счет — и абсолютные, и относительные — падают не на того, кто совершил
сделку, а на того, от чьего имени и на чей счет она совершена. Таким обра-
зом, чужие дела могут вестись либо (1) от имени и за счет заказчика, либо
(2) только за счет заказчика, т.е. от собственного (исполнителя) имени,
но за счет заказчика. Ведение чужих дел за чужой счет и от чужого имени
называется фидуциарным или доверительным’, ведение дел на чужой счет,
но от собственного имени — коммерческим или комиссионным.
10551. Представительство и посредничество. Ведение чужих дел за чужой
счет и от чужого имени в форме совершения сделок или процессуальных
(процедурных) действий называется также представительством (см. гл. 10
ГК, гл. 5 ГПК, гл. 6 АПК, гл. 5 КАС, гл. 4 НК, ст. 12—17 ТК РФ и др.). Понятие
представительства принято противопоставлять понятию посредничества’,
последнее, впрочем, имеет целый ряд разнообразных значений, вследствие
чего такое противопоставление не всегда основательно. В гражданском праве
посредничеством обычно называют ведение чужих дел на чужой счет, но от
собственного имени их ведущего лица, т.е. его коммерческую или комиссион-
ную разновидность. Специалисты же по праву торговому называют посред-
ничеством всякую вообще (т.е. не только юридическую, но и даже чисто фак-
тическую!) деятельность по продвижению товаров от их производителей
к потребителям, независимо от того, на чье имя (и даже на чей счет!) она
осуществляется. Посредничеству в гражданско-правовом (узком) понима-
нии представительство действительно противостоит’, но посредничество
в торгово-правовом (широком) смысле включает в себя представительство.
1056. Юридические и фактические действия. Сравнивая законополо-
жения о ведении чужих дел, обычно обращают внимание на некоторую
разницу в тех действиях, к совершению которых возможно обязать в дове-
рительном и коммерческом порядке1. Различение юридических и факти-
1 Так, п. 1 ст. 971 ГК объявляет предметом договора поручения (типичного основания
возникновения обязательства фидуциарного ведения дел) «...совершение... определенных юри-
дических действий»; п. 1 ст. 990 ГК считает предметом договора комиссии (основания возник-
новения обязательства коммерческого ведения дел) «...совершение... одной или нескольких О
315
ческих действий, совершаемых в процессе ведения чужих дел, необходимо
вовсе не для проведения различия между договорными типами, как обычно
считается, а потому, что действия юридические могут быть совершены как
от собственного, так и от чужого имени, а действия фактические (в том
числе неправомерные) — только от собственного имени совершающего
их лица. Соответственно, юридические действия могут быть предметом как
фидуциарного, так и коммерческого совершения; фактические — только
коммерческого.
1057. Договоры — основания возникновения обязательств веде-
ния чужих дел. К числу договоров — оснований возникновения обяза-
тельств ведения чужих дел относятся договоры (1) поручения (гл. 49 ГК),
(2) комиссии (гл. 51), (3) агентский (гл. 52) и (4) доверительного управ-
ления (гл. 53). Договор поручения считается основанием возникновения
обязательств фидуциарного ведения дел, договоры комиссии и довери-
тельного управления — коммерческого, а юридические действия агента
могут быть (по соглашению сторон или единоличному усмотрению
агента) как фидуциарными, так и коммерческими', правовые последствия
первого рода определяются по нормам гл. 49, а второго — гл. 51 (ст. 1011).
Далее, к числу договоров — оснований возникновения обязательств веде-
ния чужих дел надлежит отнести договоры перевозки и транспортной
экспедиции, трудовые договоры, договоры о совместной деятельности
лиц, преследующих общую цель, договоры аренды предприятий, договоры
авторов, исполнителей и иных обладателей исключительных прав с орга-
низациями, осуществляющими коллективное управление авторскими
и смежными правами и, наконец, договоры об оказании услуг по управле-
нию делами юридических лиц управляющими (организациями и единолич-
ными).
1057Г Иные юридические факты — основания возникновения обя-
зательств ведения чужих дел. К их числу относятся, в частности, такие
действия, как (1) закрепление имущества в хозяйственном ведении
или оперативном управлении', (2) назначение единоличного управляющего
или управляющей компании для целей управления определенными акти-
вами, обыкновенно — общей принадлежности или общего использования,
такими как фонды (в том числе пенсионные), инвестиционные резервы
акционерных инвестиционных фондов (АИФ) и паевые инвестиционные
фонды (ПИФ), ипотечные покрытия и целевые капиталы некоммерче-
ских организаций (эндаументы), общее имущество многоквартирных
домов (кондоминиумы), автомобильные дороги общего пользования;
(3) судебное назначение арбитражного управляющего в рамках произ-
водства по делу о несостоятельности (банкротстве); (4) акты назначения
на должности, предполагающие выполнение организационно-распоряди-
тельных или административно-хозяйственных функций в государствен-
Э сделок»', наконец, предмет агентского договора описывается п. 1 ст. 1005 как ^...совер-
шение... юридических и иных действий», а договора доверительного управления — как
«... осуществление... правомочий собственника» (п. 1 ст. 1020), т.е. владение, пользование
(фактические действия) и распоряжение (юридические действия) имуществом, находя-
щимся в доверительном управлении.
316
ных органах или органах местного самоуправления, а также частных
коммерческих и некоммерческих организациях; (5) акты назначения опе-
кунами и попечителями. Обязывать к ведению чужих дел могут и юри-
дические факты, не являющиеся действиями. Чаще всего к их числу
относятся юридические состояния — состояние в браке, в родственных
отношениях и в отношениях свойства — случаи, не вполне, конечно,
«чистые», поскольку дела, скажем, своих несовершеннолетних детей
родители вряд ли сочтут для себя «чужими».
1058. Обычное и строго личное ведение чужих дел. Фидуциарное обя-
зательство ведения чужих дел — т.е. обязательство совершить юридиче-
ские действия от чужого имени — является строго личным (ст. 187, 974,
976 ГК). Напротив, исполнитель по обязательству ведения чужих дел
коммерческого типа (комиссионер) к личному исполнению комиссион-
ного поручения не обязан и имеет право заключить договор субкомиссии
с другим лицом (п. 1 ст. 994). То и другое понятно: фидуциарное поруче-
ние предполагает создание правовых последствий непосредственно у того,
кто его дал, а значит — высшую степень доверия заказчика услуг к данному
конкретному исполнителю, т.е. строго личный характер таких услуг; пору-
чение же коммерческое, напротив, юридических последствий у того, кто
его дал, не вызывает — никакой, стало быть, и разницы, для кого именно
такие последствия будут созданы (для исполнителя или его заместителя),
для заказчика нет. Особенности обстоятельств конкретных случаев могут,
разумеется, предопределять и иной характер отношений заказчика услуг
по ведению дел с их исполнителем — в таком случае иной подход необхо-
димо прямо закрепить в договоре.
1059. Обязанности исполнителя. Исполнитель, совершающий юриди-
ческие действия от имени заказчика, обязан совершить их в точном соот-
ветствии с указаниями заказчика (ст. 973, 995 ГК). Самостоятельность
исполнителя фидуциарных поручений не может простираться далее пре-
делов инструкций, полученных им от заказчика. Несколько иначе испол-
няется комиссионное поручение: его исполнитель (комиссионер) обязан
исходить из наиболее выгодных для заказчика условий, причем бремя
определения того, какие условия будут для заказчика наиболее выгодны
в том или другом конкретном случае, также возлагается на комиссионера.
Комиссионер — профессионал в своем деле, а потому для него было бы
противоестественным пребывать в бездействии, ожидая указаний коми-
тента по коммерческим и иным деловым вопросам. При отсутствии таких
указаний исполнитель должен руководствоваться обычаями делового
оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992).
Эти правила применимы и к коммерческому представителю (п. 3 ст. 973).
Лицо, ведущее чужие дела, обязано информировать (отчитываться) об их
ведении перед заказчиком его услуг, а все, полученное в ходе их веде-
ния, — немедленно передавать заказчику (ст. 974, 999), удерживая, впро-
чем, вещи в обеспечение своих встречных к нему требований (п. 3 ст. 972,
п. 2 ст. 996).
1060. Обязанности заказчика. Комиссионное (коммерческое) веде-
ние чужих дел всегда является возмездным (ст. 991 ГК). Что же касается
317
фидуциарного ведения дел, то вопрос о его возмездном или безвозмездном
характере решается согласно п. 4 ст. 975 ГК, в соответствии с его же ст. 972,
согласно положениям п. 1 которой фидуциарное ведение дел предполага-
ется безвозмездным, за исключением случаев: (1) когда договор о ведении
чужих дел связан с осуществлением хотя б одной из его сторон предпри-
нимательской деятельности; (2) предусмотренных законом, иными право-
выми актами или договором1. Итак, обязанности заказчика юридических
услуг укладываются в формулу «уплатить (вознаграждение) и возме-
стить (расходы)». При безвозмездном фидуциарном ведении дел обязан-
ность возместить расходы трансформируется в обязанность заказчика обе-
спечить исполнителя средствами для исполнения фидуциарного поручения,
а если величина необходимых издержек исполнителя превысит предо-
ставленные суммы — то возместить такие издержки сверх этих сумм (п. 2
ст. 975). Расходы по исполнению комиссионного поручения исполнитель
оплачивает самостоятельно с последующим возмещением их заказчиком
(ст. 1001).
1061. Агентское осложнение. Фигура не абы какого исполнителя,
а агента, неизбежно должна привносить в процесс ведения чужих дел ряд
особенных черт, нехарактерных для ведения дел поверенными и комисси-
онерами. Почему? Потому что всякого агента отличает, во-первых, то, что
(1) его деятельность (оказание агентских услуг) составляет его торговое
предприятие, т.е. ведется на профессиональных, организованных и ком-
мерческих началах, и во-вторых — (2) как правило, бессрочный или во вся-
ком случае чрезвычайно длительный (постоянный) характер отношений
со своими клиентами1, а вследствие этого, в-третьих, (3) не имеет зара-
нее определенного содержательного характера, т.е. вопрос о том, какие
именно действия надлежит совершить для своего клиента, агент опре-
деляет полностью сам, не дожидаясь особых от последнего поручений
и указаний. Точно так же (4) агент самостоятельно определяет, на какой
именно — фидуциарной или коммерческой — основе он эти действия будет
совершать. Затем (5) деятельность агента всегда может быть только воз-
мездной (ст. 1006), а (6) отказ принципала от агентского договора возмо-
жен только в случае существенного нарушения договора агентом либо —
при условии его предупреждения агента за весьма длительный срок.
К сожалению, действующий российский ГК не принимает во внимание
ни одного из этих обстоятельств, полагая агентирование чисто соби-
рательным понятием, а ее ведение — работой рядового представителя
или комиссионера (ст. 1005, 1011). 1 2
1 Если в договоре о ведении чужих дел, который является или предполагается возмезд-
ным, размер вознаграждения исполнителя не определен, то оно уплачивается после испол-
нения поручения в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК, т.е. в таком раз-
мере, в котором обычно взимается вознаграждение за исполнение аналогичных поручений
при сравнимых обстоятельствах (п. 2 ст. 972, абз. 2 п. 1 ст. 991).
2 В международном торговом обороте агентирование (агентское посредничество) про-
тивопоставляется по критерию постоянства или длительности существования посредниче-
ству случайному. Ср. два Типовых контракта МТП в ред.2015 г. — коммерческий агентский
(публикация № 766) и случайного посредничества (публикация № 769).
318
§ 2. Фидуциарное и коммерческое ведение чужих дел (п. 1062-10643)
1062. Общие принципы фидуциарного ведения чужих дел. Обязатель-
ство фидуциарного ведения дел является гражданско-правовой формой
внутренней стороны отношений представительства (ср. второе предложе-
ние п. 1 ст. 971 с п. 1 ст. 182 ГК, а также см. п. 1 ст. 975 ГК). Будучи при-
нятым, такое обязательство лишает исполнителя возможности обязаться
вести дела лица, являющегося контрагентом заказчика (п. 3 ст. 182, п. 2
ст. 184). Надлежащее исполнение данного обязательства создает права
и обязанности непосредственно у заказчика, минуя исполнителя (п. 1
ст. 971). Оно предполагает выдачу доверенности, рассылку верящих писем
или создание особой обстановки, из которой явствовало бы намерение
исполнителя вести дела от чужого имени (п. 1 ст. 975, п. 1 ст. 182, п. 1,
3 и 4 ст. 185), и должно осуществляться в соответствии с правомерными,
осуществимыми и конкретными указаниями заказчика-доверителя, под его
контролем и подотчетностью (п. 1 и 2 ст. 973, абз. 3 ст. 974) в самые крат-
кие сроки, в какие это только возможно (п. 2 ст. 973, абз. 3 ст. 974, абз. 4
и 5 ст. 974, п. 3 ст. 975). По общему правилу данное обязательство является
безвозмездным (абз. 1 п. 1 ст. 972, п. 4 ст. 975) и прекращается (помимо
прочих оснований) актами своей отмены любой из сторон (п. 3 ст. 977, п. 2
и 3 ст. 978) и наступлением обстоятельств, препятствующих проявлению
личных качеств той или другой стороны, — смерти, стеснений в дееспособ-
ности или безвестного отсутствия (п. 1 и 2 ст. 977).
1063. Коммерческое представительство. Коммерческое представитель-
ство — ведение чужих дел на фидуциарной основе, осложненной коммер-
ческими элементами, или — фидуциарное ведение одним предпринимателем
дел другого предпринимателя (п. 1 ст. 184 ГК). Данное осложнение изме-
няет ряд описанных выше общих правил фидуциарного ведения чужих
дел. Именно: (1) коммерческий представитель не лишается возможности
одновременно вести дела лиц, являющихся контрагентами друг друга (п. 3
ст. 182, п. 2 ст. 184); (2) ведение чужих дел коммерческим представите-
лем предполагается возмездным, если иное не предусмотрено договором
(абз. 2 п. 1 ст. 972, п. 4 ст. 975); (3) коммерческому представителю может
быть предоставлено право отступления от указаний заказчика по своему
усмотрению с лишь последующим его уведомлением об этом (п. 3 ст. 973);
(4) акт одностороннего отказа (отмены) обязательства фидуциарного
ведения чужих дел коммерческим представителем должен быть совершен
не позднее чем за 30 дней до предполагаемого прекращения обязательства,
если договором не установлен более длительный срок (п. 3 ст. 977), при-
чем такое прекращение обязательства, по общему правилу, связывается
с необходимостью возмещения убытков, причиненных другой стороне отка-
зом от обязательства (п. 2 и 3 ст. 978); (5) коммерческий представитель
вправе удерживать вещи заказчика в обеспечение своих требований к нему,
подобно тому, как это делает комиссионер (п. 3 ст. 972 ГК, п. 2 ст. 996).
1064. Общие принципы коммерческого ведения чужих дел. Комиссио-
нер действует возмездно, по поручению и за счет другой стороны (комитента),
на наиболее выгодных для него условиях и в соответствии с его указаниями,
319
но не от его, а от своего имени (п. 1 ст. 990 ГК). Комиссионер не является
представителем комитента1; он всегда приобретает права и становится обя-
занным по всякой совершенной им сделке сам1 2, «...хотя бы комитент и был
им назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отно-
шения по исполнению обязательств из этой сделки». Исключение состав-
ляют право собственности и, по всей видимости, иные абсолютные права,
которые, несмотря на их приобретение комиссионером на собственное имя,
возникают все же не у него, а непосредственно у комитента (см. об этом п. 1
ст. 996). Соответственно, осуществляет такие права и исполняет такие обя-
занности их субъект — сам комиссионер; комитент, впрочем, обязан перед
комиссионером освободить последнего от таких обязательств (последний
абзац ст. 1000 ГК), например, действуя как третье лицо, предложившее
исполнение. Кроме того, комиссионер обязан, если того потребует коми-
тент, передать тому права и перевести на него обязанности по заключен-
ной им сделке в случае ее нарушения контрагентом с соблюдением правил
об уступке требований и переводе долгов (п. 2 ст. 993), кроме п. 1 ст. 388
(см. п. 3 ст. 993). Комиссионер вправе отступать от указаний комитента
(ст. 995) и работать в их отсутствие (п. 1 ст. 992); следовательно, он
не находится под текущим контролем комитента, будучи обязан перед ним
только к периодической отчетности (ст. 999). Возможности сторон по отказу
от комиссионных поручений (их отмене) ГК ограничены (ст. 1003, 1004).
10641. Коммерческое (торговое) агентирование. Коммерческие
(или торговые) агенты выделяются среди всех прочих агентов3 вообще
целью своей деятельности, коей является продвижение на рынке това-
ров принципала (их доведение от производителя до потребителя), и рабо-
той на двусторонне-эксклюзивных или исключительных условиях
(ст. 1007), т.е. условиях, ограничивающих их конкуренцию со своими
принципалами. Кроме того, для торговых агентов характерен институт
компенсации за клиентелу и репутацию, созданные им принципалу,
поскольку то и другое создаются в ходе осуществления агентом не абы
какой, а именно торговой деятельности — деятельности по продвижению
товаров. Отсюда — два главных практических следствия. Первое касается
внутренних отношений принципала с агентом и состоит в том, что договор
коммерческого (торгового) агентирования заключается не ради совершения
какого-то (хотя бы и сколь угодно большого) количества конкретных сде-
лок, а ради замены агентом своего принципала в ведении его коммерческой
(торговой) деятельности, его бизнеса в целом. Второе следствие, наоборот,
характеризует внешнее положение лица, действующего как торговый агент:
того, кто ведет себя как торговый агент, добросовестные третьи лица
1 Соответственно, комиссионеру никогда не нужна доверенность.
2 Из-за того, что комиссионер становится субъектом прав и обязанностей из совершен-
ных им сделок сам, он, подобно поверенному, не может действовать по поручению обеих
сторон сделки одновременно, ибо в таком случае ему придется стать субъектом прав по отно-
шению к самому себе и обязанностей перед самим собой, что невозможно.
3 Как и для всяких агентов вообще, для агентов торговых характерны (1) осуществле-
ние агентской деятельности в виде промысла или торгового предприятия’, (2) постоянный
(неопределенно длительный) характер отношений со своими клиентами; (3) заранее неопре-
деленное договорами конкретное содержание их деятельности и др. (п. 1061 Учебника).
320
вправе считать таковым, причем уполномоченным совершать от имени
и на счет своего принципала любые действия без всякой доверенности
(вплоть до перепоручения исполнения своей функции), разве бы только
имелись разумные основания считать иначе.
10642. Дистрибуция (дилерство)1. Весьма близка по своему функцио-
нальному назначению к коммерческому агентированию деятельность дис-
трибьюторов (дилеров). Подобно коммерческим агентам они занимаются
продвижением (распространением) товаров, производимых их клиен-
тами — заказчиками их услуг. Но в отличие от коммерческих агентов,
действующих на чужой счет (и, быть может, на чужое имя), дистрибью-
торы (дилеры) работают только за свой собственный счет и только на свое
собственное имя, а значит на свой страх, риск и под свою ответственность
в отношениях с третьими лицами — покупателями перепроданных ими
товаров. Это становится возможным благодаря тому, что дистрибьюторы
(дилеры) становятся не просто фактическими владельцами и распорядите-
лями чужих товаров, но еще и приобретают их в свою собственность. Такое
приобретение означает, что дистрибьюторы (дилеры) в процессе дальней-
шей перепродажи этих товаров преследуют собственные цели и интересы,
но в то же время не исключает также расширение и укрепление рыночных
позиций своих клиентов — производителей товаров, т.е. ведение дистри-
бьюторами и дилерами не только собственных, но и чужих дел. Существо-
вание описанной практики ярко свидетельствует о том, что даже такие
традиционные институты, как право собственности, — это всего лишь одно
из правовых средств достижения известной хозяйственных цели.
10643. Франчайзинг. Это еще один вариант продвижения чужих това-
ров, отличающийся от коммерческого агентирования и дистрибуции
(дилерства) инициирующим субъектом. В то время, как инициатором
найма агента или организатором дистрибьюторской (дилерской) сети
выступает производитель товаров, отношения франчайзинга появляются
по инициативе их будущего распространителя — пользователя или фран-
чайзи — стремящегося заработать на их распространении. В зависимости
от того, где франчайзи берет распространяемые товары — производит ли
их сам или покупает у контрагента (франчайзера), различают франчайзинг
производственный и сбытовой. В том и другом случае франчайзи (подобно
дистрибьютору и дилеру) работает под торговой маркой и товарными зна-
ками франчайзера', лицензионные платежи за их использование в совокуп-
ности с расширением географии распространения составляют заработок
и прямую выгоду франчайзера. Отношения, весьма близкие к производ-
ственному франчайзингу, урегулированы нормами гл. 54 действующего
ГК о договоре коммерческой концессии; специфика этих норм заключается
в неправильной расстановке акцентов при определении данного договора
как направленного на передачу комплекса исключительных прав. Во всем
остальном мире договор франчайзинга считается договором о ведении
чужих дел в форме распространения одной стороной (франчайзи) товаров
другой стороны (франчайзера).
1 Из-за отсутствия общепринятого точного различия между этими понятиями мы упо-
требляем их в настоящем Учебнике как синонимы.
321
§ 3. Доверительное управление (п. 1065-10681 2 3)
1065. Понятие обязательств управления. Управление — это такой вид
профессиональной человеческой деятельности, которая направлена на пла-
нирование и организацию (упорядочение или систематизацию) известных
лиц, вещей, процессов или иных явлений, а также всякая вообще профессио-
нальная деятельность, отличающаяся качествами плановости и системно-
сти (упорядоченности или организованности). С юридической точки зрения
управлением следует считать всякую правомерную профессиональную дея-
тельность, подчиненную принципам плановости и организации (упорядо-
ченности, системности). Управление чужим имуществом и чужими делами
отличается, таким образом, от простого ведения дел с чужим имуществом
и ведения чужих дел именно этими тремя принципиальными моментами —
(1) профессионализмом', (2) плановостью и (3) организацией. Управление
чужим имуществом и чужими делами, понимаемое в этом смысле, может
составлять содержание особого рода обязательства одного лица (исполни-
теля или управляющего) перед другим (заказчиком или принципалом) —
тем, чье имущество или чья деятельность являются предметом управления.
10651. Обязательства управления1. Управление чужим имуществом
и чужими делами является одной из форм реализации чужой граждан-
ской правосубъектности. Но далеко не во всех подобных случаях деятель-
ность по управлению составляет содержание обязательств, направленных
на оказание одноименных («управленческих») услуг. Такие обязательства
возникают лишь в трех типах случаев реализации чужой гражданской
правосубъектности, а именно — при (1) доверительном управлении имуще-
ством, (2) управлении различного рода активами2, а также при (3) управ-
лении делами коммерческих и некоммерческих организаций. Основаниями
возникновения таких обязательств являются главным образом договоры?.
Во всех других случаях управление чужим имуществом и делами осущест-
вляется вне рамок исполнения особого рода обязательств4.
1066. Обязательства из договора доверительного управления. Дове-
рительное управление имуществом представляет собой услугу профессио-
1 Предметом настоящего параграфа являются одни только обязательственные аспекты
доверительного управления; вещно-правовая проблематика этого института рассматривается
в пунктах 777 и 7771 настоящего Учебника.
2 Такими, как имущество фондов, общее имущество многоквартирных домов, паевые
инвестиционные фонды, ипотечные покрытия, целевые капиталы некоммерческих органи-
заций — эндаументы и автомобильные дороги общего пользования.
3 Единственное исключение — обязательство управления автомобильными доро-
гами общего пользования, которое возникает из двустороннего акта передачи таких дорог
в управление государственной компании «Росавтодор».
4 Так, унитарные предприятия и учреждения, а также арендаторы предприятий, управ-
ляя ими, действуют не только в интересе их собственника, но и в своем интересе, что делает
управление достаточно эффективным и без всяких обязательств на сей счет. Арбитражные
управляющие, родители и лица, их заменяющие, опекуны и попечители, управляя чужим
имуществом действуют во исполнение своих публичных обязанностей. Наконец, деятель-
ность ликвидаторов и ликвидационных комиссий осуществляется в чрезвычайно узких,
установленных законом пределах и во имя достижения точно определенной конкретной
цели, а потому не может быть названа управлением в частноправовом смысле этого слова.
322
нального управляющего (исполнителя) по плановому и организованному
хозяйствованию с чужим имуществом в интересах его собственника (заказ-
чика); подобно многим другим услугам, она может составлять содержание
обязательства. Ее выделение в отдельную категорию услуг объясняется
универсальностью ее содержания: доверительный управляющий, подобно
агенту, действуя сообразно конкретным обстоятельствам, сам (без особых
указаний и одобрений со стороны заказчика) определяет, какие именно
действия — фактические и юридические — он совершит с находящимся
в его управлении имуществом1. Основанием возникновения данного рода
обязательства является договор доверительного управления имуществом,
согласно которому одна сторона (учредитель управления) передает другой
стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имуще-
ство в доверительное управление, а другая сторона обязуется за возна-
граждение управлять этим (полученным) и приобретенным за его счет
имуществом. Доверительное управление — это приносящее доходы владе-
ние, пользование и распоряжение движимым (а в установленных договором
случаях — и недвижимым) имуществом — в интересах учредителя управле-
ния (собственника) (п. 1 ст. 1012, п. 1 ст. 1020, ст. 1023 ГК). Обязательства
учредителя доверительного управления сводятся к необходимости уплаты
управляющему вознаграждения за услуги по управлению и возмещения
понесенных в связи с этим управлением необходимых расходов (ст. 1023).
1066Г Цели доверительного управления. Это — критерии надлежащего
исполнения обязательств доверительным управляющим. Они различаются
в зависимости от того, является ли доверительное управление доброволь-
ным, т.е. таким, которое учреждается (заказывается) собственником управ-
ляемого имущества, или же вынужденным, т.е. таким, которое учреждается
(заказывается) не собственником управляемого имущества, а третьим
лицом, действующим в случаях и по основаниям, предусмотренным зако-
ном (ст. 1014, а затем п. 1 и 2 ст. 43, п. 1 ст. 1026 и ст. 1173 ГК). Доброволь-
ное доверительное управление — операция частная, коммерческая, целью
которой является приумножение имущества учредителя управления и обо-
гащение выгодоприобретателя. Вынужденное же (законное) доверительное
управление — операция не столько частная, сколько социальная и неком-
мерческая. Ее назначение ограничивается простым сохранением имущества
учредителя управления и доставлением содержания выгодоприобретателю.
1067. Субъекты отношений доверительного управления. Способно-
стью учредить доверительное управление обладает всякий собственник
1 Отличие деятельности доверительного управляющего от деятельности агента заклю-
чается в том, что она осуществляется за счет конкретного имущества — переданного и впо-
следствии поступившего в доверительное управление; затем вознаграждение доверительного
управляющего обычно не имеет фиксированного характера и всегда предопределяется успе-
хом его деятельности', следовательно, критерием надлежащего исполнения управляющим
своих обязательств является наличие периодических выплат (выдач) выгодоприобретателю
дохода, полученного от управления имуществом. Вознаграждение доверительного управляю-
щего — это всегда «гонорар успеха»: без дохода выгодоприобретателя не может быть и возна-
граждения у доверительного управляющего. Агент также может получать «гонорар успеха»,
но это не обязательно. Зато обязательным является периодическая уплата вознаграждения
агенту за его текущую повседневную деятельность, не зависящая от ее результата.
323
имущества, в том числе публично-правовые образования1, а в случаях, ука-
занных в законе, — третье (постороннее имуществу, не являющееся его
собственником) лицо (ст. 1014, а затем п. 1 и 2 ст. 43, п. 1 ст. 1026 и ст. 1173
ГК). В зависимости от того, идет ли речь об учреждении управления соб-
ственным или чужим имуществом, различается круг лиц — потенциальных
управляющих, а также характер доверительного управления и его цели.
Способностью быть доверительным управляющим обладают, по общему
правилу, только индивидуальные предприниматели и коммерческие орга-
низации, за исключением унитарных предприятий (п. 1 ст. 1015), а к вынуж-
денному доверительному управлению — еще и граждане, не являющиеся
предпринимателями, а также некоммерческие организации, исключая
учреждения, государственные органы и органы местного самоуправления
(п. 2 ст. 1015)1 2. Наконец, способность быть выгодоприобретателем при-
надлежит всякому и каждому — лишь бы выгодоприобретатель (кредитор)
не совпадал с доверительным управляющим (должником) по соответству-
ющему обязательству (п. 3 ст. 1015).
1068. Возникновение обязательств доверительного управления. Обя-
зательство оказания услуг по доверительному управлению возникает
с момента и на основании фактического поступления (фактической пере-
дачи) имущества в доверительное управление — во владение доверитель-
ного управляющего, а если предметом управления является недвижимое
имущество — то на основании и с момента государственной регистрации
его передачи (поступления) во владение доверительного управляющего
(п. 1 ст. 1012, п. 2 и 3 ст. 1017 и ст. 1018 ГК). Аналогичный — обуслов-
ленный (каузальный) — характер носят обязательства учредителя управ-
ления по возмещению расходов и уплате вознаграждения управляющему
(ст. 1023): чтобы они возникли, необходимо извлечение управляющим
дохода от управления имуществом — только этот доход (а не само управля-
емое имущество) и может быть источником таких выплат. Из этого послед-
него правила, по всей видимости, должно быть сделано какое-то исключе-
ние для вынужденного доверительного управления, которое (как уже было
сказано) извлечения доходов не предполагает.
10681. Исполнение обязательств. Фактические действия с управляе-
мым имуществом совершаются управляющим так же, как и собственником.
Главное законодательное требование к юридическим актам (по п. 3 ст. 1012
ГК — только сделкам) с таким имуществом сводится к тому, чтобы тот, дей-
ствуя от своего имени, в то же время информировал контрагентов о том, что
он делает это в качестве доверительного управляющего (см. п. 2 ст. 1020, п. 2
и 3 ст. 1022). С этой целью закон (п. 3 ст. 1012) требует, чтобы в докумен-
тах по таким сделкам «...после имени или наименования доверительного
управляющего (была бы) сделана пометка “Д.У.”>. Обязательство дове-
рительного управления является строго личным', его исполнение должно
осуществляться только и исключительно самим управляющим', возложение
1 В отношении имущества, не закрепленного в хозяйственном ведении или оперативном
управлении созданных ими унитарных предприятий и учреждений.
2 Управление некоторыми видами активов вправе осуществлять только специализиро-
ванные организации, действующие по особым правилам.
324
исполнения на третьих лиц допустимо лишь в случаях, предусмотренных
договором, с письменного согласия учредителя управления, а также
в чрезвычайных обстоятельствах, вынуждающих его к такому возложению
исполнения в целях охраны интересов учредителя или выгодоприобрета-
теля (п. 1 и 2 ст. 1021). Права заказчика (учредителя управления) давать
исполнителю (должнику) какие бы то ни было указания относительно
осуществления управления законом не предусматривается; право кон-
троля со стороны заказчика обеспечивается обязанностью управляющего
к отчетности. Особых актов исполнения обязанностей учредителя управ-
ления по уплате вознаграждения и возмещению расходов доверительного
управляющего не предполагается: то и другое управляющий удерживает
самостоятельно, из сумм, извлеченных им в ходе управления доходов.
10682. Прекращение обязательств. Обязательства из договора довери-
тельного управления прекращаются истечением срока своего существова-
ния, который не может превышать пяти лет (п. 1 и 2 ст. 1016 ГК). Далее эти
обязательства прекращаются односторонним отказом от договора любой
из сторон, допустимым в случае, если управляющий больше не может осу-
ществлять управление лично', управляющий о таком своем отказе обязан
предупредить учредителя управления не менее, чем за три месяца (абз. 5
п. 1 и п. 2 ст. 1024). Затем от доверительного управления, как и от любой
услуги, ее заказчик (учредитель) может отказаться во всякое время и без
объяснения причин, с соблюдением, однако, двух следующих специаль-
ных требований: (1) предупреждением управляющего об этом не позднее
чем за три месяца до момента предполагаемого отказа и (2) уплатой всего
обусловленного договором вознаграждения (абз. 6 п. 1 и п. 2 ст. 1024).
Без каких бы то ни было условий вправе отказаться от своих требований
к управляющему выгодоприобретатель (абз. 3 п. 1 ст. 1024). Наконец, обя-
зательства по доверительному управлению прекращаются с наступлением
фактических обстоятельств, препятствующих реализации кредитоспо-
собности управляющего, в том числе смерти, стеснений в дееспособности
или безвестного отсутствия, а также признания несостоятельным (банкро-
том) (абз. 4 п. 1 ст. 1024), либо делающих невозможным достижение цели,
ради которой управление было учреждено — прекращение выгодоприобре-
тателя, несостоятельность учредителя (абз. 2 и 7 п. 1 ст. 1024).
§ 4. Особые виды управления чужими активами и делами (п. 1069—
1076)
1069. Предмет настоящего параграфа. В число обязательств, рас-
сматриваемых в настоящем параграфе, входят обязательства управления
такими активами, как (1) инвестиционные портфели негосударственных
пенсионных фондов {НПФ), (2) паевые инвестиционные фонды (ПИФ)
и инвестиционные резервы акционерных инвестиционных фондов (АИФ),
(3) ипотечные покрытия, (4) целевые капиталы некоммерческих организа-
ций (эндаументы), (5) общее имущество многоквартирных домов (МКД);
(6) автомобильные дороги общего пользования', (7) дела и капиталы неко-
325
торых видов юридических лиц. Выделение перечисленных категорий обя-
зательств произведено законодателем без какой бы то ни было системы,
сообразно тем прагматическим особенностям, которые сопутствуют пра-
вовому регулированию соответствующих отношений. По терминологии
нашего положительного закона, во всех перечисленных случаях идет речь
о частных случаях доверительного управления (только что рассмотренного
здесь института), но при ближайшем рассмотрении становится очевидным,
что в действительности перед нами обязательства особого рода, сходные
с доверительным управлением в смысле ГК лишь по названию и общей
направленности.
1070. Обязательства управления инвестиционными портфелями
НПФ. Инвестиционные портфели — это (согласно Федеральному закону
от 07.05.1998 № 75-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах»)
активы НПФ, сформированные ими за счет средств пенсионных накопле-
ний и переданные ими в управление третьим лицам (управляющим компа-
ниям). В этом последнем качестве может выступать только хозяйственное
общество, имеющее соответствующую лицензию и отдельный банковский
счет для расчетов по договору управления каждым конкретным инвести-
ционным портфелем. Необходимым условием заключения и исполнения
такого договора является договор об оказании услуг специализированного
депозитария. Порядок заключения, особенности исполнения и обеспе-
чения (!) обязательств из этих договоров (управления и депозитарного)
определяются нормами не только ГК1, но и указанного выше Закона, пра-
вительственными Правилами размещения средств пенсионных резервов
негосударственных пенсионных фондов и контроля за их размещением,
уставом и Правилами соответствующего фонда (пенсионными и страхо-
выми); кроме того, договор управления инвестиционным портфелем НПФ
должен соответствовать требованиям специальных ведомственных норма-
тивных правовых актов.
1071. Обязательства управления ПИФ и инвестиционными резер-
вами АИФ. Инвестиционным фондом называется имущественный ком-
плекс, находящийся либо в собственности акционерного общества (АИФ),
либо в общей долевой собственности составивших его участников (ПИФ).
Часть имущества АИФ, предназначенная для инвестирования, называется
его инвестиционными резервами. Всякий ПИФ, а также инвестиционные
резервы АИФ, подлежат передаче в управление специализированной органи-
зации — управляющей компании — по договору, названному в Законе дого-
вором доверительного управления (п. 3 и 4 ст. 3, п. 1 ст. 10 Федерального
закона от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»). В дей-
ствительности управление инвестиционными резервами АИФ и ПИФ
осуществляется по договорам особого рода; их общие черты были рассмо-
трены в предыдущем пункте Учебника, посвященном договорам управле-
ния инвестиционными портфелями НПФ. Особенности договора управ-
1 Нормы ст. 1023 и п. 1 ст. 1024 ГК к договорам управления инвестиционными портфе-
лями НПФ не применяются; кроме того, предельный срок действия таких договоров Зако-
ном об НПФ фактически увеличен с 5 до 15 лет.
326
ления ПИФ определяются ст. 11—17 Закона об инвестиционных фондах.
Главная из них — отсутствие обязанностей, с одной стороны, управляющей
компании извлекать прибыль из управляемого имущества1 и, с другой —
учредителей управления платить вознаграждение и компенсировать рас-
ходы управляющего.
1071Г «Проблема» так называемых наследственных фондов. Про-
ектом Федерального закона № 801269-6, принятым в первом чтении ГД
ФС РФ 07.06.2016, предполагается дополнить ст. 12317 и 12320 ГК новыми
правилами, согласно которым гражданам будет предоставлена возможность
внесения всего или части своего имущества в особого рода фонды, которые
условно можно именовать наследственными. Это объясняется их глав-
ной особенностью — возможностью бессрочного существования (в том
числе после смерти гражданина-учредителя) и функционирования на раз
и навсегда установленных его уставом или внутренним документом, неиз-
менных условиях. Внесение имущества в такого рода фонд приведет к пре-
кращению права собственности на него гражданина-учредителя, вследствие
чего оно со смертью последнего не поступит в его наследственную массу,
а будет иметь относительно самостоятельное, автономное от наследников,
существование. Очевидно, что подобные фонды предполагают необходи-
мость договоров о бессрочном управлении их имуществом, в том числе
в интересах как самого гражданина-учредителя, так и указанных им тре-
тьих лиц (выгодоприобретателей). Наследники, включенные в число выго-
доприобретателей по договору об управлении таким имуществом, смогут
воспользоваться доходами (рентой) с него, но никаких прав на само это
имущество не получат.
1072. Обязательства управления ипотечным покрытием. Ипотечным
покрытием называется согласно п. 1 ст. 3, ст. 21 Федерального закона
от 11.11.2003 № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах» (ИЦБ) иму-
щественный комплекс, состоящий из обеспеченных ипотекой требований
по кредитным договорам и договорам займа, ипотечных сертификатов уча-
стия, денежных средств, а также государственных ценных бумаг и (в слу-
чаях, предусмотренных ч. 1 ст. 13 данного Закона) недвижимого имущества.
Такой имущественный комплекс может быть сформирован двумя типами
специализированных организаций — ипотечными агентами, а также управ-
ляющими организациями. Первые используют ипотечные покрытия в каче-
стве обеспечения выпусков облигаций, вторые — управляют ипотечными
покрытиями подобно тому, как управляют имуществом закрытых ПИФ
(п. 4 ст. 18 Закона), с той лишь разницей, что «доля в праве общей соб-
ственности» на ипотечное покрытие именуется не инвестиционным паем,
а ипотечным сертификатом участия (ст. 17, 20). Управление ипотечным
1 Спрашивается: какой же тогда смысл «сдавать» имущество в ПИФ? Смысл в том, что
инвестиционный пай (участие в ПИФ) имеет рыночную стоимость, по которой он может
быть во всякое время куплен и продан. Положительная разница между ценой покупки и про-
дажи инвестиционного пая образует доход участника ПИФ. Кроме того, на два типа ПИФ
законом возложена обязанность выкупа инвестиционных паев по их рыночной стоимости
по требованию участников, заявленному в любое (открытые ПИФ) или в определенное
(интервальные ПИФ) время. Не лежит такой обязанности на закрытых ПИФ.
327
покрытием сводится, главным образом, к осуществлению обеспеченных ипо-
текой требований (п. 3 ст. 18); минимальный срок существования обяза-
тельств по такому управлению составляет год, а максимальный — 40 лет
(ст. 19).
1073. Обязательства управления эндаументами. Если ипотечные
покрытия — близнецы и братья ПИФ, то эндаументы, или целевые капи-
талы некоммерческих организаций, — это ближайшие родственники инве-
стиционных портфелей НПФ и инвестиционных резервов АИФ. Целевой
капитал — это часть имущества некоммерческой организации общей сум-
мой не менее 3 млн руб., полученного ею из строго определенных законом
источников (от жертвователей, по завещанию или за счет дохода от дове-
рительного управления таким имуществом), имеющая «индивидуальное
обозначение, идентифицирующее его по отношению к иным целевым
капиталам» и переданная данной организацией в доверительное управле-
ние для получения дохода, направляемого на финансирование уставной
деятельности этой или иных некоммерческих организаций по достижению
тех или иных некоммерческих целей в определенных законом сферах (п. 1
ст. 2, п. 1 и 2 ст. 3, п. 7 ст. 4, п. 9 и 12 ст. 6 Федерального закона от 30.12.2006
№ 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала
некоммерческих организаций»). Указанным законом определяется круг
некоммерческих организаций, способных к созданию эндаументов, а также
особенности управления таковыми (см., например, п. 11 ст. 6 о 10-летнем
минимальном сроке такого управления или ст. 14, 16 о расформировании
эндаумента как особом основании его прекращения).
1074. Обязательства управления общим имуществом МКД1. Граждан-
ско-правовое регулирование отношений управления МКД осуществля-
ется ст. 161—165 ЖК. Управление МКД направляется на «...обеспечение
благоприятных и безопасных условий проживания граждан, надлежащее
содержание общего имущества в многоквартирном доме, решение вопросов
пользования указанным имуществом, а также предоставление коммуналь-
ных услуг гражданам, проживающим в таком доме» (ч. 1 ст. 161 ЖК). Оно
не имеет целью обогащения граждан — сособственников МКД; управляю-
щий не вправе отчуждать находящееся в его управлении имущество МКД.
Заказчиками услуг (и выгодоприобретателями) по управлению МКД могут
выступать либо сами собственники жилых помещений в соответствующем
доме непосредственно, либо их организации, либо (если дом еще не сдан
в эксплуатацию и (или) не заселен) застройщики. Оказывать услуги
по управлению МКД может любое юридическое лицо (в том числе неком-
мерческая организация, имеющая право заниматься предпринимательской
деятельностью) и гражданин-предприниматель. Условия договора управ-
ления МКД должны быть одинаковыми для всех собственников помеще-
ний в соответствующем доме (ч. 4 ст. 162); его существенные условия опре-
делены ч. 3 указанной статьи.
1 О понятии и составе МКД, о способах осуществления права общей собственности
на имущество, составляющее МКД, — см. п. 765—7652 настоящего Учебника.
328
1075. Обязательства управления федеральными автодорогами общего
пользования. Выделению управления данным видом активов мы обязаны
Федеральному закону от 17.07.2009 № 145-ФЗ «О государственной ком-
пании “Российские автомобильные дороги”» (далее — «Росавтодор»),
в числе прочего — дополнившему ст. 1012 ГК новым пунктом (п. 5), ото-
славшему в деле определения особенностей доверительного управления
автомобильными дорогами общего пользования федерального значения
к специальному закону. Учредителем и выгодоприобретателем по догово-
рам «доверительного управления» автомобильными дорогами общего
пользования является Российская Федерация как публично-правовое обра-
зование (п. 3 ст. 28 Закона); срок существования обязательств по такого
рода управлению составляет 99 лет (п. 6 ст. 28 Закона). При этом ника-
кого договора доверительного управления для этих целей не заключается
(п. 9 ст. 28 Закона) — основанием возникновения обязательств по управ-
лению становится, судя по содержанию п. 7-9 ст. 28 и ст. 29 (особенно —
ее п. 7) данного Закона, не договор, а акт передачи соответствующей
дороги в управление «Росавтодора». Несмотря на то что автомобильные
дороги являются недвижимым имуществом, их передача в управление,
называемое доверительным, в государственной регистрации не нуждается
(п. 8 ст. 29), ибо «управляемые» «Росавтодором» автомобильные дороги
не могут быть не только предметом сделок по их отчуждению, но и пред-
метом взыскания, в том числе обращаемого в порядке исполнительного
производства (п. 2 и 3 ст. 31). Существо деятельности «Росавтодора»
сводится к собиранию платы за пользование дорогами, к их содержанию
и ремонту, т.е. больше похоже на их концессионную эксплуатацию, чем соб-
ственно на управление.
1076. Обязательства управления делами юридических лиц. Законо-
дательство (подп. 2 п. 2 ст. 67.1 ГК и п. 5-11 ст. 44 Федерального закона
от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»)
предоставляет хозяйственным обществам (акционерным и с ограничен-
ной ответственностью), а также жилищным накопительным кооперати-
вам (ЖНК) возможность передать полномочия исполнительных органов
либо юридическому лицу — управляющей (коммерческой) организации,
либо индивидуальному предпринимателю — единоличному управляющему.
С управляющей организацией или единоличным управляющим управля-
емая организация заключает гражданско-правовой договор особого рода.
Необходимой предпосылкой для его заключения (и существования) должно
быть решение общего собрания участников (акционеров, участников, членов)
управляемого юридического лица — заказчика услуг. Управление делами
юридического лица — заказчика услуг по этому договору — осуществля-
ется исключительно в его интересах и за его счет. При этом управляющая
организация (управляющий) может выступать в гражданском обороте как
от своего имени, так и от имени управляемой организации (заказчика ее
услуг). В первом случае права и обязанности возникают у управляющей
организации (у исполнителя по договору), во втором — у управляемой
организации (заказчика).
Раздел XII
ИНЫЕ ОТНОСИТЕЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ
ФОРМЫ
Глава 42
ОХРАНИТЕЛЬНЫЕ ГРАЖДАНСКИЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ
§ 1. Понятие и виды (п. 1077-10832)
1077. Общие сведения об охранительных правоотношениях (повторе-
ние и уточнение). Все субъективные гражданские права подразделяются
на регулятивные и охранительные. Охранительными называются субъек-
тивные гражданские права, обладающие способностью к принудительному
осуществлению по иску, а регулятивными — права, ею не обладающие.
Главным основанием возникновения охранительных прав является граж-
данское правонарушение — обстоятельство, свидетельствующее о том, что
регулятивное право своей цели не достигло и нуждается в новом особом
подкреплении1. Средством такого подкрепления и выступает охранитель-
ное субъективное право. Охранительные гражданские правоотношения
являются формой реализации потерпевшим от правонарушения лицом
права на защиту', они могут быть только относительными и только произ-
водными от охраняемых (защищаемых) ими регулятивных правоотноше-
ний; наконец, они могут не только заменять собой правоотношения регу-
лятивные, но и дополнять их, существуя параллельно с ними. В гл. 26—28,
30—32, 34, 35, 37—41 Учебника мы рассмотрели регулятивные гражданские
правоотношения; переходим к охранительным.
1078. Четыре функциональных типа охранительных правоотношений.
В чем могло бы заключаться принудительное осуществление гражданских
правоотношений? Ответ на этот вопрос непосредственно зависит от суще-
ства нарушенного интереса и характера его нарушения', то и другое может
оказаться весьма разнообразным. Не имея возможности перечислить
и изучить все мыслимые меры реагирования гражданского права на кон-
кретные правонарушения, мы можем, однако, систематизировать таковые,
выделив четыре следующих типа гражданских правоохранительных мер:
(1) возмещение', (2) компенсация', (3) пресечение (запрещение); (4) преоб-
разование. Возмещение и компенсация направлены на то, чтобы изгладить
уже возникший негатив (имеют ретроспективный характер) и являются
универсальными в том смысле, что могут быть применены к заглаживанию
1 Основаниями возникновения гражданских охранительных правоотношений могут
быть и некоторые другие (кроме правонарушения) — определенные законом или догово-
ром — юридические факты, наступление которых влечет возникновение вреда — всякого ума-
ления любого блага (материального либо нематериального), любого объекта общественных
отношений, регулируемых гражданским правом, т.е. эффект, подобный результату правона-
рушения.
333
вредоносных последствий любых действий и событий. Пресечение (запре-
щение) и преобразование, напротив, носят перспективный характер (обра-
щены в будущее) и способны предотвратить лишь такой будущий вред,
который может быть причинен человеческими действиями, но не могут,
конечно, предупредить вреда вследствие событий.
1079. Ретроспективные типы охранительных правоотношений (воз-
мещение и компенсация). Негативные последствия действия или события
могут быть изглажены двумя способами. Первый — восстановление иму-
щественного положения потерпевшего, существовавшего до наступления
этих самых последствий. Оно может быть произведено путем такой нату-
ральной или денежной выдачи потерпевшему, которая заменяет утраченное
или поврежденное имущество либо доставляет потерпевшему средства,
достаточные для такой замены (ст. 393, 1082 ГК). Такая выдача называ-
ется возмещением, а ее предмет — убытками. Частным случаем натураль-
ного возмещения является возврат, т.е. выдача потерпевшему той же самой
индивидуально-определенной вещи, которая была у потерпевшего отнята.
На случай же такого умаления интереса, негативные последствия кото-
рого не могут быть изглажены путем возмещения (например, при умале-
нии неимущественного интереса), право предлагает потерпевшему такую
выдачу (по нашему ГК — как правило, денежную), которая смогла бы
отвлечь его от переживаний, связанных с умалением его интереса, уравно-
весить имевшую место потерю. Такая выдача называется компенсацией', ее
предмет — вредом или ущербом.
1080. Относительность правоотношений возмещения и компенса-
ции. Правоотношения возмещения и компенсации всегда связывают друг
с другом одного или нескольких конкретных, точно определенных лиц. Их
активным субъектом становится, как правило, то лицо, чья охраняемая
правом частная сфера (имущественная или неимущественная) подвер-
глась негативному воздействию. Обыкновенно оно именуется потерпев-
шим. Пассивным субъектом правоотношения (носителем юридической
обязанности) возместить или компенсировать отнятое либо умаленное
обычно является лицо, действия которого стали причиной либо усло-
вием возникновения вреда в чужой частноправовой сфере. Обыкновенно
оно называется причинителем вреда или правонарушителем', если его
неправомерное вредоносное деяние поражает абсолютно-правовую сферу
потерпевшего, то он получает наименование делинквент, а совершенное
им деяние — деликт.
1080Г Лица, обязанные к возмещению и компенсации чужого вреда.
Закон знает целый ряд отступлений от правила, по которому обязанности
возмещения и компенсации возлагаются на правонарушителей. Руковод-
ствуясь интересами потерпевших и (реже) существом нарушения, закон
обязывает к возмещению или компенсации лиц, ничего не нарушавших,
вместо, а иногда и наряду с правонарушителями. Таковы ответчик по вин-
дикационному иску — фактический владелец предмета виндикации (ст. 301,
302 ГК); интересант действий, совершенных в состоянии крайней необходи-
мости (ч. 2 ст. 1067); юридические лица, нанявшие причинивших вред работ-
ников (ст. 402, 1068); публично-правовые образования, отвечающие за вред,
334
причиненный незаконными деяниями их должностных лиц ст. 1069, 1070);
лица, обязанные иметь за причинителями вреда воспитание и (или) надзор
(ст. 1073—1076, п. 3 ст. 1078); должники, привлекшие к исполнению своих
обязательств посторонних лиц (ст. 313, 403); изготовители товаров, при-
чинивших вред жизни, здоровью или имуществу потребителя (ст. 1095,
1096); страховщики, застраховавшие ущербленный имущественный инте-
рес (ст. 929-934).
1081. Место правоотношений возмещения и компенсации в системе
гражданских правоотношений. Относительный характер правоотношений
возмещения и компенсации приводит к тому, что их повсеместно относят
к разряду обязательств1. Это, конечно, неправильно, ибо правоотношения
возмещения и компенсации (1) далеко не на всех этапах своего существо-
вания отличаются определенностью содержания — такая определенность
вносится либо решением суда, либо соглашением сторон (договором).
Затем они (2) могут не иметь имущественного содержания и, (3) как пра-
вило, возникают вопреки и несмотря на волеизъявление обязанного лица.
Возникая непосредственно в момент и на основании факта правонаруше-
ния, правоотношения возмещения и компенсации выражают саму идею
обязательности изглаживания его вредных последствий. В последу-
ющем — с момента вступления в силу соответствующего судебного акта
или договора — они станут предпосылками возникновения обязательств',
но сами они этих обязательств собой не заменяют, обязательствами
не являются, им предшествуют и к ним не сводятся.
1082. Система мер и правоотношений возмещения и компенсации.
Незаконное умаление чужой правовой сферы может породить правоотно-
шения: (1) по возмещению убытков, являющихся денежным выражением
имущественного вреда1 2 3', (2) по возврату незаконно отобранной у потерпев-
шего индивидуально-определенной вещи — виндикационные правоотношения
(при лишении фактического владения); (3) по компенсации морального
вреда (при умалении личных прав); (4) по возмещению убытков, являю-
щихся денежным выражением последствий нарушения относительных
прав^', (5) по компенсации убытков различного рода суррогатными право-
выми средствами4; (6) по уплате основного долга или иному принудитель-
ному исполнению обязательства в натуре', (7) по компенсации стоимости
неосновательно приобретенного или сбереженного за чужой счет имуще-
ства.
1 Так, говорят об обязательствах по возмещению (вариант — «из причинения») вреда
или убытков, обязательствах уплаты страхового возмещения (неустойки, процентов и др.),
обязательствах компенсации морального вреда, регрессных обязательствах и т.д.
2 Это — деликтные правоотношения или внедоговорная ответственность. Она возни-
кает при умалении имущественных абсолютных прав и нарушениях фактических состояний,
охраняемых правом непосредственно (элементов правопорядка).
3 Извечная практика (а) сведения относительных правоотношений к обязательствам
и (б) отождествления обязательств с договорами привела к тому, что за правоотношениями
этого типа закрепилось название договорной ответственности.
4 То есть путем уплаты неустойки, процентов за пользование чужими денежными сред-
ствами, удержания принятого или возврата в двойном размере полученного задатка, возме-
щения потерь по соглашению, основанному на ст. 406.1 ГК, и др.
335
1083. Охранительные правоотношения перспективного действия (пре-
сечение (запрет) и преобразование). Возмещение и компенсация не могут
восстановить нарушенного частного интереса, если (а) фактическое вре-
доносное действие носит длящийся характер и (несмотря на присуждение
причинителя к возмещению или компенсации) продолжает совершаться
либо если (б) требуемое от нарушителя обязательное юридическое дей-
ствие им не совершается. В первом случае частный интерес может быть
защищен путем пресечения дальнейшего правонарушения; во втором —
постановлением судебного акта, заменяющего собой требуемое от правона-
рушителя юридическое действие1. Общие конструкции обеих этих мер еще
подлежат созданию на основе тех конкретных норм, которые допускают
их применение.
10831. Отрицающее (запрещающее) требование. Частными случаями
такого требования являются негаторный иск (ст. 304 ГК), иски «из под-
ставленного и подвешенного», т.е. о предупреждении причинения вреда
(ст. 1065), а также акты воспрещения, исходящие от обладателей исклю-
чительных прав1 2 3 4. Не существует препятствий для исков о воспрещении
в защиту личных^, в том числе брачно-семейных^, а также обязательствен-
ных^ прав. Цель всякого отрицающего требования — в том, чтобы побу-
дить ответчика воздержаться от действий или побудить его к негатив-
ным (прекращающим, останавливающим, разрушающим, деструктивным)
действиям. Использоваться для достижения противоположной цели — т.е.
для побуждения к активным (конструктивным, созидающим, положитель-
ным) действиям — отрицающее требование не может.
1 Ярким примером первого рода являются меры, принимаемые в рамках исполнения
судебных актов по негаторным искам (ст. 304 ГК); второго рода — судебные акты, заменя-
ющие собой недостающие волеизъявления должников по обязательствам передачи докумен-
тарных и бездокументарных ценных бумаг (п. 6 ст. 146, п. 4 ст. 149.2), участников сделок
об их государственной регистрации (п. 3 ст. 165), признающие недействительными оспори-
мые сделки (п. 2 ст. 166), переводящие права и обязанности по сделке, заключенной с наруше-
нием преимущественного права покупки (п. 3 ст. 250), оформляющие раздел и выдел в общей
собственности (ст. 254,255), а также приводящие к заключению (п. 4 ст. 445), изменению либо
расторжению договоров (ст. 451-453).
2 См. п. 1 ст. 1229, п. 2 и 6 ст. 1252, п. 2 ст. 1258, подп. 3 п. 1 ст. 1274, п. 1 ст. 1299, ст. 1302,
1309, п. 2 ст. 1314, п. 4 ст. 1335 ГК.
3 Так, к отрицающим искам следует прибегать в случаях присвоения или приписыва-
ния авторства, совершения действий, представляющих собой неправомерное использование
чужого авторского или иного охраняемого имени, а также всякого другого индивидуализиру-
ющего обозначения, для целей приостановления и пресечения деятельности по распростра-
нению не соответствующих действительности порочащих сведений, по сбору и разглашению
личной, семейной, коммерческой или иной охраняемой законом тайны и др.
4 В этой области отрицающие (запретительные) требования могут являться средствами
борьбы, например, с препятствиями, чинимыми одним родителем другому в общении
с детьми, предупреждения возникновения конфликтов между супругами и родственниками,
находящимися в неприязненных отношениях и др.
3 Новый п. 6 ст. 393 ГК РФ впервые узаконивает особое средство защиты кредитора
по так называемым обязательствам с отрицательным содержанием (негативным обязатель-
ствам) — право на иски о пресечении совершающегося или о запрещении возможного действия,
нарушающего такое обязательство. Иностранные законодательства и акты международной
частноправовой унификации в ряде случаев предоставляют кредиторам отрицающие и вос-
претительные иски в ситуации так называемых предвидимых нарушений договора.
336
10832. Принудительное преобразование правоотношений. Существова-
ние преобразовательных требований признается возможным только в слу-
чаях, прямо предусмотренных законом. Иными словами, судебные акты —
несмотря на несомненно открытый перечень способов защиты гражданских
прав, содержащийся в ст. 12 ГК, — не могут заменять собой никаких иных
юридических фактов, кроме тех, о которых прямо сказано в законе. В дей-
ствующем законодательстве таких случаев столь мало, а их выделение
столь незакономерно, что сделать их опорой для построения общего учения
о преобразовательных притязаниях нет никакой возможности1.
§ 2. Страховые правоотношения (п. 1084-10872)
1084. Понятие и виды страхования. Страхование — это покрытие
убытков из денежных фондов, сформированных взносами широкого круга
лиц, заинтересованных в страховом покрытии собственных убытков ана-
логичного происхождения. Участие всякого в покрытии убытка каждого —
вот существо страхования. Расчет того, кто своими средствами покрывает
чужой убыток, состоит в том, чтобы получить право на покрытие соб-
ственного аналогичного убытка средствами других лиц. По виду страху-
емых интересов различается страхование имущественное и личное',
имущественное подразделяется на страхование (1) имущества (ст. 930);
(2) гражданско-правовой ответственности — деликтной (ст. 931) и дого-
ворной (ст. 932), а также (3) предпринимательского риска (ст. 933), в том
числе перестрахование — страхование риска страховой деятельности как
предпринимательской (ст. 967). Страхование личное фактически является
не столько страхованием, сколько формой вспомоществования и подоб-
ного разделения не имеет. Закон может предусматривать, что осуществле-
ние некоторых видов страхования в известных условиях является обяза-
тельным', во всех иных случаях страхование является добровольным. Всегда
обязательно страхование ответственности.
1085. Страховые правоотношения. Страховая деятельность в конечном
итоге всегда приводит к возникновению денежного обязательства стра-
ховщика по уплате страхового возмещения — страхового обязательства.
Для этого необходим не только договор страхования, но и наступление
страхового случая, уведомление страховщика об этом и урегулирование
сторонами договора убытков от страхового случая — фактический состав.
Каковы в таком случае последствия одного только заключения договора
страхования? Они называются страховыми правоотношениями. Подобно
страховым обязательствам они являются относительными, но сводятся
не к требованию кредитора и обязанности должника, а (1) к состоянию
юридической связанности двусторонним взаимным ожиданием наступле-
ния страхового случая. С его наступлением оно преобразуется в (2) право
1 Практически наиболее важными требованиями этого рода являются требования
о признании недействительными оспоримых сделок (п. 2 ст. 166 ГК), а также требования,
направленные на изменение либо расторжение договоров (ст. 451-453), а с недавних пор
(с 01.06.2015) еще и на их заключение (п. 4 ст. 445).
337
страхователя на некоторые собственные активные действия; наконец,
осуществление страхователем этого своего права (3) обяжет страховщика
к заключению соглашения об урегулировании убытков. С заключением
такого соглашения (или со вступлением в законную силу решения суда)
он станет должником страхователя (кредитора) по страховому обязатель-
ству.
1086. Основания динамики страховых правоотношений (общий
обзор). Из предыдущего пункта видно, что отправной точкой возникно-
вения и развития всех страховых правоотношений является (1) договор
страхования; тем «спусковым крючком», который запускает их развитие
и центром тяжести, вокруг которого оно осуществляется, — (2) страховой
случай. Далее следует (3) осуществление страхователем (или выгодоприо-
бретателем, если договор страхования заключен в пользу третьего лица1)
права на совершение двух типов активных действий, а именно — (а) уве-
домления страховщика о наступлении страхового случая и (б) принятия им
доступных в данных обстоятельствах мер для уменьшения убытков. После
этого на страховщика падает обязанность (4) заключения им по требова-
нию страхователя соглашения об урегулировании убытков, которое, впро-
чем, может быть заменено (в случае если к соглашению прийти не удастся)
(5) решением суда о таком урегулировании.
1087. Реализация страховых правоотношений. Действующее законода-
тельство, несмотря на охранительное предназначение страхового правоот-
ношения и присущую ему способность к принудительному осуществлению,
исходит из предположения о том, что его реализация происходит по согла-
шению участников страхования — страховщика и страхователя (выгодо-
приобретателя) — соглашению об урегулировании убытков. Обычно оно
заключается путем обмена документами, а именно — (1) обращением
страхователя в страховую компанию с требованием о выплате страхо-
вого возмещения и (2) волеизъявлением страховщика, формируемым им
по результатам страхового расследования1 2. Оно может иметь форму либо
письменного уведомления своего контрагента о результатах расследования
и принятом решении (признает ли страховщик себя обязанным уплатить
страховое возмещение, если да — то в какой сумме, а если нет — то почему),
либо конклюдентного действия — выплаты возмещения в сумме, затребо-
ванной клиентом, в установленный договором срок. Продолжительность
исковой давности по требованиям о выплате страховых сумм составляет
по общему правилу два года (п. 1 ст. 966 ГК).
10871. Прекращение страховых правоотношений без реализации.
Страховое правоотношение может прекратиться, так и не достигнув выс-
шей точки своего бытия, т.е. без реализации. Основаниями к этому явля-
ются фактические обстоятельства, досрочно прекращающие договор стра-
хования, в том числе: (1) отпадение возможности наступления страхового
случая (п. 1 ст. 958 ГК); (2) прекращение существования страхового риска
1 Далее эта оговорка более не делается.
2 Страховое расследование составляют действия страховщика по установлению причин
наступления страхового случая и лиц, за него ответственных, проверке действий страхова-
теля, направленных на уменьшение убытков от страхового случая, и по оценке их размера.
338
(там же); (3) отказ страхователя или выгодоприобретателя от договора
страхования (п. 2 ст. 958); (4) расторжение договора по требованию стра-
ховщика, заявленному по причине увеличения страхового риска (п. 2
ст. 959); (5) установление факта недействительности договора страхования
(например, по причинам, предусмотренным п. 2 ст. 930, п. 3 ст. 944 или п. 1
ст. 951).
1087* 2. Прямое возмещение убытков (ПВУ) как особый способ реа-
лизации некоторых видов страховых правоотношений. Тот, кто потерпел
имущественный или личный вред от такого страхового случая, в наступле-
нии которого виновно третье лицо, застраховавшее свою внедоговорную
ответственность, вправе требовать возмещения причиненных ему убыт-
ков со... страховщика своей собственной внедоговорной ответствен-
ности по договору страхования аналогичного типа (п. 4 ст. 931 ГК).
То есть сущность ПВУ состоит в том, чтобы предоставить потерпевшему
от страхового случая лицу возможность «разбираться» со «своей собствен-
ной» страховой организацией, — той, в которой застрахована гражданская
ответственность самого потерпевшего. Страховщик потерпевшего, удов-
летворивший требование своего клиента в рамках института ПВУ, воз-
мещает (рамбурсирует) свои затраты за счет страховщика причинителя
вреда, посредством специальной процедуры — так называемых расчетов
по ПВУ — взаимоотношений, которые потерпевшего уже не касаются.
Применение института ПВУ возможно для реализации правоотношений,
складывающихся в сфере обязательного страхования, в частности — обя-
зательного страхования автогражданской ответственности (ОСАГО) (см.
об этом ст. 14.1 и 26.1 Федерального закона об от 25.04.2002 № 40-ФЗ).
§ 3. Деликтные правоотношения (п. 1088—1095)
1088. Содержание деликтной (внедоговорной) ответственности. Дан-
ное правоотношение состоит из субъективного права потерпевшего вред
лица требовать возмещения причиненного ему вреда от лица, ответствен-
ного за такое причинение, и корреспондирующей данному праву обязан-
ности такого лица возместить причиненный вред в полном объеме1 (ст. 15,
абз. 1 п. 1 ст. 1064 ГК). Чаще всего обязанность возмещения имуществен-
ного вреда сводится к уплате денежной суммы, эквивалентной причинен-
ному вреду — возмещению убытков (ст. 1082), и ложится на причинителя
вреда (п. 1 ст. 1064). С определением размера такого возмещения соглаше-
нием или судебным актом либо с установлением обязанности возмещения
вреда в конкретной натуральной форме деликтное правоотношение пре-
вращается в частный случай охранительного обязательства (денежного,
передачи вещи, выполнения работы).
1 Об отступлениях от принципа полного возмещения убытков — см. ст. 1072—1074, 1083
и 1090 ГК о возмещения вреда (1) лицом, застраховавшим деликтную ответственность;
(2) малолетними и недееспособными; (3) частично дееспособными несовершеннолетними;
(4) причиненного по вине потерпевшего и (5) гражданином, чье имущественное положение
хуже, чем положение потерпевшего.
339
10881. Соотношение со смежными отношениями. К числу деликтных
не относятся правоотношения по возмещению убытков, причиненных нару-
шением обязательств, — правоотношения договорной ответственности (см.
сл. параграф). Вне рамок деликтов возмещается реальный ущерб, являющийся
элементом некоторых реституционных исков, — так называемый негатив-
ный договорной интерес1. Основаниями их возникновения являются либо
судебные акты, либо действия самих потерпевших, но не причинителей
ущерба; последние обыкновенно получают значение лишь тех условий, бла-
годаря которым совершается и исполняется недействительная сделка. Осо-
бый тип правоотношений составляет преддоговорная ответственность —
институт, рассмотренный в п. 5871 настоящего Учебника1 2.
1089. Строго личный характер деликтного правоотношения. Правоот-
ношение по возмещению имущественного вреда является строго личным,
причем как с пассивной, так и с активной стороны. Оно прекращается смер-
тью физического и реорганизацией юридического лица, обязанного к возмеще-
нию вреда3. Требования о возмещении причиненного вреда — будь то вред
в строгом смысле имущественный (вред имуществу) либо имущественный
вред жизни или здоровью — со смертью (прекращением) своих обладателей
прекращаются, не переходя ни к универсальным, ни к иным правопреемни-
кам. Изменение личных качеств, лежащих в основании обязанности по воз-
мещению вреда, — снижение или увеличение трудоспособности — изменяет
содержание требования по возмещению вреда (п. 1 и 2 ст. 1090 ГК).
1090. Возмещение вреда, причиненного здоровью (общие положения).
При причинении гражданину увечья или ином повреждении его здоровья
возмещению подлежит: (1) утраченный заработок (доход), который он
имел либо определенно мог иметь; (2) дополнительные расходы, вызванные
повреждением здоровья4 (п. 1 ст. 1085 ГК). Размер утраченного заработка
определяется исходя из среднего месячного дохода, который потерпевший
имел или мог иметь до увечья или иного повреждения здоровья и которого
именно в связи с повреждением здоровья (и вызванной таким поврежде-
нием утратой некоторой части трудоспособности5) он иметь не будет.
1 См. абз. 3 п. 1 ст. 171, п. 1 ст. 172, абз. 2 п. 1 ст. 175, абз. 2 п. 1 ст. 176, п. 3 ст. 177, абз. 2
п. 2 ст. 178, п. 2 ст. 179 ГК.
2 По разъяснению высшей судебной инстанции «к отношениям, связанным с причинением
вреда недобросовестным поведением при проведении переговоров, применяются (!) нормы
гл. 59 ГК РФ с исключениями, установленными ст. 434.1 ГК РФ» (абз. 1 п. 19 постановления
Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7). То есть преддоговорная ответственность — правоотношение
особое, если и подчиняющееся нормам о деликтах, то только в субсидиарном порядке.
3 Исключение составляет обязанность юридического лица по возмещению вреда, при-
чиненного жизни или здоровью, — она переходит на правопреемника или правопреемни-
ков либо капитализируется (п. 1 ст. 1093 ГК; постановления ЦИК СССР и СНК СССР
от 23.11.1927 и Правительства РФ от 17.11.2000 № 863), а также обязанность возмещения
вреда, причиненного жизни или здоровью малолетними и недееспособными: она может
быть возложена судом на них самих в случае смерти лица, ответственного за этот вред (п. 4
ст. 1073, п. 3 ст. 1076).
4 В том числе расходы на амбулаторное, стационарное и санаторно-курортное лечение,
дополнительное питание, лекарства, протезирование, посторонний уход, специальные транс-
портные средства, подготовку к другой профессии.
3 См. Правила установления степени утраты профессиональной трудоспособности
в результате несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, утв.
постановлением Правительства РФ от 16.10.2000 № 789.
340
Соответственно, размер подлежащего возмещению утраченного заработка
зависит от правильного определения (а) его состава (п. 2 ст. 1086) и (б) сте-
пени утраты трудоспособности — профессиональной или (если потерпев-
ший таковой не имел, то) общей. Дополнительные расходы возмещаются
при доказательстве потерпевшим (а) факта их понесения, (б) размера
и (в) необходимого характера. Причинитель вреда может доказывать, что
(а) трудоспособность потерпевшего восстановилась и (или) что (б) в соот-
ветствующей помощи нет надобности или (в) ее можно получить за мень-
шую плату либо бесплатно.
1091. Возмещение «трудового» вреда. Объем и размер возмещения
вреда, причиненного трудовым увечьем или профессиональным заболева-
нием, определяются нормами Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ
«Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на про-
изводстве и профессиональных заболеваний». Его основная задача —
гарантировать потерпевшим возмещение «трудового» вреда, «разложив»
его на плечи всех работодателей (потенциальных пассивных участников
деликтно-трудовых отношений) в квази-страховом порядке, собрав необхо-
димые для этого денежные суммы заранее и аккумулировав их в распоря-
жении третьего лица — Фонда социального страхования (финансово-кре-
дитного учреждения при Правительстве РФ). Объем и размер возмещения
вреда, определенные по этому Закону, не могут быть меньшими, чем те,
право на которые дает ст. 1085 ГК (п. 2 ст. 1 Закона); законом или соглаше-
нием они могут быть только увеличены.
1092. Возмещение вреда, причиненного здоровью несовершеннолет-
них. Несовершеннолетние могут не иметь самостоятельного заработка
(доходов), обычно не имеют профессиональной подготовки и в то же
время не допускаются законодательством к выполнению большинства
неквалифицированных работ, такой подготовки не требующих. Из-за
этого вред, причиненный здоровью несовершеннолетнего, нельзя измерить
такими категориями, как «заработок» и «трудоспособность» (см. п. 1090
Учебника)1. Поэтому: (1) всем несовершеннолетним возмещаются допол-
нительные расходы, вызванные повреждением здоровья (п. 1 ст. 1087 ГК),
а (2) несовершеннолетним, не являющимся малолетними, — еще и вред,
причиненный утратой или уменьшением их общей (!) трудоспособности
(п. 2 и 3 ст. 1087). Если бы здоровье малолетнего не было повреждено,
то он приобрел бы с достижением 14 лет общую трудоспособность, а зна-
чит — и возможность зарабатывать. Поэтому с достижением потерпевшим
14 лет на причинителя вреда падает новая обязанность — по (3) возмеще-
нию утраченного заработка вполне или в части.
1093. Возмещение вреда, причиненного смертью. Смерть причиняет
(1) физические и нравственные страдания родным и близким погибшего;
(2) убытки, выражающиеся (а) в расходах на погребение (похороны,
поминки, увековечение памяти покойного и т.п.) и, возможно, (б) в утрате
иждивенцами умершего средств к существованию. Физические и нрав-
1 Но размер возмещения вреда здоровью несовершеннолетнего потерпевшего, имевшего
заработок и (или) профессиональную подготовку, будет определяться по общим правилам.
341
ственные страдания заглаживаются компенсацией морального вреда (см.
§ 5 настоящей главы); расходы на погребение возмещаются лицу, их понес-
шему (ст. 1094 ГК). Право на возмещение вреда, причиненного смертью
кормильца, имеют лица, перечисленные в ст. 10881. Размер этого возме-
щения определяется как доля среднемесячного заработка (дохода) умер-
шего (ст. 1086), приходившаяся на содержание конкретного иждивенца
при жизни потерпевшего (п. 1 ст. 1089): она определяется путем деления
его заработка на число граждан, имевших право на возмещение, увеличен-
ное на 1 (долю самого умершего).
10931. Возмещение вреда, причиненного потерей кормильца. Зако-
нодательство обязывает к возмещению вреда, причиненного одной лишь
только смертью кормильца (см. ст. 1088, 1089 ГК и пред, пункт Учебника).
Но точно такой же вред постигает иждивенцев, если кормилец не погиб,
но его профессиональная трудоспособность утратилась либо существенно
снизилась. Иными словами, потеря кормильца — понятие более широкое,
чем его смерть. Можно было бы предположить, что ст. 1088 и 1089 под-
разумевают право оставшегося в живых бывшего кормильца на взыскание
вреда, причиненного его здоровью, из которого тот и продолжит содержать
своих иждивенцев. Но это толкование серьезно сомнительно1 2 3; к тому же
непонятно, как быть иждивенцев, если бывший кормилец по тем или иным
причинам не взыщет с причинителя вреда причитающегося возмещения.
Признание за бывшими иждивенцами пострадавшего кормильца самосто-
ятельных требований к причинителю вреда существенно лучше обеспечи-
вало бы их интересы.
10932. Возмещение вреда, причиненного потребителю недостатками
товаров (работ, услуг). Такая обязанность существует лишь в том слу-
чае, если ее предметом является вред, возникший в пределах установленного
срока годности {службы) товара (работы, услуг) либо (если срок годности
не был установлен) — до истечения 10 лет? со дня производства товара,
передачи результата работы или окончания оказания услуги (п. 1 ст. 1097
ГК; п. 3 ст. 14 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потреби-
телей»). Но если срок годности (службы) не был установлен, несмотря
на прямо выраженное требование об этом закона, то вред подлежит
1 Это: (1) нетрудоспособные лица, состоявшие на иждивении умершего или имевшие
ко дню его смерти право на получение от него содержания; (2) ребенок (дети) умершего,
родившиеся после его смерти; (3) один из его родителей, супруг либо другой член семьи
(независимо от трудоспособности), который не работает потому, что занят уходом за нахо-
дившимися на иждивении умершего его детьми, внуками, братьями и сестрами, не достиг-
шими 14 лет, либо хотя и достигшими указанного возраста, но по заключению медицинских
органов нуждающимися по состоянию здоровья в постоянном уходе; (4) лица, состоящие
на иждивении умершего и ставшие нетрудоспособными в течение пяти лет после его смерти.
Лица категорий (1), (2) и (4) теряют право на возмещение вреда, причиненного смертью
кормильца, если станут трудоспособными, т.е. в том числе в период с 18 (23) до 55 (60) лет.
2 Хотя бы потому, что суммы, взысканные бывшим кормильцем с причинителя вреда
своему здоровью, не могут быть сочтены его заработком или иным доходом (п. 2 ст. 1085 ГК).
3 Данный срок необходимо отличать от сроков по ст. 477 и 737 ГК: он ограничивает
возможность возникновения требований о возмещении вреда, причиненного недостатками
товара (работы или услуги), в то время как последние суть сроки предъявления требований
о возмещении ущерба, выражающегося в самих недостатках товара (работы или услуги).
342
возмещению всегда, независимо от времени его возникновения. Это правило
применяется и в случаях, когда покупатель (заказчик) не был предуп-
режден о действиях, которые необходимо совершить по истечении срока
годности (службы) в отношении товара (результата работ), о возможных
последствиях их несовершения и не получил полной и достоверной инфор-
мации о товаре, работе или услуге (п. 2 ст. 1097 ГК; п. 3 ст. 14 указанного
Закона).
1094. Возмещение правомерного вреда. Гражданское законодатель-
ство, пользуясь возможностью, «зарезервированной» в п. 3 ст. 1064 ГК,
устанавливает некоторое количество случаев обязательного возмещения
вреда, причиненного правомерными действиями1. С точки зрения своего
содержания правоотношения по такому возмещению ничем не отличаются
от правоотношений деликтных. Однако обычно из-за того, что речь идет
о вреде, причиненном правомерными (!) действиями: (Д) размер возмеще-
ния ограничивается только реальным ущербом] (2) динамика обязанности
возмещения зависит от специфических обстоятельств] а (3) присуждение
к возмещению правомерного вреда не является мерой гражданско-право-
вой ответственности (речь идет о разложении убытков потерпевшего
между несколькими лицами).
1095. Виндикационные правоотношения. Это гражданские охранитель-
ные правоотношения, реализуемые посредством виндикационных притяза-
ний — исков об отобрании предмета утраченного владения от лица, им
владеющего, и о передаче такового истцу. Такие правоотношения направ-
ляются на натуральное возмещение вреда, причиненного нарушением
владения; способом такого возмещения является восстановление владе-
ния индивидуально определенной вещью. Виндикационный иск считают
направленным на защиту права собственности или иного вещного права —
на так называемую петйторную защиту владения. Ей противопоставляют
защиту посёссорную, т.е. защиту владения как такового, независимо от того,
принадлежало ли претерпевшему право на такое владение (см. § 4 гл. 25
Учебника). Такое противопоставление может быть осуществлено лишь
по условиям удовлетворения исков, но не по самому их существу, поскольку
требования о возврате владения в том и другом случае не различаются* 2 * * * * 7 8.
1 Таковы случаи возмещения вреда, причиненного (1) кредиторам юридического лица
при его реорганизации (п. 2 ст. 60 ГК); (2) кредиторам хозяйственного общества при умень-
шении его уставного капитала (п. 5 ст. 90, п. 1 ст. 101) или унитарного предприятия
при уменьшении его уставного фонда (п. 5 ст. 114); (3) дочернему обществу, действовавшему
во исполнение указаний основного (п. 3 ст. 67.3); (4) передачей подложной или поддельной цен-
ной бумаги (п. 2 ст. 147); (5) в результате национализации (абз. 3 п. 2 ст. 235, ст. 306); (6) изъ-
ятия, принудительного выкупа иных подобных оснований (ст. 239.1, 239.2, 240, 241, 242);
(7) судебной отсрочкой продажи заложенного имущества с публичных торгов (п. 2 ст. 350);
(8) правомерным, односторонним изменением условий или отказом от исполнения некоторых
договоров (п. 3 ст. 497, п. 2 ст. 541, ст. 717, п. 2 ст. 731, ст. 782, п. 1 ст. 888, ст. 978, 1003,
1052 и др.); (9) в состоянии необходимой обороны (ст. 1066) или (10) крайней необходимо-
сти (ст. 1067); (11) источником повышенной опасности (ст. 1079); (12) составляющий общую
аварию (гл. XVI КТМ; Йорк-Антверпенские или Дунайские правила по общей аварии) и др.
2 Другими частными случаями виндикационных притязаний будут требования о воз-
врате (выдаче) сохранившегося в натуре имущества гражданина, ошибочно объявленного
судом умершим (ст. 46 ГК), о возврате (выдаче) индивидуально-определенных вещей, О
343
§ 4. Договорная ответственность (п. 1096-1105)
1096. Общие положения. Основаниями возникновения правоотноше-
ний гражданско-правовой договорной ответственности являются акты
нарушения — неисполнения и ненадлежащего исполнения — обязательств,
шире — акты нарушения относительных субъективных гражданских прав.
Такие нарушения влекут возникновение у потерпевшего права требова-
ния, а у нарушителя — обязанности полного возмещения причиненных
убытков (п. 1 ст. 15 ГК; п. 11, 13, 14 постановления Пленума ВС РФ
от 23.06.2015 № 25; п. 1-3 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016
№ 7) с целью поставить потерпевшего кредитора в то положение, в кото-
ром он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим
образом (п. 2 ст. 393) — возместить его положительный или позитивный
договорной интерес1. Кроме того, нарушитель может быть принужден судом
к исполнению обязанности в натуре (ст. 12, 396, 398, 505). Наиболее под-
робным образом регламентируется содержание данных правоотношений
применительно к обязательствам (гл. 25 ГК)* 1 2.
10961. Ограничение полноты договорной ответственности. Из правила
о полном возмещении всех причиненных нарушением обязательства убыт-
ков (см. об этом понятии п. 642, 643 Учебника) существует ряд исключе-
ний — правил об ограничении размера договорной ответственности (п. 1
ст. 400 ГК)3. Чаще всего она ограничивается суммой, на которую понизи-
лась стоимость имущества потерпевшего, т.е. некоторой частью реального
ущерба. Ответственность за нарушение обязательства может быть также
ограничена соглашением сторон, которое должно соответствовать п. 2 ст. 400
ГК, а также п. 6, 7 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7.
10962. Абстрактные убытки4. Норма абз. 1 п. 2 ст. 393.1 ГК, действую-
щая с 01.06.2015, допускает их взыскание за такие нарушения обязательств,
которые послужили основанием для расторжения договоров, их породив-
ших. Законодатель предполагает, что прекращение договора из-за наруше-
ния вытекающего из него обязательства вынуждает потерпевшую сторону
совершить заменяющую сделку, а значит, либо уплатить за необходимый
ей предмет текущую рыночную цену (вместо договорной), либо продать
его по такой цене. Сложившаяся не в пользу потерпевшего разница между
Э переданных по недействительным сделкам в порядке реституции (п. 2 ст. 167), а также
о возврате (выдаче) находки (п. 1 ст. 227) и безнадзорных животных (п. 1 ст. 230); однако
требование о выдаче задержанных безнадзорных животных, заявленное их бывшим (!) соб-
ственником по п. 2 ст. 231, будет уже не виндикационным, а кондикционным притязанием,
поскольку заявляется лицом, не имеющим вещного права на них (бывшим собственником).
1 Ему противостоят убытки, составляющие отрицательный или негативный договорной
интерес (об этом понятии см. п. 6433, 10881 Учебника).
2 См. также: Временная методика определения размера ущерба (убытков), причинен-
ного нарушениями хозяйственных договоров, одобренная Госкомиссией Совета Министров
СССР по экономической реформе 21 декабря 1990 г. и утвержденная письмом Госарбитража
СССР от 28.12.1990 № С-12/НА-225.
3 См. случаи из норм п. 4 ст. 448, п. 1 ст. 547, п. 3 ст. 573, п. 2 ст. 691, ст. 692, п. 1 ст. 693,
ст. 694, п. 2 ст. 777, п. 2 ст. 796, п. 2 и 3 ст. 902, п. 1 ст. 1022, ст. 1052, п. 3 ст. 1063 ГК; ст. 107
УЖТ; п. 7 ст. 34 УАТиГНЭТ; ст. 119 КВВТ; ст. 169 КТМ; ст. 119 Воздушного кодекса и др.
4 О понятии абстрактных убытков уже рассказывалось в п. 6431 Учебника.
344
ценами расторгнутого договора и рынка будет теми самыми абстрактными
убытками, обязанность возмещения которых возлагается на нарушителя
независимо от их действительного причинения и возмещения иных убытков.
10963. Основная проблема договорных убытков. Российское граждан-
ское законодательство традиционно толковалось судами в смысле безус-
ловной необходимости строгого доказывания каждой копейки причиненных
убытков. Этот подход сделал иски о взыскании договорных убытков чрез-
вычайной редкостью. Начало его изменению было положено нормой абз. 2
п. 12 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 251. Очевидно, что эти
разъяснения последовали тем новым веяниям, которые привнесли в Кодекс
новые нормы ст. 393 ГК (в частности, ее п. 5), а также ст. 393.1. Они были
повторены и развиты в п. 4 и 5 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016
№ 7. Когда практика нижестоящих судов придет в соответствие с этими
разъяснениями, иски о взыскании договорных убытков займут свое достой-
ное место в системе охранительных гражданских правоотношений.
1097. Ответственность за просрочку передачи вещей. Просрочка пере-
дачи вещи в собственность, а также по обязательству выполнения работ,
позволяет потерпевшему приостановить исполнение своих встречных обя-
занностей или отказаться от их исполнения. Если они уже исполнены,
то потерпевший вправе требовать либо передачи вещи1 2 3, либо возврата
всего предоставленного ею по договору с его одновременным расторжением
или без такового (по своему выбору). Во всяком случае потерпевший сохра-
няет право взыскать (а) убытки, причиненные нарушением обязательства
и вынужденным расторжением договора, (б) неустойку либо (если предме-
том встречного предоставления были денежные средства) — (3) проценты
по ст. 395. Просрочка передачи вещи в пользование позволяет потерпевшему
отказаться от договора и потребовать возмещения убытков, причиненных
его прекращением, либо (если пользование предполагалось возмездным) —
передачи вещи и возмещения мораторных убытков. Просрочка исполнения
обязательства возврата вещи дает кредитору право считать ее утраченной
и потребовать возмещения причиненной такой утратой убытков.
1098. Ответственность за качество (общие положения). Все недо-
статки вещи, переданной возмездно, возникшие до ее передачи, находятся
на риске передавшего независимо от того, знал ли он о них в момент
передачи3; напротив, тот, кто передал вещь безвозмездно, отвечает только
за свою вину. Ответственность за качество зависит от существенности
1 Он провозгласил, что «...размер подлежащих возмещению убытков должен быть уста-
новлен с разумной степенью достоверности» и что «...в удовлетворении требования о воз-
мещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер
невозможно установить». «В этом случае, — продолжил Пленум, — размер подлежащих
возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя
из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению».
2 Если она является индивидуально определенной и соблюдаются условия ст. 398 ГК.
3 Никаких законных исключений из этого правила у нас не существует, но ничто
не мешает установить их особым, соглашением сторон, которое обычно выражается в условии
договора о передаче вещи «как есть», «со всеми ее недостатками», «на страх и риск поку-
пателя» (продажа антиквариата, иных предметов старины и вообще подержанных вещей
{second hand)).
345
и очевидности недостатков. Существенными называются недостатки,
«...которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат
времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после
их устранения, и другие подобные» (п. 2 ст. 475 ГК); скрытыми назы-
вают такие недостатки вещи, о которых должник не сообщил кредитору
и которые кредитор не мог обнаружить в процессе ее обычной приемки
либо эксплуатации1. На случай обнаружения существенных недостатков
пострадавшему кредитору предоставляется более широкий и разнообразный
арсенал мер воздействия на должника, причем весьма жестких и бескомпро-
миссных. О всяких недостатках получатель вещи должен заявить немед-
ленно по их обнаружении; возможность предъявить претензии по поводу
скрытых недостатков вещи обычно ограничивается некоторым сроком,
исчисляемым после ее передачи.
1099. Ответственность за качество при передаче в собственность.
Передача некачественной вещи во исполнение обязательства, направлен-
ного на перенесение широкого вещного права на нее, позволяет требовать:
либо (1) соразмерного уменьшения ее покупной цены, либо (2) безвоз-
мездного устранения ее недостатков в разумный срок, либо (3) возмещения
своих расходов на устранение таких недостатков, либо (4) ее замены вещью
надлежащего качества, либо (5) возврата уплаченной за нее денежной
суммы с расторжением договора (ст. 475, 518, 557, 565, 567 ГК). Первыми
тремя возможностями приобретатель вещи вправе воспользоваться всегда;
двумя последними — только при существенных недостатках. По общему
правилу (исключая случай приобретения технически сложных товаров)
пользоваться любыми возможностями вправе гражданин-потребитель
(ст. 503); напротив, покупатели по договорам поставки и продажи пред-
приятий не могут пользоваться ни одной из них, не дав продавцу шанса
исправиться (п. 1 ст. 518, п. 4 ст. 565).
10991. Ответственность за качество при передаче вещей во исполне-
ние обязательства производства работ. Весьма близок к только что пере-
численным и арсенал мер, предоставляемых заказчику по договору под-
ряда. Именно: он вправе потребовать либо (1) безвозмездного устранения
недостатков результата работы в разумный срок1 2, либо (2) соразмерного
уменьшения установленной за работу цены, либо (3) возмещения расходов
на устранение недостатков, если право заказчика на их самостоятельное
устранение предусмотрено договором. Если же недостатки результата
работы не были устранены в установленный срок либо являются суще-
ственными и неустранимыми, то заказчик приобретает право (4) отка-
заться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных
убытков (ст. 723 ГК).
1 Данное определение нам дает совокупное толкование норм п. 1 ст. 475, ст. 476,477,503,
563, 565, 580, 612, 629, 693, п. 3 ст. 713, ст. 724, 737, п. 2 ст. 748, п. 6 ст. 753, ст. 755, 756 ГК;
особенно их ср. п. 1-3 с п. 4 ст. 720 Кодекса.
2 Вместо выполнения этого требования подрядчик вправе безвозмездно выполнить
работу заново с возмещением заказчику мораторных убытков и при условии возврата заказ-
чиком ранее переданного ему некачественного результата работы, если по характеру работы
это возможно.
346
1100. Ответственность за состояние вещей1. Кредитор, потерпевший
от предоставления ему вещи ненадлежащего состояния в пользование,
вправе потребовать либо (1) безвозмездного устранения недостатков
вещи, либо (2) возмещения расходов на их устранение1 2, либо (3) соразмер-
ного уменьшения платы за пользование вещью. Вместо предъявления таких
требований кредитор вправе отказаться от договора, а также потребовать
возмещения возникших у него из-за этого, или же непокрытых иными
выплатами, убытков. Но ни одним из этих прав воспользоваться нельзя, без
(а) немедленного уведомления передавшей стороны об обнаруженных недо-
статках и без (б) предоставления ей возможности исправления (п. 1 ст. 612,
п. 2 ст. 693). Что же касается передачи некачественной вещи во исполнение
обязательства ее возврата (выдачи), то она дает потерпевшему кредитору
право потребовать возмещения убытков, обычно — не выше, чем в сумме
ее действительной стоимости.
1101. Влияние очевидности недостатков на право возмещения. Лицо,
потерпевшее от передачи ему некачественных вещей в широкое вещное
право, не может воспользоваться предоставленными ему на этот случай
правами, если недостатки вещи (1) были очевидны или оговорены при ее
передаче либо (2) возникли после ее передачи (п. 1 ст. 476 ГК). Недостатки,
обнаруженные в течение гарантийного срока (п. 2 ст. 476), предполагаются
возникшими до передачи вещи, а иные недостатки — после, если не будет
доказано обратное. Передавший некачественную вещь в пользование
не отвечает также за недостатки, которые (3) были заранее известны кре-
дитору, хотя бы и не от должника, либо (4) должны были быть обнаружены
кредитором во время осмотра вещи при заключении договора или передаче
(п. 2 ст. 612, п. 3 ст. 693). Лицо, возвращающее (выдающее) вещь, отвечает
только за недостатки, прямо оговоренные принимающим в акте, составлен-
ном при ее возврате (выдаче). Транспортным законодательством3 преду-
смотрены случаи неприменения к перевозчику презумпции вины в обра-
зовании недостатков груза.
1102. Морские убытки4. Убытки от повреждения или гибели груза, при-
чиненные перевозчиком намеренно и разумно ради сохранения от общей
опасности судна, фрахта и перевозимого судном груза, признаются общей
аварией (ст. 294 и п. 1 ст. 284 КТМ). Такие убытки распределяются между
владельцем судна, владельцем груза и фрахтователем соразмерно контри-
буционной стоимости судна, груза или фрахта (п. 3 ст. 284, ст. 304), т.е.
не возмещаются перевозчиком как делинквентом, а раскладываются им
по принципам взаимного страхования на всех участников перевозочного
процесса как лиц, заинтересованных (хотя и в различной мере) в благопо-
лучном завершении перевозки. Иные убытки признаются аварией частной.
Их несет тот, кто их потерпел, или тот, кто ответственен за их причинение
(п. 1 ст. 297).
1 О понятии состояния и его соотношении с понятием качества см. п. 969 Учебника.
2 В том числе самостоятельно удержать такую сумму из платы за пользование вещью,
предварительно уведомив об этом передавшую сторону.
3 См. ст. 118 УЖТ, 119 КВВТ, 168 КТМ, ст. 15 УАТ.
4 Сходные нормы применяются и на внутреннем водном транспорте (см. гл. XVII КВВТ).
347
1103. Права возмещения при эвикции. Всякая передача вещи, обреме-
ненной правами третьих лиц, создает угрозу ее изъятия у покупателя —
эвикции. Возмездная передача в собственность дает получателю вещи
право либо (1) на уменьшение ее цены, либо (2) на отказ от договора
и возмещение убытков (п. 1 ст. 460 ГК). Если третье лицо предъявит к воз-
мездному получателю вещи иск о ее изъятии по основанию, возникшему
до передачи этой вещи, то получатель обязан привлечь к участию в деле
того, от кого он эту вещь получил, а последний — вступить в это дело
на стороне получателя1. В случае изъятия вещи у ее возмездного получа-
теля передавший обязан возместить тому понесенные им убытки. Согла-
шение об освобождении или ограничении ответственности за эвикцию
недействительно (ст. 461). Передача вещи, обремененной правами третьих
лиц, в пользование без прямо выраженного предупреждения пользова-
теля об этом обстоятельстве дает последнему право либо (1) отказаться
от договора с возмещением убытков (ст. 613, 694) либо (2) на уменьшение
платы за пользование вещью (ст. 613).
1104. Возмещение за иные нарушения. При нарушениях условий
обязательств об ассортименте, комплектности, комплекте, таре и упа-
ковке вещей применяется следующий принцип: потерпевший кредитор
может реализовать любые права возмещения не иначе, чем при условии
предоставления нарушителю возможности и разумного срока для исправ-
ления. Только в том случае, когда должник не воспользуется такой воз-
можностью, кредитор вправе либо (1) потребовать устранения нарушения,
либо (2) отказаться от договора с возвратом исполненного и с возмеще-
нием убытков, либо (3) реализовать дополнительные возможности, преду-
смотренные законом1 2 3 или договором.
1105. Возмещение по обязательствам приложения труда. Объектив-
ным фактором, позволяющим оценить процесс (!) исполнения данного рода
обязательств, являются определенные договором сроки — начальный, про-
межуточные и конечный. Ответственность за нарушения в процессе труда
строится по правилам о просрочке выполнения работ или оказания услуг
(ст. 405, п. 3 ст. 708 ГК). Просрочка, свидетельствующая о явной (!) невоз-
можности надлежащего исполнения обязательства, позволяет заказчику
отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (ст. 397, п. 2
и 3 ст. 715, ст. 783) либо принять просроченное исполнение с возмещением
мораторных убытков.
§ 5. Компенсационные правоотношения (п. 1106—11124)
1106. Общее понятие и виды. Если ущерб потерпевшего затрудни-
тельно или невозможно возместить, то закон предлагает воспользоваться
иным средством — компенсацией?. Гражданско-правовыми охранитель-
1 Получатель, нарушивший обязанность привлечения к участию в деле, не приобретает
прав на случай, если проиграет процесс; передавший, нарушивший обязанность вступления
в дело, лишается права доказывать неправильность ведения дела получателем (ст. 462).
2 Например, п. 1-4 ст. 468, п. 1 и 2 ст. 480, п. 1 и 2 ст. 482, ст. 519 ГК.
3 О разнице между возмещением и компенсацией — см. п. 395, 1079 Учебника.
348
ними средствами компенсационной природы являются (1) неустойки
(штрафы, пени) (ст. 330—333 ГК), в том числе судебный штраф (астрент)
(п. 1 ст. 308.1); (2) проценты (ст. 395); (3) задаток (ст. 381); (4) обеспе-
чительный платеж или ставка (ст. 381.1, 381.2); (5) договорное возмеще-
ние потерь — indemnity (ст. 406.1); (6) награды и поощрения; компенсации
(7) морального вреда, (8) за нарушения исключительных прав (см. п. 807
Учебника), (9) корпоративные, (10) за действия (бездействия) публичной
власти (ст. 16.1 и Федеральный закон от 30.04.2010 № 68-ФЗ) и (11) анти-
монопольные.
1107. Неустойка. Это определенная законом или договором денежная
сумма, которую должник обязан уплатить в случае нарушения обязатель-
ства (п. 1 ст. 330 ГК). На практике неустоечные требования обычно заме-
няют требования убытков, поскольку неустойку кредитор может взыскать,
не доказывая даже самого факта причинения ему убытков (п. 2 ст. 330).
При этом неустойка обычно не исключает взыскания убытков в части,
ею непокрытой (п. 1 ст. 394); говорят, что неустойка по общему правилу
является зачетной1. Законная неустойка подлежит взысканию независимо
от соглашения сторон, которые, впрочем, вправе своим соглашением уве-
личить ее размер, если закон этого не запрещает (п. 2 ст. 332). Неустоечное
соглашение должно быть заключено, как минимум, в простой письменной
форме под страхом его недействительности (ст. 331)1 2. В случаях явной (!)
несоразмерности своей величины последствиям нарушения обязательства,
т.е. в редчайших, совершенно исключительных случаях, неустойка может
быть уменьшена судом (ст. ЗЗЗ)3 4.
11071. Судебная неустойка (астрент). Согласно п. 1 ст. 308.3 ГК (дей-
ствующей с 01.06.2015) суд вправе по требованию кредитора, в пользу
которого присуждено исполнение обязательства в натуре, присудить также
взыскание с должника денежной суммы на случай неисполнения соответ-
ствующего судебного акта — частного судебного штрафа или астрента^.
Размер астрента определяется судом по началам «справедливости, сораз-
мерности недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недо-
бросовестного поведения». В остальном к нему применяются нормы ГК
о неустойке.
1108. Проценты5. За всякое пользование чужими денежными сред-
ствами — как правомерное, так и неправомерное — надлежит уплачивать
1 Законом или договором могут быть предусмотрены случаи взыскания неустоек вместо
убытков (исключительные и альтернативные) и наряду с убытками (штрафные) (ст. 394 ГК).
2 Существуют законодательные нормы, обязывающие к включению условий о тех или иных
неустойках за нарушение обязательств из договоров определенных типов, обычно связанных
с поставками и подрядами для публичных нужд. Подлежат ли взысканию такие неустойки
при нарушении соответствующих норм, т.е. без включения соответствующих условий в дого-
вор? Закон не дает ответа на этот вопрос, в связи с чем думается, что ответ этот должен быть
отрицательным. Следовательно, в данных ситуациях мы имеем дело с особым типом дого-
ворных, а не законных (!) неустоек со всеми, вытекающими из этой квалификации, послед-
ствиями.
3 См. также п. 69—81 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7.
4 См. об этом институте ст. 7.2.4 Принципов международных коммерческих договоров
УНИДРУА в ред. 2010 г. и п. 28—36 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7.
5 См. об этом понятии п. 993, 997 и 9971 Учебника.
349
так называемые законные проценты по ст. 317.1 ГК, а за неправомер-
ное — также еще и проценты за пользование чужими денежными сред-
ствами по ст. 395. Проценты по ст. 317.1 ГК являются платой за факти-
чески оказанный одним предпринимателем другому коммерческий кредит,
а по ст. 395 — формой возмещения убытков, по отношению к которым они
носят зачетный характер (п. 2), как и неустойка (п. 41, 42, 53, 76 поста-
новления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7). Размер законных процен-
тов определяется ставкой рефинансирования Банка России, а процентов
за пользование чужими денежными средствами — средней ставкой банков-
ского процента по вкладам физических лиц (п. 39, 40 указ, постановления
Пленума ВС РФ).
1109. Задаток. Задаток — это еще одна денежная сумма, только реально
выданная должником по денежному обязательству в счет будущих пла-
тежей. Данная сумма может быть либо (1) присвоена кредитором без
какого бы то ни было встречного предоставления в случае нарушения обя-
зательства лица, давшего задаток, либо (2) возвращена в двойном размере
в случае нарушения обязательства лица, принявшего задаток (п. 2 ст. 381
ГК). В отличие от неустойки, задаток (1) всегда определяется твердой сум-
мой, (2) уплачивается до нарушения и (3) обеспечивает исполнение двух
обязательств. Угроза утраты задатка стимулирует к надлежащему испол-
нению обязательства того, кто его дал, а угроза уплаты в двойном размере —
того, кто его получил.
11091. Обеспечительный платеж (ставка) (ст. 381.1, 381.2 ГК). Суще-
ство данного института заключается в передаче должником по обязатель-
ству определенной суммы денег (известного количества серийных ценных
бумаг или иных вещей, определенных родовыми признаками) его креди-
тору. Последующее исполнение обязательства должником обязывает кре-
дитора к возврату такого платежа, а нарушение — позволяет присвоить
его сумму, засчитав ее в счет исполнения обязательства и (или) в качестве
компенсации за его нарушение1. Изменение размера или прекращение
обязательств, обеспеченных рассматриваемым способом, влечет необходи-
мость довнесения либо полного или частичного возврата обеспечительного
платежа (п. 3 ст. 381.1).
11091 2. Договорное возмещение потерь — indemnity. Новая ст. 406.1 ГК2
позволяет частным лицам договариваться о перераспределении неблагопри-
ятных имущественных последствий практической реализации известных
рисков (п. 1). Подобные договоры могут распределять риски наступления
любых обстоятельств, в том числе не являющихся нарушениями каких бы
то ни было обязательств; достаточно, чтобы их наступление было бы
1 Иными словами, обеспечительный платеж — это понятие, родовое по отношению
к неустойке, задатку, авансу, денежному залогу, задатку, вносимому на торгах и в обеспече-
ние исполнения предварительного договора, блокировке ценных бумаг, условной продаже,
репо и пр. Нечто вроде обеспечительных платежей вносят и участники игр — они делают
взносы, называемые ставками, которые формируют призовой фонд или банк — совокупность
средств для удовлетворения требований выигравших к проигравшим.
2 Разъяснения некоторых аспектов этой нормы — см. в п. 15—18 постановления Пленума
ВС РФ от 24.03.2016 № 7.
350
нежелательным для одной из сторон договора. Существенное условие
у подобных договоров единственное — размер возмещения или порядок его
определения (п. 1). Выплата (получение) договорной суммы возмещения
(а) прекратит соответствующее обязательство, даже если его сумма ниже
размера действительно понесенных потерь, и (б) не создаст кондикцион-
ной обязанности, даже если его сумма превысит их размер. Это означает
неточность наименования выплаты по ст. 406.1 «возмещением»; правильно
ее называть компенсацией.
1110. Компенсация морального вреда1. Содержанием правоотношений,
реализуемых посредством названного правового средства, является денеж-
ное требование лица, потерпевшего моральный вред, клицу, ответственному
за его причинение (ч. 1 ст. 151, п. 1 ст. 1101 ГК). Оно обеспечивается кор-
респондирующей ему обязанностью заплатить денежную сумму в размере,
определенном соглашением сторон, либо (при недостижении) решением
суда. При этом надлежит принять во внимание целый ряд особенностей
конкретного случая1 2. Индивидуальность переживания однотипных ситуа-
ций различными людьми не оставляет возможности применения каких бы
то ни было единообразных подходов к определению размера «моральной
компенсации».
1111. Компенсация за нарушения исключительных прав3. Размер ком-
пенсации этого вида определяется соглашением сторон или судом с учетом
обстоятельств, предуказанных законом, — как предельно общих (см. абз. 3
п. 3 ст. 1252 ГК), так и более конкретных. Так, за нарушение прав автор-
ских (ст. 1301) и смежных (ст. 1311), патентных (ст. 1406.1), а также прав
на товарный знак (п. 4 ст. 1515) и на НМПТ (п. 2 ст. 1537) потерпевший
вправе потребовать по своему выбору вместо (!) убытков компенсации
либо: (1) в размере от 10000 до 5000000 руб., определяемом по усмотре-
нию суда4, либо (2) в двукратном размере стоимости (а) экземпляров про-
изведений, (б) фонограмм, (в) товаров, незаконно маркированных товар-
ным знаком или НМПТ, либо (3) в двукратном размере стоимости права
использования объектов авторского, смежного или патентного (!) права,
либо товарного знака.
1112. Вознаграждения. Вознаграждение — это денежная сумма, выпла-
чиваемая в целях компенсации интереса лица, совершившего определенное
законом, договором или обычаем действие позитивной направленности
для чужой правовой сферы5. Тот, кто совершил подобное действие, вправе
требовать уплаты вознаграждения; тот, чья правовая сфера подверглась
1 О понятии морального вреда — см. п. 642 настоящего Учебника.
2 Перечень таких особенностей — см. в ч. 2 ст. 151, п. 3 ст. 1099, п. 2 ст. 1101 ГК и в абз. 2
п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 24.02.2005 № 3.
3 О понятии и основаниях ее взыскания — см. п. 807 Учебника.
4 Перечень обстоятельств, учитываемых судом при определении размера такой компен-
сации, — см. в п. 43.3 постановления Пленумов ВС и ВАС РФ от 26.03.2009 № 5/29.
5 Таким образом, гражданско-правовые вознаграждения — это частный случай признания
заслуг, наград и поощрений. Наибольшей известностью пользуются поощрительные меры,
установленные законодательством о государственных наградах, о труде, в области социаль-
ного обеспечения, гражданской и военной службы, научной, преподавательской и творческой
деятельности, физкультуры и спорта.
351
позитивному преобразованию, обязан его уплатить. К числу вознаграж-
дений относятся (1) выплаты авторам результатов интеллектуаль-
ной деятельности за предоставленную ими возможность бездоговорного
использования таковых1, вознаграждения (2) лицам, действующим в чужом
интересе без поручения (гл. 50 ГК), за (3) возврат находки (п. 2 ст. 229),
(4) содержание и возврат безнадзорных животных (ст. 232), (5) выдачу
клада (п. 2 ст. 233), (6) бездоговорное спасание на воде ст. 127—136 КВВТ,
ст. 341—350 КТМ), (7) демередж и диспач (ст. 132, 133 КТМ), (8) «гоно-
рары успеха», долги по натуральным обязательствам; (9) различного рода
чаевые, «гостинцы», иные благодарности и подношения (в том числе
взятки) в соответствии с местными обычаями1 2.
11121. Корпоративные компенсации. Корпоративные компенсации
в узком смысле слова — это компенсации стоимости долей участия в кор-
порациях, утраченных их обладателями помимо своей воли (см. ст. 60.2, 65.2
ГК)3. Первый их тип выплачивается при судебном признании реорганизации
корпорации несостоявшейся (подп. 4 п. 2 ст. 60.2); второй — при восста-
новлении корпоративного контроля (п. 3 ст. 65.2; ср. с п. 1 ст. 149.3). Общая
для этих компенсаций черта состоит в равно возможном их присуждении
либо (а) с самих потерпевших (!), в случае удовлетворения их требований
в пользу лиц, за счет которых они были удовлетворены, либо (2) с лиц,
виновных в нарушении прав участия. Стремление нашей практики к вос-
становлению корпоративных прав любыми средствами делает общим пра-
вилом принцип, по которому потерпевшим возвращаются их корпоратив-
ные права, но с них присуждается компенсация лицам, за счет которых
состоялся такой возврат.
11122. Публичные (властные) компенсации за деяния вредонос-
ные, но законные. Базу под взыскание компенсаций этого типа подводит
ст. 16.1 ГК, устанавливающая принцип, согласно которому вред личности
и имуществу, причиненного правомерными (!) действиями государствен-
ных органов, органов местного самоуправления, их должностных лиц,
а также иных лиц, которым делегированы властные полномочия, может
не только возмещаться (что естественно и в чем ничего необычного нет —
1 См. об этом п. 5 ст. 1229, п. 1 ст. 1242, п. 1 ст. 1244, ст. 1245, п. 3 ст. 1255, п. 3 ст. 1263,
п. 2 ст. 1273, абз. 3 п. 4 ст. 1286, п. 1 ст. 1293, абз. 3 п. 2 и п. 4 ст. 1295, п. 3 ст. 1297, п. 5 ст. 1298,
ст. 1326, п. 3 ст. 1345, абз. 3 п. 4 ст. 1370, п. 3 ст. 1371, п. 4 ст. 1372, п. 7 ст. 1373, п. 2 ст. 1408,
п. 5 ст. 1430, п. 4 ст. 1431, п. 2 ст. 1449, п. 1 ст. 1456, п. 4 ст. 1461, п. 3 ст. 1462, п. 4 ст. 1463,
ст. 1548 ГК, а также постановления Правительства РФ о минимальных ставках таких возна-
граждений и порядке их выплаты (от 21.03.1994 № 218, от 17.05.1996 № 614, от 29.05.1998
№ 524 и от 29.12.2007 № 988).
2 Публичная противоправность некоторых из выплат последнего типа никак не должна
мешать признанию права на их истребование частным иском.
3 В широком смысле в их число должны быть включены еще и квази-компенсации, упла-
чиваемые в случаях раздела общей собственности и выдела из нее доли (см. о них ст. 123.16
и п. 7601, 7602, 929 Учебника). Мы называем эти меры квази-компенсациями, поскольку
их сумма всегда может быть точно определена исходя из стоимости имущества, являющегося
предметом раздела или выдела и размера доли в общем имуществе. Такие выплаты (выдачи)
правильно называть не компенсациями, а возмещениями. Ср. с аналогичными по существу
средствами из норм п. 2 ст. 46, ч. 2 и 3 п. 1 ст. 67, п. 1 ст. 78, ч. 1 ст. 80, п. 6 ст. 93, п. 2 ст. 94,
п. 1, 4 ст. 106.5, п. 4 и абз. 2 п. 5 ст. 147.1, п. 2 ст. 167 и др. ГК.
352
см. п. 1094 Учебника), но и компенсироваться. Если согласиться с тем, что
ст. 16.1 выполняет роль общей нормы по отношению к любым случаям при-
чинения вреда правомерными действиями органов публичной власти и их
должностных лиц, то эта норма должна быть субсидиарно применяемой
в случаях, предусмотренных абз. 3 п. 2 ст. 235 и ст. 306, ст. 238, 239, 239.1,
239.2 и 242 ГК.
11123. Публичные (властные) компенсации за деяния незаконные,
но безвредные. Такого общего института нашему законодательству еще
неизвестно, хотя место для него в ГК, очевидно, имеется (см. его ст. 16).
Ныне действуют нормы о компенсации за такие действия органов публич-
ной власти и должностных лиц, которые нарушают право расчета частного
лица на эффективное судебное разбирательство — т.е. на (а) судопроизвод-
ство или на (б) исполнение судебного акта в разумный срок (см. об этом
Федеральный закон от 30.04.2010 № 68-ФЗ). Такая компенсация присуж-
дается в деньгах (п. 1 ст. 2 Закона), а ее размер определяется судом (арби-
тражным судом) (п. 2 ст. 2 Закона). Компенсация типа (а) уплачивается
из средств федерального бюджета, а типа (б) — из бюджета того публично-
правового образования, должностное лицо или орган которого задержали
исполнение судебного акта (п. 2 и 3 ст. 5).
11124. Антимонопольная компенсация. Статью 37 Федерального закона
от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» предполагается допол-
нить новым (четвертым) пунктом, по которому потерпевший от нарушения
антимонопольного законодательства получит право потребовать от нару-
шителя вместо (!) возмещения убытков «...выплаты компенсации в размере
от одного процента до пятнадцати процентов от стоимости товара, реали-
зованного с нарушением требований антимонопольного законодательства,
определяемой по усмотрению суда, исходя из характера правонарушения».
Места для применения компенсации в ситуациях нарушения конкурентного
законодательства как такового нет. Компенсация — это средство защиты
частных прав и реализации охраняемых законом интересов, а не облегче-
ния жизни чиновникам антимонопольного ведомства, которые за более
чем четвертьвековую историю так и не научились выявлять и доказывать
убытки.
§ 6. Кондикционные правоотношения (п. 1113-1118)
1113. Понятие и содержание. Кондикционными называются граждан-
ские охранительные правоотношения, возникающие из факта кондикции —
неосновательного приобретения или сбережения имущества одним лицом
за счет другого1. Тот, кто неосновательно обогатился за чужой счет, ста-
новится пассивным (обязанным) субъектом кондикционного правоотноше-
ния', тот же, за чей счет произошло неосновательное обогащение, занимает
в таком правоотношении место активного субъекта. Его содержанием наше
законодательство (п. 1 ст. 1102, п. 1 ст. 1104, п. 1 ст. 1105 ГК) и господству-
ющая доктрина считают требование о выдаче предмета неосновательного
1 О понятии неосновательного обогащения — см. § 3 гл. 23 Учебника.
353
обогащения в натуре либо о выплате его стоимости и корреспондирую-
щую ему обязанность произвести такую выдачу или выплату.
11131. «Возврат», «возмещение» или «компенсация»? Возврат пред-
мета обогащения никак не может быть содержанием кондикционного
правоотношения, поскольку противоречит существу понятия об обогаще-
нии, предполагающего приобретение {сохранение) прав на свой предмет.
Обогащения просто не будет, если его предмет сохранит признаки, инди-
видуализирующие его как имущество, чужое для обогатившегося лица.
Но применительно к неосновательному обогащению никак нельзя гово-
рить и о возмещении, ибо стоимость предмета неосновательного обогаще-
ния не состоит ни в какой связи с размером вреда, причиненного потерпев-
шему; больше того, вреда (предмета возмещения) вообще может не быть.
Основным вариантом содержания кондикционного правоотношения над-
лежит признать уплату денежной компенсации в размере его стоимости,
определенной по цене во время и в месте, когда и где неосновательное
обогащение состоялось (п. 2 ст. 1105); вспомогательным — выдачу иму-
щества того же количества, рода и качества, что и неосновательно
приобретенное {сбереженное).
1114. Кондикционные доходы и проценты. Факт кондикции приводит
к возникновению в лице потерпевшего также и требования к обогативше-
муся лицу о выдаче последним всех доходов, которые последний извлек
или должен был извлечь из предмета обогащения с того времени, когда
узнал или должен был узнать о его неосновательности (п. 1 ст. 1107 ГК).
Если обогащение было денежным, то правоотношение выдачи кондикцион-
ных доходов трансформируется в правоотношения по уплате процентов,
исчисляемых по правилам ст. 395 (п. 2 ст. 1107), а в части, не покрытой
процентами, — по возмещению убытков. Эти нормы корректируют понятие
неосновательного обогащения, включая в него не только то, что обогатив-
шийся реально получил, но и то, что он должен был бы получить.
1115. Встречные кондикционные притязания. Согласно ст. 1108 ГК
обогатившийся (!) вправе потребовать с потерпевшего (!) возмещения
необходимых расходов и затрат, понесенных им на содержание предмета
обогащения и извлечение из него доходов, с того же момента, с которого
начинает исчисляться срок для определения подлежащих выдаче доходов
обогатившегося. Этого права не имеет лишь тот, кто умышленно удержи-
вал имущество, подлежащее возврату. Законодательство не решает вопроса
о судьбе неотделимых улучшений предмета обогащения, сделанных обога-
тившимся лицом. Думается, что обогатившийся имеет право на возмеще-
ние стоимости только таких неотделимых улучшений, которые произве-
дены им добросовестно, т.е. до тех пор, пока он не знал о неосновательности
своего обогащения.
1116. Регрессные правоотношения. Разновидностью кондикционных
правоотношений являются правоотношения регрессные. Они бывают двух
типов — по компенсации стоимости (1) неосновательно уплаченного, точ-
нее — неосновательно сбереженного одним лицом за счет другого вслед-
ствие платежа этим последним собственного долга, образовавшегося по вине
первого, и (2) недолжно {неосновательно) полученного одним лицом за счет
354
другого. Действующему ГК известен целый ряд случаев возникновения
регрессных правоотношений, главным образом первого типа, т.е. по воз-
врату неосновательно уплаченного1. Классический пример — удовлетворе-
ние магазином требований покупателей по замене некачественных товаров:
оно влечет возникновение у магазина регрессных требований к их постав-
щикам и, быть может, к производителям. Самый известный пример обяза-
тельств выдачи недолжного — ошибочный платеж денежного долга.
1117. Компенсация при ведении чужих дел без поручения. Ведение
чужих дел без поручения дает лицу, их ведшему, право на компенсацию
необходимых расходов и иного реального ущерба, понесенных им в процессе
такой деятельности. Данное право существует безотносительно к тому,
привели ли совершенные им действия к предполагаемому результату
или нет. Единственное ограничение состоит в том, чтобы сумма, подлежа-
щая компенсации, не превышала стоимости того имущества, угроза ущерба
которому была предотвращена (п. 1 ст. 983 и п. 1 ст. 984 ГК). Факт после-
дующего одобрения действий, совершенных в чужом интересе, дает право
совершившему их лицу считать таковые совершенными по договору соот-
ветствующего типа (ст. 982) и требовать возмещения уже всех (не только
необходимых) понесенных им расходов, а также требовать уплаты возна-
граждения, предусмотренного законом, соглашением или обычаями дело-
вого оборота (ст. 985)1 2.
1118. Невозвратное обогащение. Не подлежит возврату по правилам
о неосновательном обогащении имущество, переданное во исполнение обя-
зательства'. (1) досрочно, если условиями обязательства не предусмотрено
иное, либо (2) по истечении исковой давности. Не возвращаются также
(3) заработная плата, приравненные к ней платежи (пенсии, пособия, сти-
пендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты)
и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средств
к существованию', (4) денежные суммы и иное имущество, предоставлен-
ные во исполнение заведомо несуществующего обязательства (ст. 1109 ГК).
Перечисленные акты неосновательного предоставления имеют различное
объяснение и объединяются тем, что их «правособственнические» послед-
ствия не могут быть отменены, а приобретенное по ним имущество ото-
брано у приобретателя, несмотря на неосновательность их наступления.
1 См. п. 1 ст. 147, п. 2 ст. 325, ст. 366, 379, п. 3 ст. 399, ст. 640, п. 3 ст. 885, ст. 1081 ГК.
2 О поощрительных правоотношениях — см. п. 1112 Учебника.
Глава 43
ПРАВА ОЖИДАНИЯ УДОВЛЕТВОРЕНИЯ
§ 1. Понятие и виды (п. 1119—1122)
1119. Ожидание удовлетворения и право ожидания. Юридически обе-
спеченная возможность рассчитывать на предоставление со стороны
определенного лица с целью присвоения предмета этого предоставления,
обеспеченная обязанностью такого предоставления, а в случае ее нару-
шения — угрозой применения мер гражданско-правовой ответственности,
называется правом ожидания удовлетворения или просто правом ожи-
дания. Критерием надлежащего (ожидаемого) предоставления является
достижение определенной цели — удовлетворение определенного интереса
(ожидания) управомоченного лица. Вопрос о совершении определенного
действия здесь отступает на второй план: важно не то, что именно сделает
обязанное лицо, но то, достигнет ли совершенное им действие известной
цели. При этом управомоченное лицо вправе ожидать (но не требовать!)
от обязанного удовлетворения такого интереса (вправе рассчитывать
или надеяться на него), а обязанное должно удовлетворить ожидания
управомоченного, в том числе определить состав и существо необходимых
действий самостоятельно.
1120. Ожидание и требование: сходства и различия. Предметом
ожидания является юридически обязательное положительное действие,
направленное на достижение определенной цели. Для того же, чтобы поло-
жительное действие стало содержанием обязательства (требования), оно
само — с точки зрения своего содержания — должно быть определенным.
Нельзя требовать «пойти туда — не знаю куда и принести то — не знаю
что»1. Соответственно, чем ниже степень ясности вопроса о том, на что
именно, на какие конкретно действия активный субъект вправе притя-
зать, тем больше оснований перестать говорить о требовании и начать
рассуждать об ожидании достижения определенной цели — удовлетворе-
ния известного частного интереса (не важно, какими именно действиями).
Разумеется, мерой определенности действия в конечном счете предопреде-
ляется и возможность судебного понуждения к его совершению в натуре.
1 Употребления «одиноких» глаголов действия в повелительном наклонении — «Иди!»,
«Беги!», «Бери!», «Делай!» — некоторые языки просто не допускают, требуя конкретизации
того, что именно нужно — куда нужно идти или бежать, что взять или сделать. Ср. с глаго-
лами бездействия’. «Перестань!», «Молчи!», «Остановись!» и т.д., которые употребляются без
всяких ограничений и уточнений.
356
Действия, содержательно неопределенные, предметом такого понуждения
быть не могут.
11201. Неопределенность действия как качество, несовместимое
с понятием обязательственного требования. О наличии или отсутствии
действия, составляющего содержание требования, всегда можно судить
точно; суждение же по вопросу о том, привело ли действие к удовлетво-
рению того или иного частного интереса, может быть только предположи-
тельным. Делая подобные — не вполне определенные для кредитора — дей-
ствия содержанием обязательств (требований), законодатель вынужден
создавать презумпцию того, что совершение действий, по своим внешним
признакам составляющих исполнение обязательства, действительно было
надлежащим исполнением, причем безотносительно к тому, был ли с помо-
щью этих действий удовлетворен кредиторский интерес или нет. В резуль-
тате понятие обязательства становится внутренне противоречивым.
С одной стороны, оно создается именно как правовая форма удовлетворе-
ния определенных имущественных интересов кредитора; с другой — обяза-
тельства признаются исполненными надлежащим образом просто потому,
что должник их исполнял; вопрос же о том, получил ли при этом удовлетво-
рение тот кредиторский интерес, ради которого обязательство возникло,
вовсе не выясняется.
112О2. Невозможность и ненадобность точного установления факта
исполнения некоторых «требований». Итак, классические обязательства
таковы, что критерием их исполнения служит внешне видимое поведение
должника — совершение (или несовершение) им определенных действий.
Этот факт должен быть таким, чтобы его, с одной стороны, всегда возможно,
а с другой — необходимо точно установить (каким именно образом — это
уже другой вопрос1)- В действительности же отследить, установить и как бы
то ни было задокументировать совершение действий, традиционно счита-
ющихся исполнением некоторых «обязательств» (в том числе энергоснаб-
жения, выполнения некоторых видов работ и услуг), не всегда возможно,
а чаще всего и не нужно. Почему? Потому что критерием их исполнения
является не внешне видимое поведение должника, ъ удовлетворенный (или,
наоборот, ущербленный) интерес кредитора — достигнутая или не достиг-
нутая им известная цель, сбывшиеся или, напротив, не оправдавшиеся его
ожидания, расчеты, надежды.
11203. Бессмысленность предъявления некоторых «требований».
Отличительным качеством классического обязательственного требования
является возможность понуждения к его натуральному исполнению после
нарушения. Даже просрочка в исполнении или иное нарушение обяза-
тельства, как правило, не обессмысливает его: кредиторы если и не всех,
то подавляющего большинства обязательств руководствуются принци-
пом «лучше поздно, чем никогда». Но существуют такие обязанности,
неисполнение или ненадлежащее исполнение которых их последующим
1 О чем говорит, к примеру, то, что вещь, составляющая предмет обязательства, нахо-
дится у кредитора? По всей видимости, данное обстоятельство есть основание к предполо-
жению о том, что эту вещь ему передал должник. Проводка по банковским счетам также
свидетельствует о совершении одним лицом платежа в адрес другого лица.
357
исполнением (хотя бы и надлежащим) заглажено быть никак не может.
Самый яркий пример — нарушение преддоговорных обязанностей', после-
дующее их исполнение никак дела не поправит, ибо не отменит договора,
если он все-таки был заключен, и не создаст договора, если его заключе-
ния не было. Действия, совершения которых требовать бессмысленно,
очевидно, должны составлять содержание не обязательств, а иных право-
отношений — правоотношений ожидания, а не требования.
1121. Виды прав ожидания. В состоянии ожидания, оформляемом
одноименным субъективным правом, находятся, вероятно, участники
множества самых разнообразных отношений, традиционно относимых
господствующей доктриной к категории обязательств и элементам право-
порядка. Мы не ставили своей задачей выявление исчерпывающего круга
таких отношений, полагая, что, во-первых, она — не совсем для Учебника,
а во-вторых — что наша попытка обособления прав ожидания в отдельную
категорию субъективных прав должна выдержать хотя бы минимальную
проверку. Поэтому в настоящий момент мы посчитали достаточным изло-
жить материал лишь о тех отношениях, принадлежность которых к кате-
гории прав ожидания у нас, по крайней мере, сомнений не вызывает. К их
числу относятся правоотношения: (1) гарантийные; (2) информационные
и (3) преддоговорные.
1121 к Гарантийные правоотношения. В них состоят кредиторы по обя-
зательствам, обеспеченным кредитоспособностью посторонних лиц —
залогодателя, поручителя, гаранта, комиссионера — субъекта делькредере,
а также лиц, подписавших трассируемые документы, — трассантов, чеко-
дателей, индоссантов и авалистов. Такие кредиторы ожидают, что пере-
численные лица (стремясь избежать обращения взыскания на собственное
имущество и используя всю степень своего влияния на должника), сделают
все возможное для того, чтобы гарантированное ими обязательство было
исполнено. Но что же именно они сделают? — зависит от обстоятельств
каждого конкретного случая и ни законом, ни обычаем, ни соглашением
сторон, ни решением суда исчерпывающим и определенным образом опи-
сано быть не может. Кредиторы судят об их надлежащем или ненадлежа-
щем поведении по одному-единственному факту — будет ли нарушено
обеспеченное обязательство или нет? Подобное поведение, следовательно,
может составлять предмет одного только ожидания активного субъекта,
облеченного в правовую форму, — предмет его защищенного правом рас-
чета и «юридической надежды», — но никак не может быть им требуемо,
подобно передаче вещи или уплате денег.
11212. Информационные ожидания. В них состоят, главным образом,
граждане-потребители, рассчитывающие на то, что «избранные» ими
продавцы товаров (исполнители работ и услуг) по своей инициативе
предоставят им всю информацию о себе, изготовителе товара и самом
товаре (своих работах и услугах), а также сделают все возможное для обе-
спечения комфортных условий использования приобретенного товара.
На преддоговорное или периодическое предоставление некоторых видов
информации и связанных с нею услуг (консультаций, обучения и иной
помощи) рассчитывают и некоторые коммерсанты, участвующие, в част-
358
ности, в отношениях коммерческого представительства и агентирования,
дистрибьюторских (дилерских) и франчайзинговых (см. п. 1063-10643
Учебника). Далее российский законодатель возлагает ряд информацион-
ных обязанностей на органы публичной власти', граждане вправе рассчи-
тывать, что они предоставят им минимально необходимую информацию
об их правах, свободах, правовом положении и обо всех тех обстоятель-
ствах, которые могут угрожать их жизни, здоровью, свободам или правам.
И, наконец, обязанности по предоставлению некоторых видов информа-
ции возлагаются на участников корпоративных и иных сходных с ними
отношений, облекаемых, однако, в особую правовую форму, о которой
будет рассказано в гл. 45 Учебника.
11213. Пред- и постдоговорные ожидания. Они связывают, как это ясно
из самого их наименования, участников преддоговорных контактов, ожи-
дающих друг от друга не только законопослушного, но еще и добросовест-
ного поведения, в том числе рассчитывающих (!) на ведение переговоров
с действительным намерением заключить договор (а не бросить их в после-
дующем на полпути), на воздержание от выдвижения заведомо неприем-
лемых предложений, от затягивания переговоров, произвольного выхода
из них и прочих подобных действий. Верно и то, что заключение большин-
ства договоров не сводится к созданию одних только обязательственных
правоотношений — требований; наряду с ними создаются и постдоговор-
ные ожидания. Среди них — ожидание добросовестного поведения, делового
сотрудничества и взаимной помощи при исполнении обязательств, инфор-
мирования другой стороны об обстоятельствах, угрожающих ее правовой
сфере, принятия мер по предотвращению и уменьшению убытков другой
стороны, не худшего отношения к себе, чем к другим кредиторам по одно-
родным обязательствам, и т.п.
11214. Ожидания воздержания. Весьма возможно, что правом ожидания
обладают также «кредиторы» (активные субъекты) правоотношений, кото-
рые в литературе обычно называются обязательствами с отрицатель-
ным содержанием. Такие «кредиторы» вправе рассчитывать (надеяться)
на то, что пассивный субъект не станет совершать действий, направлен-
ных на достижение известной цели (или иначе определенного известного
рода), которое он мог бы (имел бы право) совершить, кабы к обратному
не обязался, — действий, которые могли бы стать для управомоченного
лица препятствием в достижении определенных целей. Так, невозможно
описать с помощью требований содержание соглашений о воздержании
от конкуренции, заключаемых принципалами со своими дистрибьюторами,
ибо способы рыночного соперничества столь разнообразны, что преду-
гадать и положительно запретить их все наперед абсолютно невозможно.
Но можно точно описать тот результат, к которому стремятся стороны
такого соглашения: их клиенты не должны оказаться в ситуации выбора,
у кого из них интересующие товары купить.
1122. Место прав ожидания в системе относительных прав. Основные
черты всех четырех типов правоотношений ожидания суть следующие:
управомоченный вправе ожидать того (надеяться, рассчитывать на то), что
обязанное лицо (1) совершит все требующиеся с него по характеру обо-
359
рота для достижения определенной цели — удовлетворения интереса упра-
вомоченного лица — действия] (2) сделает это по своей инициативе, без
особого кредиторского требования или напоминания об этом; (3) с соблю-
дением (в предусмотренных законом или договором случаях) требований
о субъектах, предметах, способах, времени и месте совершения действий.
Соответственно, риск всякого (включая случайное) недостижения цели
правоотношения ожидания (4) всецело падает на лицо обязанное. Управо-
моченному не нужно доказывать, что обязанный чего-то не сделал, равно
как и обязанному не поможет тот аргумент, что он сделал «все возможное»
для исполнения — это не имеет значения. Важно, что такое радение все-
таки не завершилось успехом — не принесло удовлетворения интереса
управомоченного лица.
§ 2. Гарантийные правоотношения (п. 1123-11302)
1123. Понятие и виды. Гарантийным называется правоотношение,
управомоченный субъект которого вправе ожидать, что обязанное лицо
гарантирует (обеспечит) совершение третьим (посторонним) лицом
определенных действий либо наступление или ненаступление определен-
ных событий. Обязанное лицо должно приложить все усилия (совершить
все зависящие от него действия) для достижения соответствующей цели.
Нарушение данной обязанности наделяет управомоченное лицо различ-
ными, предусмотренными законом и сообразными случаю возможностями,
а в части, не покрытой их реализацией, — требованием о возмещении при-
чиненного убытка. Российское законодательство позволяет выделить сле-
дующие виды гарантийных правоотношений'. (1) из предоставления залога
в обеспечение долга третьего лица; (2) поручительства; (3) из независи-
мых гарантий; (4) обеспечивающие исполнение обязательств по ценным
бумагам; (5) регрессные из трассированных документов] (6) комиссион-
ные ручательства (делькредере); (7) правоотношения по гарантии каче-
ства товара и чистоты титула. С недавних пор роль гарантийных могут
выполнять также правоотношения (8) возмещения потерь на случай насту-
пления определенных обстоятельств — таких, как акты действия или без-
действия третьих лиц (см. ст. 406.1 ГК и п. 11092 Учебника).
1124. Залог в обеспечение долга третьего лица1. Залог, который обе-
спечивает обязательство не самого залогодателя, а третьего лица, эти
правоотношения дополняются возможностью кредитора обеспеченного
залогом обязательства рассчитывать на исполнение этого обязатель-
ства лицом, которое не является должником по нему (залогодателем).
Если к должнику кредитор имеет нормальное требование об исполне-
нии обязательства, то к залогодателю у него подобного требования нет
и не может быть — должником по обеспеченному (основному) обязатель-
ству он не является. В то же время, имея в виду его интерес предотвра-
тить обращение взыскания на заложенное имущество, кредитор вправе
ожидать, что тот, кто залогом своей вещи обеспечил чужое обязательство,
1 О понятии залога см. п. 793—7942 Учебника.
360
(1) сделает все возможное для того, чтобы оно было исполнено, в том числе
(2) исполнит его сам, несмотря на то что должником по нему не состоит.
Осуществление последнего ожидания приводит (а) к признанию пред-
ложения исполнения таким, что предложено надлежащим (не третьим,
в смысле п. 1 ст. 313 ГК!) лицом, и возникновению кредиторской обязан-
ности (ст. 406) его принять; (Ь) к приобретению кредитором безусловного
права на предмет принятого исполнения (без перспективы его возврата
в качестве неосновательно полученного — см. п. 4 ст. 1109) и (с) к субро-
гации (переходу) права по основному обязательству к исполнившему
залогодателю (подп. 3 п. 1 ст. 387 ГК).
1125. Правоотношения поручительства. Поручительством называется
такое гарантийное правоотношение, содержанием которого является воз-
можность кредитора рассчитывать на совершение поручителем таких
действий, которые приведут к надлежащему исполнению основного (обе-
спеченного поручительством) обязательства. Эта возможность обеспечи-
вается обязанностью поручителя сделать все возможное для достижения
названной цели — начиная с вербального и имущественного воздействия
на должника по основному обязательству и кончая самостоятельным
(инициативным и производимым за свой счет) исполнением этого обя-
зательства1. Это — регулятивная обязанность, лежащая на поручителе.
Если описанная цель — надлежащее исполнение основного обязатель-
ства — не достигнута, то это свидетельствует о правонарушении со стороны
поручителя: поручитель нарушает возложенную на него регулятивную
обязанность. Последствием такого правонарушения является возложение
на поручителя охранительной обязанности претерпевания мер гражданско-
правовой ответственности по п. 2 ст. 363 ГК.
1126. Правоотношения из независимых гарантий. Гарантией называ-
ется документ, удостоверяющий факт совершения должником (гарантом)
сделки по принятию на себя охранительного обязательства уплатить
определенную денежную сумму кредитору (бенефициару) по предъявлении
последним письменного требования и соблюдении определенных условий —
предъявлении самой гарантии и перечисленных в ней документов. При-
нятие подобного обязательства осуществляется гарантом по соглашению
с третьим лицом (принципалом), являющимся должником бенефициара,
и направлено на то, чтобы обеспечить интерес кредитора в получении
денежного удовлетворения определенной суммы в случае нарушения обя-
зательства принципала. Независимой называется гарантия, право по кото-
рой может быть реализовано «...независимо от того основного обязатель-
ства, в обеспечение которого она выдана» (ст. 370, а также п. 2-4 ст. 376,
ст. 378 и 379 ГК). До 01.06.2015 нашему ГК был известен единственный
вид независимых гарантий — так называемые банковские гарантии, способ-
ностью к выдаче которых обладают кредитные и страховые организации;
1 Такую возможность поручителю предоставляют, во-первых, специальные нормы
ст. 364—366 и п. 3 ст. 367 ГК, а во-вторых — субсидиарно применяемые к данному случаю
общие нормы ст. 313 ГК (ее п. 2 позволяет поручителю исполнить основное обязательство
без согласия должника, а ее п. 1 обязывает кредитора принять такое исполнение, несмотря
на то, что оно предложено третьим — посторонним обязательству — лицом).
361
ст. 115—117 БК добавляли к ним еще гарантии государственные и муници-
пальные. С 01.06.2015 нормы § 6 гл. 23 Кодекса регламентируют независи-
мые гарантии в целом, выдаваемые коммерческими организациями.
1127. Правоотношения, обеспечивающие исполнение обязательств
по ценным бумагам. Нормами ст. 27.2-27.5 Федерального закона «О рынке
ценных бумаг» регулируются отношения, направленные на обеспечение
исполнения обязательств из ценных бумаг — облигаций (облигационных
обязательств). По мнению законодателя, такое обеспечение может осу-
ществляться при помощи залога (в том числе, как это следует из абз. 2 п. 1,
п. 3 и 4 ст. 27.2 и п. 8 ст. 27.3 Закона, имущества третьего лица), пору-
чительства, банковской, государственной либо муниципальной гарантии.
Содержание таких обеспечительных отношений ничем не отличается
от содержания одноименных правовых связей общегражданского назна-
чения — во всяком случае, ничего иного Закон не определяет. Следова-
тельно, участники таких отношений — т.е. лица, предоставившие обеспе-
чение, и кредиторы — связаны друг с другом правоотношениями ожидания
удовлетворения', держатели облигаций (кредиторы) вправе ожидать, что
лица, предоставившие обеспечение, приложат все усилия для того, чтобы
их кредиторский интерес был надлежаще удовлетворен, в том числе (если
это потребуется) путем исполнения облигационных обязательств самим
обеспечителем, а не их должником.
1128. Гарантийные правоотношения из трассированных документов1.
Нашему законодательству известно три типа трассированных докумен-
тов — векселя, чеки и аккредитивы. К числу участников правоотношений
из них относятся (1) тот, кто подписал переводной вексель или чек, — вексе-
ледатель (трассант) или чекодатель; (2) тот, кто подписал оборотную пере-
даточную надпись (индоссамент) на простом или переводном векселе либо
на чеке; (3) тот, кто подписал аваль за трассанта, чекодателя или индос-
санта, и (4) банк — эмитент безотзывного денежного аккредитива, а также
банк, который его авизовал, добавив при этом свое подтверждение (см.
п. 2 ст. 869, п. 2 и 3 ст. 872 ГК). Перечисленные субъекты — при всех тех
внешне им присущих различиях, которые кажутся весьма принципиаль-
ными, — на самом деле находятся в идентичном правовом положении:
все они обязаны к тому, чтобы гарантировать или обеспечить платеж
(а по переводному векселю — также и акцепт) со стороны плательщика,
причем безотносительно к тому, обязан ли к такому платежу сам платель-
щик (как, например, векселедатель простого или акцептант переводного
векселя) или нет (как трассат, плательщик по чеку или аккредитиву). Тот,
кто трассирует, индоссирует, авалирует (вексель или чек) либо подтверж-
1 Трассированными называются документы, обращенные к кредитоспособности третьего
лица. Так, переводной вексель (тратта или римесса) представляет собой предложение век-
селедателя (трассанта) плательщику (трассату) уплатить определенную денежную сумму
первому векселедержателю (ремитенту); чек и аккредитив — аналогичные приказы чекода-
теля (приказодателя) плательщику (банку, банку-эмитенту). Трассированная природа про-
стых векселей не очевидна, поскольку способна проявить себя не ранее, чем вексель будет
снабжен хотя бы одним оборотным индоссаментом. Такой индоссамент и выполнит роль
«обращения» индоссанта к кредитоспособности третьего (по отношению к нему) лица — век-
селедателя.
362
дает денежный аккредитив, обязуется приложить все усилия для того,
чтобы удовлетворить интерес законного держателя документа в обраще-
нии такого документа без эксцессов и в получении платежа по нему в соот-
ветствии с его условиями. Эта обязанность обеспечивает содержательно
соответствующие ей ожидания законного держателя.
1129. Правоотношения из актов ручательства (делькредере). О воз-
можности принятия на себя комиссионером ручательства перед комитен-
том за исполнение заключенной в его интересах сделки с третьим лицом
со стороны этого последнего, а также о наименовании акта такого руча-
тельства словом делькредере действующий ГК лишь упоминает (п. 1 ст. 991,
п. 1 ст. 993, ст. 1001), никак не регулируя отношений, из такого ручатель-
ства возникающих. Эти упоминания позволяют нам достоверно установить
только то, что, во-первых, такое ручательство не предполагается — оно
должно быть либо прямо предусмотрено соглашением комитента с комис-
сионером, либо признается принятым на себя комиссионером, не проявившим
должной осмотрительности в выборе контрагента по сделке, заключенной
им в интересах комитента (п. 1 ст. 993), и, во-вторых, то, что оно пред-
ставляет собой самостоятельный институт (по крайней мере, не явля-
ется частным случаем поручительство). Акт делькредере является осно-
ванием возникновения права комитента ожидать от комиссионера того,
что тот предпримет все возможные и законные меры для исполнения сделки,
заключенной им с третьим лицом в интересах и по поручению комитента.
Комиссионер обязан удовлетворить такие ожидания, при необходимо-
сти — предоставив комитенту то, что должен был бы получить от третьего
лица, самостоятельно и за свой счет.
ИЗО. Гарантия качества вещи и чистоты титула (общие положения).
Любое возмездное предоставление вещи или права предполагает принятие
на себя лицом, учинившим такое предоставление, гарантийной обязанно-
сти в отношении качества предмета предоставления, обеспечивающей
ожидания приобретателя вещи (право) надлежащего качества предмета
предоставления. Несомненно, что принимая на себя подобное обязатель-
ство (передать вещь или право), должник действительно обязуется, среди
прочего, к тому, чтобы передаваемая вещь соответствовала условиям
обязательства о качестве (состоянии), а предоставляемое право (в том
числе право на передаваемую вещь) было бы действительным и свободным
от притязаний третьих лиц. Нарушение этих обязанностей влечет при-
менение к должнику мер гражданско-правовой договорной ответственно-
сти1. Но столь же несомненно и то, что основанием такой ответственности
является не столько само обязательство и его нарушение, сколько возмезд-
ный характер акта предоставления вещи или права. Выходит, что обязан-
ность лица, передающего вещь, гарантировать (обеспечить) ее надлежащее
«физическое и юридическое качество» (состояние) имеет самостоятель-
ный характер и в состав обязательства по передаче вещи (если оно нали-
чествует) не включается; то же самое можно сказать и в отношении лица,
предоставившего то или другое право.
1 См. п. 1098—1101, 1103 Учебника.
363
ИЗО1. Гарантия качества вещи. Ее содержание уже было предметом
нашего рассмотрения; здесь достаточно отметить, что рассматриваемые
отношения облекаются в форму не активных требований, но пассивных
ожиданий получателя вещи. Ожидания эти распадаются на два следую-
щих типа. Во-первых, получатель вещи вправе ожидать, что она будет
пригодна для использования в соответствии с ее целевым назначением,
определенным существом вещи или условиями договора, т.е. того, что
вещь не только находится в исправном состоянии в момент ее передачи,
но и будет находиться в таковом (не испортится, не сломается, не выйдет
из строя) в течение известного времени, называемого сроком годности
(для так называемых тленных вещей, прежде всего продовольственных
товаров и лекарств) или сроком службы (для иных товаров). Такие ожи-
дания принадлежат только возмездным приобретателям вещи в собствен-
ность или пользование. Во-вторых, получатель вещи вправе ожидать без-
вредности и безопасности вещи, т.е. надеяться (рассчитывать) на то, что
вещь не проявит каких-либо опасных свойств, способных причинить вред
данному получателю вещи, посторонним лицам и (или) их имуществу. Эти
ожидания, как правило, ограничиваются в своем существовании сроком
годности или сроком службы вещи и принадлежат любым лицам, владею-
щим соответствующими вещами.
ИЗО2. Гарантия чистоты титула. Лицо, возмездным образом приобрета-
ющее право (титул) в порядке транзитивного или конститутивного право-
преемства, вправе ожидать, что такое право на момент его приобретения
(а) является наличествующим и действительным (возникшим из действи-
тельной сделки) и (Ь) что отсутствуют какие-либо притязания третьих
лиц, ограничения или обременения, позволяющие прекратить это право,
изменить его содержание или воспрепятствовать его осуществлению, кроме
тех, что были или должны были быть известны приобретателю. Данные
ожидания (надежды, расчеты) обеспечиваются обязанностью лица, предо-
ставляющего титул, оправдать их, т.е. предоставить право именно того
содержания, состояния, условий существования и осуществления, которые
имел в виду его добросовестный приобретатель.
§ 3. Информационные правоотношения (п. 1131-1135)
1131. Общее понятие. Информационным называется правоотношение,
управомоченный субъект которого вправе ожидать, что обязанное лицо
предоставит ему, при наступлении определенных законом условий, исчерпы-
вающую информацию по определенным вопросам, дабы управомоченное лицо
получило бы возможность компетентно определить линию своего будущего
поведения, например, судить о том, следует ли ему заключать определен-
ный договор, как правильно эксплуатировать приобретенный товар и т.п.
Обязанное лицо должно снабдить контрагента соответствующей информа-
цией или предоставить ему возможность самостоятельного с ней ознаком-
ления таким образом, чтобы добросовестно действующий управомочен-
ный не ошибся в принятии решения по интересующему его вопросу. Лицу,
364
пострадавшему от нарушения такой обязанности (принявшему ошибочное
решение из-за недостатка ожидаемой информации), закон вручает требова-
ние о полном возмещении убытков и (иногда) некоторые специальные воз-
можности.
1131Г Виды информационных правоотношений. Существует несколько
видов информации, ожидаемое предоставление которой облекается в форму
гражданских правоотношений; сообразно с ними можно классифицировать
и сами эти последние правоотношения по предоставлению информации:
(1) потребительского назначения (ст. 495, 497, 498, 732 и 736 ГК, а также
п. 4 ст. 7, ст. 8-12, п. 3 ст. 14, п. 4 ст. 19, п. 3 ст. 20, ст. 22, п. 2-4 ст. 26.1
Закона РФ «О защите прав потребителей»); (2) коммерческого свойства
(в российском законодательстве этот вопрос почти не проработан, поэтому
пока см. п. 1063-10643 Учебника, а затем материал, на который сделаны
ссылки ниже); (3) о правах, обязанностях и свободах (т.е. о юридическом
положении) частных лиц (п. 2, 3 и 8 ст. 8 Федерального закона от 27.07.2006
№ 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите
информации»); (4) о чрезвычайных ситуациях природного, техноген-
ного и социального свойства, о мерах, принимаемых в связи с таковыми
и по защите от таковых (ст. 6 Федерального закона от 21.12.1994 № 68-ФЗ
«О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного
и техногенного характера»).
1132. Соотношение со смежными правовыми формами. Предостав-
ление информации может быть действием, составляющим содержание
не только собственно информационных, но и иных правоотношений. Так,
предоставление информации может составлять существо исполнения
(1) кредиторских обязанностей, а также (2) реакцию на элементы внутри-
системной (например, корпоративной) правоспособности. Эти типы юри-
дических отношений не следует смешивать с теми, что рассматриваются
в настоящем параграфе. Разница заключается в следующем. Кредиторская
обязанность не оформляет самостоятельного интереса получающей инфор-
мацию стороны в таком получении: и содержание, а зачастую и отсутствие
информации ему безразлично. Лицом, заинтересованным в предоставле-
нии информации в рамках кредиторской обязанности, является тот, кто ее
предоставляет, а не тот, кто ее получает. Информация же, предоставляемая
и распространяемая (раскрываемая) в рамках корпоративных отношений,
касается правового положения, имущества и хода дел корпорации (право-
вой, имущественной и внешней стороны ведения общих дел), в то время
как в рамках информационных отношений раскрывается информация
о лицах, имеющих право расчета на ее получение.
1133. Права ожидания потребительской информации. Правом рассчи-
тывать на предоставление информации данного рода обладает потреби-
тель — потенциальный контрагент по публичным договорам; лицом, обя-
занным ее предоставить, — субъект предпринимательской деятельности,
предлагающий товары, работы или услуги неопределенному кругу лиц (далее
для краткости именуемый продавцом), с которым потребитель вступил
в переговоры о заключении договора соответствующего вида. Потребитель
вправе ожидать, что продавец обеспечит его всеми сведениями, необходи-
365
мыми для правильного принятия решения — приобретать ли ему (потреби-
телю) тот или иной товар (работу, услугу) или нет. Потребитель вправе
ожидать предоставления ему продавцом трех следующих видов информа-
ции — (а) объектной, т.е. информации о товаре (работе или услуге) — целе-
вом назначении, потребительских свойствах, особенностях использования,
транспортировки, ухода, хранения и пр. (п. 1 ст. 495, п. 1 ст. 732, ст. 736
ГК; п. 1 ст. 8, п. 1 и 2 ст. 10 Закона о защите прав потребителей); (Ь) субъ-
ектной, т.е. информации о самом продавце, об изготовителе товара, его
импортере, лицах, которые будут заниматься его послепродажным обслу-
живанием и иных лицах, которые будут совершать те или иные действия
в рамках будущего договора; и (с) юридической, т.е. о правах и иных воз-
можностях, а также обязанностях, неудобствах и обременениях, прихо-
дящихся на потребителя. Потребителю должна быть предоставлена либо
сама информации, либо возможности самостоятельного доступа к ней1.
11331. Последствия нарушения ожиданий потребительской инфор-
мации. Потребитель, который вследствие ненадлежащего исполнения
продавцом информационных обязанностей, не решился заключить инте-
ресовавший его договор, вправе считать продавца уклонившимся от его
заключения, требовать судебного понуждения продавца к заключению
такого договора и возмещения убытков (п. 3 ст. 426, п. 3 ст. 495, п. 2 ст. 732
и п. 4 ст. 445 ГК; п. 1 ст. 12 Закона о защите прав потребителей). Потре-
битель же, который вследствие информационной недостаточности принял
неправильное решение о заключении договора, вправе, возвратив получен-
ное по договору, требовать возврата того, что он уплатил продавцу, рас-
торжения договора и возмещения убытков (п. 3 ст. 495, п. 4 ст. 497, п. 2
ст. 732 ГК; п. 1 ст. 12 Закона о защите прав потребителей). Обнаружение
в товаре, приобретенном вследствие нарушения информационных ожи-
даний, тех или иных недостатков, тем паче — причинение таким товаром
вреда, позволяет покупателю возложить на продавца ответственность
за недостатки так, как если бы они возникли по вине продавца до передачи
товара, а за вред — независимо от времени его возникновения (п. 4 ст. 495,
п. 2 ст. 732, ст. 1095—1098 ГК; п. 2 и 3 ст. 12, п. 3 ст. 14 Закона о защите прав
потребителей). Все эти требования потребителя подлежат удовлетворению
в 10-дневный срок со дня их предъявления (ст. 22 Закона).
11332. Права ожидания коммерческой информации. Наше законода-
тельство почти не уделяет внимания вопросам основательных ожиданий
коммерческой информации: считается, что всякий коммерсант в состоя-
1 Наше законодательство предъявляет также ряд специфических требований к исполне-
нию потребительских информационных обязанностей в нескольких особых (с точки зрения
технологии заключения договора) ситуациях, а именно — при заключении договора в поме-
щении организации розничной торговли (п. 2 ст. 495 ГК), при дистанционной продаже (п. 2
ст. 497; п. 2 ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей) и при продаже товара с использо-
ванием автоматов (ст. 498 ГК; п. 2 ст. 8 Закона о защите прав потребителей). Иностранное
законодательство и акты международной частноправовой унификации регулируют инфор-
мационные отношения при заключении договоров вне (!) торговых помещений, в том числе
дистанционно, с использованием автоматов и на дому (в офисе) у потребителя, а также
на аукционах', кроме того, там подходят с особой, наибольшей тщательностью к вопросам
информации о продуктах питания и лекарствах.
366
нии позаботиться обо всех, необходимых ему сведениях, сам. Между тем
за рубежом некоторые из этих ожиданий уже давно облекли в частнопра-
вовые формы. Так, никто не сомневается в том, что принципал вправе ожи-
дать от своих агентов и дистрибьюторов систематического предоставления
информации о ходе продвижения распространяемых ими товаров и, в част-
ности, о тех проблемах, которые при этом возникают, прежде всего тех
из них, что касаются потребительских свойств товаров. Верно и обратное,
а именно — то, что и агенты, и дистрибьюторы вправе рассчитывать, что
принципалы проинформируют их о характеристиках (свойствах) това-
ров, предлагаемых к продвижению; о ценах и иных условиях их продажи
и перепродажи; о собственных деловых связях с потребителями, о прово-
димых в отношении товаров рекламных и иных подобных акциях, особен-
ностях послепродажного обслуживания товаров и т.п. (см. об этом нормы
части Е кн. IV DCFR, Типовой дистрибьюторский и агентский контракты
МТП (публикации № № 646 и 766) в ред. 2002 и 2015 гг. соответственно).
Целый ряд преддоговорных информационных обязанностей практически
«зеркального» содержания связывают будущих контрагентов по договору
франчайзинга (см. об этом Модельный закон УНИДРУА о раскрытии
информации для целей франчайзинга 2002 г., Типовой контракт междуна-
родного франчайзинга МТП (публикация № 712) в ред. 2011 г.).
1134. Права частных лиц на информацию о своем юридическом поло-
жении. Они предусмотрены нормами п. 2 и 3 ст. 8 Закона об информации,
информационных технологиях и о защите информации1. Любопытно, что
в них идет речь об информации, касающейся не прав, обязанностей и сво-
бод вообще (как таковых), а прав, обязанностей и свобод данных конкрет-
ных частных лиц. Расчет на предоставление такой (индивидуальной, кон-
кретной) информации может быть облечен только в форму субъективного
права, принадлежащего тому конкретному лицу, прав, свобод и обязан-
ностей которого она касается. Субъектами обязанностей, корреспондиру-
ющих правам этого вида, являются публично-правовые (государственные
и муниципальные) образования в лице тех их органов и должностных лиц,
действия которых затрагивают права, свободы и обязанности конкретных
граждан. Удовлетворение ими таких информационных ожиданий осущест-
вляется бесплатно.
1135. Права частных лиц на информацию о чрезвычайных ситуациях.
Норма ч. 2 ст. 6 Закона о защите населения и территорий от чрезвычай-
ных ситуаций природного и техногенного характера закрепляет презумп-
цию гласности и открытости (публичности) информации о чрезвычайных
ситуациях (ЧС). В круг подлежащей предоставлению информации входят
1 «Гражданин (физическое лицо) имеет право на получение от государственных органов,
органов местного самоуправления, их должностных лиц в порядке, установленном законода-
тельством Российской Федерации, информации, непосредственно затрагивающей его права
и свободы», а организация (в том числе юридическое лицо) — «...право на получение от госу-
дарственных органов, органов местного самоуправления информации, непосредственно каса-
ющейся прав и обязанностей этой организации, а также информации, необходимой в связи
с (ее. — В. Б.) взаимодействием с указанными органами при осуществлении этой организа-
цией своей уставной деятельности».
367
сведения (1) о радиационной, химической, медико-биологической, взрыв-
ной, пожарной и экологической безопасности на соответствующих терри-
ториях; (2) о состоянии защиты населения и территорий от чрезвычайных
ситуаций; (3) о принятых властями мерах по обеспечению безопасности;
(4) о прогнозируемых и возникших чрезвычайных ситуациях; (5) об их
последствиях; (6) о приемах и способах защиты населения от самих ЧС и их
последствий (ч. 1 и 3 ст. 6 Закона). Главная цель, достижению которой слу-
жат цитированные нормы, — предупреждение и минимизация вреда жизни,
здоровью и имуществу частных лиц, рискующих подвергнуться действию
конкретной ЧС. Это и есть лица, которым принадлежат права информа-
ционного ожидания. Эти ожидания обязаны удовлетворить (1) публично -
правовые (государственные и муниципальные) образования, на территории
которых разворачивается ЧС и (или) сказываются ее последствия, а также
(2) организации (в том числе частные), подвергающиеся неблагоприятному
воздействию ЧС.
§ 4. Формы пред- и постдоговорных отношений (п. 1136-1141)
1136. Понятие, виды и правовые формы преддоговорных отноше-
ний. Руководствуясь содержанием ст. 434.1, п. 4 ст. 445 и ст. 446 ГК над-
лежит констатировать существование трех следующих типов преддого-
ворных отношений: (1) по конструктивному преддоговорному поведению',
(2) по сохранению конфиденциальности информации, предоставляемой
в ходе переговоров, и (3) по заключению договоров, обязательных для заклю-
чения (в том числе направленных на изменение или расторжение догово-
ров). Преддоговорное правоотношение любого вида дает своему актив-
ному субъекту право ожидания того, что обязанное лицо совершит все
зависящие от него действия, составляющие предмет его интереса из обла-
сти заключения известного договора. Обязанный, в свою очередь, должен
оправдать эти ожидания, т.е. совершить требуемые от него законом и обо-
ротом действия по заключению договора. Данное право ожидания, будучи
нарушенным, восстанавливается при помощи полного возмещения убытков,
а в случае если нарушение состоит в уклонении от заключения обязатель-
ного договора, — при помощи требований о понуждении к его заключению
либо (в зависимости от случая) о судебном изменении или расторжении
договора.
11361. Понятие о постдоговорных отношениях. Заключение некото-
рых договоров создает не только обязательственные права (требования),
но и юридически защищенные ожидания. Их реализация составляет пред-
мет самостоятельного интереса ожидающей стороны и обыкновенно
направлено на дальнейшее развитие договорных отношений, их сохране-
ние и поддержание в актуальном состоянии. В п. 989, 991, 1050 Учебника
мы упоминали о таких актах передачи вещей и уплаты денег, которые
производятся не потому, что их могут потребовать, т.е. не потому, что
их внесение составляет содержание обязательств, а потому, что своим
предыдущим поведением лицо создало у другого повод к ожиданию (рас-
368
чету, надежде) на совершение соответствующего действия1. Затем, нужно
принять во внимание, что право ожидания заключения договора, обязатель-
ного для заключения, может возникнуть, в частности, из предварительного
договора (п. 574 Учебника). По отношению к планируемому для заклю-
чения основному договору оно будет отношением преддоговорным, но по
отношению к предварительному договору, уже заключенному, — пост-
договорным. Такую же оценку надлежит дать действиям, развивающим
отношения из договоров рамочных, о предоставлении опциона, опцион-
ных и абонентских (п. 5741—5744 Учебника): отношения ожидания таких
действий (актов заявок, акцептов, уплаты, получения и употребления)
по отношению к уже заключенным договорам будут /гостдоговорными,
а по отношению к тем договорам, которые ими будут созданы, — npedj\o-
говорными. Постдоговорными будут отношения ожидания разрешения
условий в условных сделках (п. 5551 Учебника), сделках с обусловленным
исполнением (п. 96210) и сделках с конститутивными условиями (типа
завещания, договора страхования и т.п.). Наконец, всякий заключенный
договор обыкновенно сопровождают отношения по сохранению конфиден-
циальности частной информации, полученной от другого контрагента.
1137. Право ожидания конструктивного преддоговорного поведения.
Вступление в переговоры о заключении договора не есть действие обычное,
которое могло бы быть совершено рефлекторно или случайно. Значит тот,
с кем вступили в переговоры о заключении гражданско-правового договора,
должен понимать, что своим поведением он дал партнеру по переговорам
основание надеяться на соответствие своих внешне видимых актов изъявле-
ния воли своим действительным намерениям (воле). Каково же содержание
этих надежд? Оно описывается ст. 434.1 ГК: всякий партнер по перегово-
рам вправе ожидать от другого, что тот (1) вступил в переговоры с наме-
рением достичь соглашения', (2) предоставит полную и достоверную инфор-
мацию, необходимую для этого; (3) сохранит конфиденциальность частной
информации, полученной от партнера; (4) не станет нарушать соглашения
о порядке ведения переговоров (если оно было заключено) и, разумеется,
(5) не станет внезапно и неоправданно прекращать переговоры и прово-
цировать их прекращение (например, выдвигая заведомо неприемлемые
для партнера требования)1 2.
1138. Право на скромность партнера по переговорам. Или (если
описывать содержание) — право расчета на сохранение конфиденциаль-
ности частной преддоговорной информации (п. 4 ст. 434.1 ГК). Его над-
лежит отличать от одного из только что рассмотренных предметов ожи-
дания конструктивного преддоговорного поведения. В последнем случае
1 Так, заказчик перевозки, очевидно, обнадеживает перевозчика в том, что предъявит
к перевозке определенный груз в согласованный срок; в то же время говорить о том, что пере-
возчик приобретает право требовать предъявления и сдачи груза к перевозке никак нельзя.
Поклажедатель по консенсуальному договору хранения создает у хранителя уверенность
в том, что сдаст на хранение определенную партию товара, но, очевидно, что права требо-
вать ее передачи на хранение хранитель не приобретает. Договор купли-продажи с условием
внесения аванса обнадеживает продавца в том, что к известному времени покупатель такой
аванс внесет, но соответствующего денежного требования у продавца он не порождает.
2 О последствиях нарушения этих ожиданий — см. п. 5871 Учебника.
369
речь идет о том, что некто вступает в переговоры, намереваясь не достичь
соглашения, а исключительно ради того, чтобы спровоцировать партнера
на раскрытие известной информации. В настоящем же пункте мы говорим
об обязанности сохранения в тайне любой частной информации, полученной
в ходе переговоров о заключении договора, независимо от результата этих
переговоров, т.е. от того, был ли договор заключен или нет, и если нет —
то по какой причине (из-за недобросовестного ли переговорного поведе-
ния или какой-то иной)1. Главный вопрос, с нею связанный, — это вопрос
о сроке существования такой обязанности и обеспеченного ею юридиче-
ского ожидания. Закон ничего на сей счет не говорит; следовательно, если
стороны не договорятся о чем-то ином, надлежит применять разумный
(по обстоятельствам дела) срок.
1139. Расчет на заключение обязательного договора. Он обеспечи-
вается обязанностью заключить договор определенного типа, а иногда
и определенного содержания. Такая обязанность в определенных обстоя-
тельствах может быть возложена на частное лицо законом или же (по тер-
минологии ГК) «...добровольно принятым им на себя обязательством»
(п. 1 ст. 421), например, из предварительного договора (ст. 429). Точнее
сказать, что источниками возникновения обязанности заключить договор
известного содержания и (или) типа могут быть индивидуальные акты
частных лиц (сделки) либо иные, прямо указанные в законе, юридиче-
ские факты. Нарушение данной обязанности (уклонение от заключе-
ния договора) позволяет управомоченному лицу прибегнуть к судебной
защите своих нарушенных интересов, а именно — (1) потребовать поста-
новления преобразовательного судебного решения, вступление в законную
силу которого должно автоматически приводить к заключению договора
(п. 4 ст. 445), и (2) взыскать с контрагента убытки, причиненные укло-
нением от заключения договора.
1140. Заверения об обстоятельствах. До недавнего времени (01.06.2015)
наше гражданское законодательство этого вопроса совсем не регулиро-
вало1 2; в настоящее время действует ст. 431.2 ГК, разрешившая некото-
рые — наиболее важные и болезненные — вопросы рассматриваемого
свойства. Данная статья узаконивает специфическую юридическую воз-
можность, которую следовало бы назвать правом частного лица рассчи-
тывать на честное к себе отношение со стороны контрагента по договору,
как уже заключенному, так и предположенному к заключению (будущему).
Тот, кто в нарушение этого права предоставил «...недостоверные завере-
ния об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его
исполнения или прекращения», обязан «возместить убытки, причиненные
недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную дого-
вором неустойку» (абз. 1 п. 1), при условии, что в момент предоставления
1 Иначе говоря, нарушение ожиданий по сохранению тайны частной преддоговорной
информации может быть не только формой недобросовестного переговорного поведения,
но и самостоятельным правонарушением.
2 А практика как только не называла акты, оформлявшие пресловутые заверения, —
заверениями, заявлениями, гарантиями, протоколами, меморандумами, письмами, соглаше-
ниями и т.п. о взаимопонимании, сотрудничестве, общих условиях взаимодействия и пр.
370
таких (недостоверных) заверений нарушитель знал или должен был знать
о том, что потерпевшая сторона будет полагаться на них (абз. 3 п. 1). Кроме
того, тот, кто заключил договор, положившись на недостоверные завере-
ния, вправе либо отказаться от такого договора (п. 2), либо потребовать
его признания недействительным как совершенного под влиянием обмана
или существенного заблуждения (п. 3) или же (судя по абз. 2 п. 1) незаклю-
ченным. Наконец, п. 4 рассматриваемой статьи определяются особые осно-
вания ответственности за нарушение ожиданий, созданных заверениями
об обстоятельствах: предприниматели и участники корпоративных догово-
ров отвечают независимо от вины и исходя из презумпции их знания о том,
что другая сторона будет полагаться на предоставленные ими заверения.
11401. Ковенанты. Разновидностью только что рассмотренных завере-
ний об обстоятельствах являются так называемые ковенанты — обязан-
ности гарантировать или обеспечить ожидания и уверенность активного
субъекта в том, что в течение некоторого срока (обычно — срока дей-
ствия известного договора, например, кредитного) будут наличествовать
или, напротив, отсутствовать определенные состояния, обстоятельства
или условия, в том числе находящиеся вне сферы прямого влияния на них
пассивного субъекта1. При этом никаких требований о соблюдении кове-
нантов (восстановлении нарушенных было состояний, обстоятельств
и условий) — ни регулятивных, ни охранительных — управомоченное лицо
к обязанному не имеет; точно так же и какой-то особой ответственности
этого последнего за неоправдавшиеся расчеты и ожидания (в том числе
в виде возмещения потерь по ст. 406.1 ГК) обычно не предусматривается.
Санкция же за нарушение ковенантов сводится к одному лишь досрочному
прекращению (расторжению) договора, ими обеспеченного, со всеми теми
последствиями, которые наступали бы при его расторжении по мотиву
существенного нарушения.
1141. Рекомендации и справки (заверения и гарантии третьих лиц)1 2.
Подобно заверениям, исходящим от контрагентов договора, рекомендации
и справки создают известные ожидания и расчеты, юридическое значение
которых зависит от субъектов и оснований предоставления. Надлежит раз-
личать рекомендации и справки, исходящие от (1) компетентных органов
публичной власти и (2) частных лиц; среди последних — выданные (а)
за плату (по заказу) и (б) бесплатно. По актам типа (1) те публично-пра-
вовые образования, органы и должностные лица, которые их выдали, отве-
1 Так, современные кредитные договоры обыкновенно обеспечиваются ковенантами
(обязанностями) заемщика сохранять определенную организационно-правовую форму,
структуру органов управления и участия в своем капитале, известных физических лиц —
на определенных должностях в органах управления и исполнительных органах; не допу-
скать образования просроченной задолженности более, чем на определенную сумму,
ухудшения финансово-хозяйственных показателей более, чем до известного предела,
предъявления к себе исков на более, чем определенные суммы, заключения иных кре-
дитных договоров, договоров поручительства и залога, выдачу независимых гарантий
и т.д. и т.п.
2 Например, относительно «юридической чистоты» сделки, профессиональных, деловых
или человеческих качеств известного специалиста, кредитоспособности заемщика и пр.
371
чают по общим основаниям для возмещения вреда, причиненного незакон-
ными действиями и актами власти (ст. 1069,1070 ГК); по актам типа (2) (а)
частные лица отвечают по общим правилам об ответственности за наруше-
ние обязательств (ст. 393, 401); наконец, по актам типа (2) (б) частные лица
не отвечают вовсе, исключая случаи умышленной подачи заведомо несбы-
точных надежд лицу, которое наверняка должно было их принять во внима-
ние и на них рассчитывать.
Глава 44
ОТНОСИТЕЛЬНЫЕ СЕКУНДАРНЫЕ ПРАВА
§ 1. Понятие и виды (п. 1142-11441)
1142. Определение. Относительные секундарные права представляют
собой права на совершение юридических действий, направленных на измене-
ние правового положения одного частного лица (управомоченного или актив-
ного) относительно другого частного же лица (претерпевающего, связан-
ного или пассивного). Они реализуются путем совершения юридического
акта — сделки или поступка — направленного на возникновение, изменение
или прекращение гражданского правоотношения с участием другого кон-
кретного (определенного) лица. Права обязательственные, будучи правами
на действия фактические, представляют собой частный случай субъектив-
ных гражданских прав (см. общее о них учение в § 3 гл. 7 Учебника). Права
на изменение правового положения являются видом прав секундарных (см.
общее учение о них в § 3 гл. 6 Учебника). Подобно правам обязательствен-
ным, секундарные права на изменение правового положения носят отно-
сительный характер, но в отличие от прав обязательственных, которые
являются лишь одним из видов относительных субъективных прав, не исчер-
пывающим их вполне, понятие о правах на изменение правового положения
понятию относительных секундарных прав вполне тождественно. В этом
смысле настоящую главу можно было бы назвать не только так, как она
названа («Относительные секундарные права»), но и «Права изменения
правового положения».
11421. «Нормативные» пределы предмета изучения. Почти полное
отсутствие сколько-нибудь всесторонних теоретических разработок поня-
тия о секундарных правах в целом, равно как и полное отсутствие таких
исследований применительно к относительным секундарным правам,
вынуждают нас ограничиться рассмотрением только отдельных секун-
дарных прав данного — относительного — типа, более конкретно — лишь
тех из них, что прямо предусматриваются действующим российским зако-
нодательством. Говоря «предусматриваются», мы, конечно, не имеем
в виду употребление законодателем слова «секундарный» для обозначе-
ния прав данного вида: этого термина ни в ГК, ни в иных нормативных
актах не встречается. Но отсутствие специального термина для обозначе-
ния какого-либо понятия еще не означает, как известно, отсутствия самого
этого понятия: обратившись к нормам того же самого ГК, мы без труда най-
дем в них упоминания о целом ряде возможностей по совершению опре-
373
деленным частным лицом таких односторонних действий, результатом
которых становится возникновение или изменение обязанности либо изме-
нение или прекращение права другого, также определенного, частного лица
(или лиц), — относительных секундарных прав.
11422. Соотношение со смежной абсолютной формой. Своим относи-
тельным, характером секундарные права на изменение правового положе-
ния (которые можно было бы назвать секундарными правами в собствен-
ном или узком смысле слова) отличаются от сходных с ними элементов
динамической гражданской правоспособности — абсолютно-правовых
форм, вместе с которыми они составляют секундарные права в широком
смысле слова. Элементы динамической гражданской правоспособности
принадлежат в равной степени всякому и каждому частному лицу, оказав-
шемуся в ситуации определенного рода (вида), и обеспечиваются состо-
янием связанности всякого и каждого. Так, возможность завещать как
таковая составляет элемент статической гражданской правоспособности;
возможность завещать конкретное имущество — элемент правоспособно-
сти динамической: такая возможность принадлежит всякому и каждому
и обеспечивается состоянием всеобщей связанности. В настоящей главе мы
будем рассматривать лишь такие возможности совершения юридических
актов, реализация которых, не стесняя всякого и каждого, в то же время
отражается на динамике правоотношений с участием конкретных частных
лиц — относительные секундарные права.
1143. ГК РФ как источник сведений об относительных секундарных
правах. Если ГК не употребляет термина «секундарные права», то как же
искать сведения о них? Очевидно, нужно искать не термины (слова),
а суть — нормы, постановляющие о возможности совершения односторон-
них юридических актов. Так, однажды (в п. 2 ст. 435) ГК прямо говорит
о юридической возможности, обеспеченной состоянием связанности', по всей
видимости, такую же одностороннюю связанность он имел в виду и при упо-
минании о «безотзывной оферте» в п. 1 и 2 ст. 429.2 (см. п. 5742 Учебника).
Затем имеет смысл поискать нормы, гласящие об односторонних актах
выбора — внесения определенности в чужое правовое положение1. Кроме
того, понятие об односторонних актах вызывает ассоциацию с односторон-
ними действиями, направленными на отказ от исполнения обязательств
и изменение их условий (ст. 310), прекращение обязательств (ст. 410—412,
415) и отказ от договора (ст. 450.1, п. 2 ст. 453). Далее Кодексу известно
множество норм о различного рода односторонних разрешениях, одобре-
ниях и согласиях2', некоторое число — об односторонних актах их отзыва, 1 2
1 Разумеется, понятие выбора ассоциируется в первую очередь с нормами ст. 308.1, 320,
п. 1 ст. 323, п. 1 ст. 326 и ст. 409 ГК; еще о праве выбора гласят абз. 2 п. 3 ст. 73, п. 2 ст. 94,
п. 1 ст. 363, абз. 2 п. 1 ст. 394, п. 1 ст. 466, п. 2 ст. 468, п. 1, 2 ст. 475, ст. 480, п. 4 ст. 486, п. 1, 2,
4 ст. 503, п. 1 ст. 510, ст. 603, п. 1 ст. 612, п. 1 ст. 616, абз. 3 п. 1 ст. 621, п. 1 ст. 670, п. 1 ст. 693,
п. 1 ст. 723, п. 1 ст. 737, п. 1 ст. 885, п. 2 ст. 1035, п. 3 ст. 1086, п. 1 ст. 1096, п. 1 ст. 1221, п. 3
ст. 1299, ст. 1301, 1311, п. 5 ст. 1370, п. 6 ст. 1430, п. 5 ст. 1461, п. 4 ст. 1515, п. 2 ст. 1537, п. 3
ст. 1544 Кодекса.
2 См. ст. 157.1 (общую по всему вопросу), а также п. 1 ст. 26, подп. 3 п. 2 ст. 28, п. 1 и 2
ст. 30, п. 2 ст. 33, п. 2 ст. 37, абз. 2 п. 6 ст. 66, п. 3 ст. 73, п. 2 ст. 78, ст. 79, п. 2 ст. 89, п. 3 и 6
ст. 93, п. 2 ст. 98, п. 3 и 4 ст. 106.5, ст. 152.1, п. 1 ст. 152.2, ст. 175,176,183, п. 2 ст. 184, п. 1 и 2 О
374
замены или отмены^, и, наконец, — о возможности совершения односто-
ронних актов реализации преимущественного права покупки2. В настоящей
главе речь пойдет не столько о фактических обстоятельствах, в которых
секундарные относительные права возникают, существуют, изменяются
и прекращаются, сколько об особенностях их содержания и осуществления
(реализации).
1144. Виды относительных секундарных прав. Изучаемые секундар-
ные права целесообразно сгруппировать следующим образом: в основание
систематизации положить критерий того типа юридического результата,
на достижение которого они направляются, но сообразоваться при этом
с (1) объемом подлежащего исследованию научного и нормативного мате-
риала, а также (2) техникой осуществления секундарных прав. В соответ-
ствии с этой оговоркой мы получим следующую группировку: секундарные
права (а) обязывающие (§ 2 настоящей главы); (Ь) преимущественные
(§ 3); (с) изменяющие, лишающие и препятствующие, иначе — негативные
(§ 4); (d) конкретизирующие и дефинитивные (§ 5). При этом обязыва-
ющие и преимущественные секундарные относительные права как направ-
ленные на достижение положительного юридического результата — соз-
дание (возникновение) новых гражданских правоотношений — логично
противопоставить правам изменяющим, лишающим и препятствующим —
возможностям, направленным на достижение юридического результата
отрицательного свойства, т.е. на отмену, уничтожение чего-либо существу-
ющего или недопущение возникновения чего-то нового. Соответственно,
для чисто терминологических целей целесообразно ввести еще два термина
для обозначения уже не отдельных относительных секундарных прав, а их
родов или видов — секундарные права положительного (позитивного) дей-
ствия (права типов (a), (b), (d)), с одной стороны, и негативного (отрица-
ющего) действия — с другой (права типа (с)).
11441. Оборотоспособность относительных секундарных прав.
Можно ли уступить относительное секундарное право? Шире: возможно ли
распорядиться им? Еще шире: может ли относительное секундарное право
каким-либо образом — не обязательно путем уступки — поменять своего * 1 2
Э ст. 233, п. 4 ст. 252, п. 2 ст. 262, п. 1 ст. 263, п. 3 ст. 279, п. 2 ст. 286, п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 296,
п. 1 ст. 297, п. 2-4 ст. 298, ст. 315, п. 3 ст. 335, п. 1, 2 ст. 345, п. 2 ст. 346, ст. 355, п. 2 и 3 ст. 367,
п. 3 и 4 ст. 371, п. 2 ст. 382, п. 2 ст. 388, п. 2 ст. 391, п. 2 ст. 430, п. 2 ст. 457, п. 3 ст. 508, п. 2
ст. 512, п. 2 ст. 530, ст. 545, п. 3 ст. 552, п. 2, 4 ст. 562, п. 1 ст. 576, п. 4 ст. 582, ст. 604, п. 2
ст. 615, п. 2 и 3 ст. 623, ст. 638, 647, п. 3 ст. 652, п. 2, 4 ст. 657, ст. 660, п. 1 ст. 670, ч. 2 ст. 678,
ст. 679, 680, п. 3 ст. 681, п. 1 ст. 685, ст. 686, ст. 696, 697, п. 1 ст. 698, п. 4 ст. 706, п. 1 ст. 711,
п. 1 ст. 713, ст. 727, 735, п. 5 ст. 743, п. 2 ст. 759, п. 1 ст. 760, ст. 762, 770, п. 2 ст. 771, п. 2
ст. 810, ст. 841, 869, 892, п. 2 ст. 894, ст. 895, п. 1 и 2 ст. 898, п. 2 ст. 934, п. 2 ст. 955, ст. 956,
п. 1 ст. 980, ст. 982, п. 2 ст. 994, п. 2 ст. 995, п. 2 ст. 1021, п. 3 ст. 1064, п. 1 ст. 1134, п. 2 ст. 1155,
п. 1 ст. 1176, п. 1 ст. 1221, п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1238, п. 1 ст. 1226, п. 1 ст. 1268, п. 1 ст. 1294,
п. 3 и 4 ст. 1317, п. 6 ст. 1483 и др.
1 См. п. 3 ст. 152, п. 2 ст. 188, п. 1 ст. 188.1, п. 2 ст. 345, п. 1 и 2 ст. 371, п. 2 ст. 435, ст. 436,
439, п. 4 ст. 448, п. 1 ст. 518, п. 1 ст. 519, п. 4 ст. 565, ч. 3 п. 1 ст. 612, п. 1 ст. 629, п. 2 ст. 693,
п. 3 ст. 716, п. 3 ст. 745, ст. 868, 869, п. 1 ст. 873, п. 3 ст. 877, ст. 1056, 1058, п. 2 ст. 1157 ГК.
2 См. подп. 4 п. 2 ст. 85, п. 2 ст. 86, п. 2 ст. 93, п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 100, п. 3 ст. 106.5, ст. 250,
621, п. 2 ст. 627, ч. 2 ст. 632, ч. 2 ст. 642, ст. 684, п. 6 ст. 685, ст. 1035, 1060, 1168-1170, 1178,
п. 2 ст. 1182, п. 2 ст. 1284, п. 3 ст. 1547 ГК.
375
обладателя? К сожалению, в нашем законодательстве нет не то что доста-
точного, но и минимального материала, который мог бы быть использован
для получения ответов на них. Максимум, о чем можно сказать совершенно
однозначно, — так это о том, что секундарные права не исключаются ни из
наследственной, ни из реорганизационной имущественных масс, ни, нако-
нец, из состава иных имущественных комплексов, в том числе представля-
ющих собой предприятия. Это свидетельствует о том, что, как минимум,
универсальное правопреемство в правах секундарных нашим гражданским
законодательством по общему правилу допускается. Дополнительным
свидетельством в пользу этого вывода служит ст. 1156 ГК о так назы-
ваемой наследственной трансмиссии — о переходе по наследству права
на принятие наследства, т.е. одного из типичнейших секундарных (!) прав.
Относительно же правопреемства сингулярного законодательство хранит
полную тишину, не дает ни малейшего намека. Вероятно, это оттого, что
универсального ответа на поставленный вопрос не существует, — отвечать
на него нужно применительно к каждому конкретному секундарному праву
отдельно, отталкиваясь при этом от его существа, содержания и направ-
ленности (цели), ради которых оно признается, а может быть также —
и от основания его возникновения, а также от личности субъекта, облада-
ющего им, и субъекта, связанного таковым1.
§ 2. Обязывающие секундарные права (п. 1145-11481)
1145. Право акцепта. Предметами акцепта могут быть (а) оферта обще-
гражданская] (б) оферта публичная и (в) оферта опционная] специальные
случаи составляют акцепты (г) платежных требований-поручений (см.
п. 1016 Учебника) и (д) переводных векселей (не рассматриваются). Право
акцепта оферты представляет собой секундарное право на принятие
предложения о заключении договора {оферты) и создание тем самым всех
предусмотренных его условиями прав и обязанностей, в том числе для лица,
сделавшего оферту. Данное право возникает у лица, получившего оферту,
в момент ее получения и при условии, что она не помечена как отзывная,
не была предварена и не сопровождалась ее отменой или отзывом (п. 2
ст. 435, ст. 436 ГК). Существование права акцепта письменной оферты огра-
ничено сроком, либо указанным в самой оферте (ст. 440 ГК), либо (если он
не указан) — установленным законом или иными правовыми актами, либо
(если такой срок не установлен) — в течение времени, нормально необхо-
димого для принятия решения об акцепте и его доставки оференту (п. 1
ст. 441). Акцепт оферты — осуществление рассматриваемого секундарного
1 Так, например, если (согласно п. 1 ст. 435 ГК) оферта направляется определенному
лицу или лицам, то, очевидно, что оферент тем самым выражает свое намерение заключить
договор именно с этим лицом или лицами и ни с кем другим. Следовательно, секундарное
право акцепта такой (общегражданской) оферты по общему правилу необоротоспособно.
Секундарное право реализации опциона (ст. 429.2, 429.3), напротив, как предоставляемое
всякому за универсальный (денежный) эквивалент, очевидно, должно быть уступаемым,',
и т.д.
376
права — может быть произведен разными способами1. Реализация секун-
дарного права акцепта оферты означает заключение договора и, следова-
тельно, возникновение гражданских правоотношений.
1146. Право исполнения условий публичного конкурса. Юридиче-
ская сторона отношений, участником которых становится лицо, объявив-
шее публичный конкурс (организатор конкурса), описывается с помощью
понятия секундарного права — права на выполнение условий публичного
конкурса, т.е. на совершение действия, направленного на достижение опре-
деленной общественно полезной цели (п. 1 и 2 ст. 1057 ГК). Это право при-
надлежит лицам, отозвавшимся на объявление о конкурсе, — участникам,
иначе именуемым еще конкурсантами, соискателями или лауреатами. Сам
публичный конкурс представляет собой отбор организатором того из лау-
реатов, кто совершил известное действие наилучшим образом. Именно
этот участник признается победителем конкурса и, соответственно, лицом,
успешно реализовавшим принадлежащее ему секундарное право1 2. Ито-
гом его реализации становится возникновение субъективного права — либо
права требовать выплаты (выдачи) обещанного организатором вознаграж-
дения, либо права ожидать заключения с ним соответствующего договора.
1147. Право совершения действий — предмета публично обещанной
награды. Сложный юридический состав, включающий в себя, во-первых,
публичное объявление о выплате денежного вознаграждения или выдаче
иной награды (о выплате награды) тому, кто совершит указанное в объяв-
лении правомерное действие в указанный в нем срок, и, во-вторых, совер-
шение требуемого действия (кем-либо, кроме самого лица, объявившего
о выплате награды), порождает гражданское правоотношение, состоящее
из требования лица, надлежащим образом совершившего соответствую-
щее действие, и корреспондирующей ему обязанности лица, сделавшего
объявление, выплатить (выдать) обещанную награду (п. 1 ст. 1055 ГК).
Публичное обещание награды, соответствующее требованиям п. 2 ст. 1155,
связывает сделавшие его лица перспективой реализации — т.е. создает
секундарное право — возможность одного или нескольких конкретных лиц
своими односторонними действиями превратить эту связанность в обязан-
ность уплаты (выдачи) награды3.
1 В том числе (а) совершением действий по приданию договору определенной формы,
требуемой законом или соглашением сторон (ст. 160, 163, 165, п. 1 ст. 434 ГК); (б) отве-
том о полном и безоговорочном принятии оферты — письменным или устным, в зависимо-
сти от формы оферты и обстоятельств, в которых она сделана (п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434, п. 1
ст. 438, ст. 443); (в) конклюдентными действиями, направленными на выполнение указанных
в оферте условий договора (п. 1 ст. 160, п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438); (г) молчанием, т.е. неговоре-
нием «нет», если такая возможность вытекает из закона, обычая делового оборота, соглаше-
ния или прежних деловых отношений сторон (п. 3 ст. 158, п. 2 ст. 438).
2 Если лучший из результатов, указанный в объявлении о конкурсе, достигнут
совместно несколькими лицами, награда распределяется в соответствии с достигнутым между
ними соглашением. В случае если такое соглашение не будет достигнуто, порядок распреде-
ления награды определяется судом (п. 2 ст. 1059 ГК).
3 Если действие, соответствующее признакам, перечисленным в публичном обещании
награды, совершили несколько лиц, то право на получение награды приобретает то из них, кто
совершил соответствующее действие первым, а если этого невозможно определить или если
действие совершено несколькими лицами одновременно, то награда между ними делится
поровну или в ином предусмотренном соглашением между ними размере (п. 5 ст. 1055 ГК).
377
1148. Право выборки товаров, дачи заказов (заявок, нарядов)
или отгрузочных разнарядок. Существуют договоры, одна сторона которых
предоставляет другой секундарное право своими односторонними действи-
ями определить объект ее будущего предоставления, в том числе предостав-
ления, подлежащего совершению во исполнение известного обязательства.
Так, например, лицо может получить право выбирать товары (деньги,
работы, услуги) согласно одному из типов абонентского договора (ст. 429.4
ГК); право заказывать товары (деньги, работы, услуги) с помощью заявок
по условиям рамочного договора (ст. 429.1); наконец, оно может получить
право выставлять так называемые отгрузочные разнарядки — указания
о лицах — адресатах исполнения по договору поставки (п. 2 ст. 509). Почему
одна из сторон «не боится» связать себя односторонним волеизъявлением
контрагента? Разве он не в состоянии своими актами выборки, заказами
(заявками) или разнарядками поставить ее в затруднительное положение?
Оказывается нет, не в состоянии, поскольку связанная сторона в договоре
заботится о том, чтобы (а) очертить предельные (родовые) содержатель-
ные границы того обязательственного правоотношения, создание которого
она предоставила автономии другой стороны (например, ограничив пере-
чень товаров, возможных для заказа, или круг тех лиц, на которых может
быть выписана разнарядка и др.), и (б) установить известные требования
к односторонним действиям контрагента (например, ограничить частоту
их предъявления, общую сумму и т.п.). Разумеется, те и другие границы
она выставила исходя из собственных возможностей.
11481. Право одностороннего оформления документов. Встречаются
случаи, когда одно из лиц, которому надлежит участвовать в двусто-
роннем по существу действии, безосновательно отказывается это делать
или неправомерно уклоняется от его совершения как-нибудь иначе. ГК
упоминает о возможности одностороннего подписания в подобных случаях
(1) актов сдачи-приемки результата оконченных строительных работ (п. 4
ст. 753) и (2) документов о причинах: несохранности груза или багажа (п. 4
ст. 796), но точно так же можно представить себе и ситуации, в которых
имеет место отказ от подписания акта сдачи-приемки товаров, предметов
аренды, ссуды, займа и т.п., передаточного акта на недвижимость, акта
сдачи-приемки результатов любых вообще работ (не обязательно строи-
тельных), а также услуг и т.п. Названные нормы позволяют заключить, что
подобный односторонний документ с точки зрения своих юридических
последствий вполне заменяет собой документ двусторонний (например,
доказывает исполнение обязательства, создает основание для требования
оплаты и т.п.), если только лицо, отказавшееся участвовать в его подписа-
нии, не докажет обоснованность такого отказа.
§ 3. Преимущественные права: общее учение (п. 1149-1152)
1149. Понятие преимущественных прав. Преимущественные права
(права преимущества) — это относительные секундарные гражданские
права, предоставляющие их носителю — управомоченному лицу — возмож-
378
ность совершить юридическое действие в отношении пассивного (связан-
ного) лица, преимущественное (приоритетное) по своему юридическому
значению перед аналогичными возможностями, принадлежащими другим
лицам. Упомянутое преимущество объясняется тем, что обсуждаемая воз-
можность, будучи секундарным правом, обладает более высокой степенью
конкретизации, чем аналогичные возможности — элементы правоспособно-
сти — других лиц, таким правом не обладающих. Игнорирование этого пре-
имущества дает обладателю секундарного права, относящегося к разряду
преимущественных, право на иск о переводе на себя прав и обязанностей,
возникших в результате реализации посторонними лицами своей граждан-
ской правоспособности в обход его преимущественного права (особый пре-
образовательный иск).
1150. Принцип numerus clauses преимущественных прав. Преимуще-
ственные права — это, судя по всему, единственный вид относительных
прав, исчерпывающий перечень которых должен быть прямо предусмотрен
положительным законом. Преимущественные права могут возникать
и существовать только в случаях, с содержанием и на условиях, преду-
смотренных законом. В этом главная отличительная черта преимуществен-
ных прав, имеющая закономерное теоретическое объяснение: вследствие
того, что «преимущество» преимущественного права ставит его облада-
теля в привилегированное (предпочтительное) положение в сравнении
с другими лицами, обладающими аналогичными, но менее конкретными
(и оттого отступающими на второй план) возможностями, происходит изъ-
ятие из принципа равенства частных лиц друг перед другом и перед граж-
данским законом, постановка некоторых их категорий в исключительное,
по сравнению со всеми остальными, положение, а в конечном счете —
и создание заведомых конкурентных преимуществ. Естественно, что такого
рода шаги должны иметь очень конкретное обоснование и ясное объясне-
ние: последнее должно быть дано в законе, первое — служить мотивом его
принятия.
1151. Содержательные признаки преимущественных прав (общий
обзор). Все преимущественные права представляют собой права на одно-
стороннее волеизъявление, конечной целью которого является создание,
изменение или прекращение каких-то других, либо уже существующих,
либо будущих (ожидаемых) прав (вещных, обязательственных и др.).
Назовем их основными (базисными) правами. В этом смысле (1) преиму-
щественные права вполне основательно могут быть названы зависимыми
или служебными. Затем всякое преимущественное право (2) должно быть
срочным,, т.е. существовать в течение точно определенного, не подлежащего
каким бы то ни было продлениям, перерывам и восстановлению (пресека-
тельного или преклюзивного) срока; (3) может быть прекращено односто-
ронним отказом его обладателя от реализации, заявленным до истечения
срока его существования', (4) не может быть уступлено (хотя и способно
сменить своего обладателя в рамках универсального правопреемства) и,
наконец, (5) подлежит защите путем судебного преобразования основных
прав и обязанностей (их перевода, установления, изменения или прекра-
щения) — их приведения в тот вид, который они должны были бы иметь,
379
если бы действий, делающих реализацию преимущественного права невоз-
можной, не было бы совершено.
1151Г Служебный характер преимущественных прав. Он обуслов-
ливается секундарной природой (вспомогательным, промежуточным, вто-
ростепенным характером) преимущественных прав — их нацеленностью
на достижение юридических последствий. Проиллюстрировать служебный
характер преимущественных прав, их зависимость от прав субъективных,
доставлению которых они служат, можно, например, на п. 1 ст. 250 ГК, где,
в частности, сказано, что преимущественное право покупки доли в праве
общей собственности осуществляется «.../го цене, за которую она прода-
ется, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных
торгов». Аналогичные уточнения имеются в п. 1 ст. 621 и иных нормах ГК
о преимущественных правах — они «преимущественны» лишь «при про-
чих равных условиях».
11512. Срочность преимущественных прав. Она предусматривается
нашим законодательством далеко не для всех преимущественных прав,
но тоже вытекает из самой сути понятия о преимуществе. Ведь если част-
ное юридическое преимущество есть само по себе явление исключительное,
отклоняющееся от нормы, то оно никак не может существовать бесконечно;
напротив, в силу своего исключительного характера преимущество должно
быть не просто срочным, но краткосрочным. Оно должно предоставляться
лишь на срок, безусловно необходимый и минимально достаточный для его
осуществления', если лицо не осуществит его в разумный срок, то это озна-
чает, что пресловутое «преимущество» ему не особенно-то и нужно — его
вполне устраивает игра по одинаковым для всех правилам, безо всяких
«преимуществ». Охранять преимущество в такой ситуации, лишая при том
всех иных заинтересованных лиц возможности воздействия на то основное
право, которому служит право преимущественное, не только нет никакого
смысла, но и в ряде случаев может привести к негативным социальным
последствиям.
11513. Прекращение преимущественных прав отказом от их реализа-
ции. Возможность осуществления преимущественного права прекращается
не только истечением срока его существования, но и получением лицом,
намеревающимся произвести отчуждение имущества, до истечения срока
осуществления преимущественного права, письменных заявлений всех его
обладателей об отказе от использования преимущественного права. Дан-
ное положение закреплено действующим законодательством только при-
менительно к преимущественному праву акционеров закрытого общества
на приобретение акций, отчуждаемых другими акционерами (абз. 6 п. 3
ст. 7 Закона об АО), но должно быть распространено и на все иные случаи,
поскольку, как уже было сказано, всякое преимущественное право есть при-
несение в жертву основополагающих принципов частного права. Подобное
«жертвоприношение» должно заканчиваться немедленно при самом малей-
шем поводе к сомнениям относительно его надобности. Прямо выраженное
заявление обладателя преимущественного права об отказе от его реализа-
ции подает значительный повод к таким сомнениям, а потому должно рас-
380
сматриваться как волеизъявление окончательное и бесповоротное, сделанное
в пользу прежде связанного им лица.
11514. Невозможность уступки преимущественных прав. Она объясня-
ется тем, что ценность преимущественных прав заключается именно в воз-
можности их осуществления, притом строго определенным лицом, а не их
обмена на какой-либо эквивалент. Кроме того, существуй возможность
их сепаратной (самостоятельной) уступки, преимущественные права утра-
тили бы свою органическую связь с правами базисными и, по сути, пере-
стали бы быть преимущественными или потеряли бы смысл. Такие права
в принципе не могут быть объектом гражданского оборота. Они не могут
не только уступаться, но и служить предметом иных сделок — их нельзя
заложить, продать, поменять, подарить, уступить в рамках факторинга и т.п.
В то же время закон не исключает возможности их перехода по наследству
в результате реорганизации или же в составе имущественного комплекса,
т.е. в качестве элемента правового положения (правового комплекса) опре-
деленного лица (правопредшественника).
11515. Судебное преобразование правоотношений как способ защиты
преимущественных прав. Будучи правом секундарным (правом на совер-
шение юридических действий), преимущественное право не может быть
нарушено. Но будучи правом преимущественным (одним из нескольких,
аналогичных по содержанию и цели секундарных прав), оно может ока-
заться в условиях, исключающих его осуществление. Так, очевидно, что
если, к примеру, отчуждаемая сособственником доля в праве общей соб-
ственности, будет продана в обход преимущественного права, то осущест-
вление последнего окажется невозможным. Единственным вариантом
«лечения» такой ситуации может быть лишь судебное преобразование пра-
воотношений, созданных (измененных, прекращенных) в нарушение преи-
мущественного права. Одним из способов такого преобразования является
решение по иску обладателя преимущественного права о переводе на себя
прав и обязанностей, созданных с нарушением его преимущественного
права1. Возможность применения этого или иного подобного (юридически
направленного, «судебно-преобразовательного») способа восстановления
ущербленного интереса — несомненно, одна из ключевых отличительных
черт любого преимущественного права.
1152. Преимущественные права по ГК РФ. По своему содержанию пре-
имущественные права четко разделяются на несколько следующих групп.
(1) Преимущественные права приобретения (покупки) имущества, т.е.
преимущественные права на заключение договора купли-продажи, главным
образом, прав (долей) участия в общем или корпоративном имуществе
и общих (корпоративных) делах1 2. (2) Преимущественные права на заклю-
чение договоров об использовании чужого имущества, в том числе аренды,
коммерческого найма жилого помещения, с недавних пор — договора коммер-
1 См. об этом нормы подп. 7 п. 3 ст. 66.3, подп. 4 п. 2 ст. 85, п. 2 ст. 93, п. 5 ст. 97, п. 3
ст. 100, п. 3 ст. 106.5, п. 3 ст. 250, п. 1 ст. 621, п. 2 ст. 1035 ГК, а также развивающие некоторые
из этих положений нормы п. 4-8, 18 ст. 21 Закона об ООО, п. 8 ст. 15 Закона о хозяйствен-
ных партнерствах, п. 3 ст. 7 Закона об АО.
2 См. подп. 4 п. 2 ст. 85, п. 2 ст. 93, п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 100, п. 3 ст. 106.5 и ст. 250 ГК.
381
ческой концессии, а также договоров об использовании произведения, победив-
шего в публичном конкурсе, а также договоров об использовании произведе-
ния, победившего в публичном конкурсе, о приобретении права лицензионного
использования произведения и о приобретении права на единую технологию^.
(3) Преимущественные права на получение в собственность определенного
имущества без договора, т.е. по иным основаниям, установленным законом1 2.
§ 4. Виды преимущественных прав (п. 1153-11543)
1153. Преимущественные права покупки (общая характеристика).
Преимущественные права данного типа могут быть разделены на три сле-
дующих вида: права покупки (1) участия в делах и капиталах юридиче-
ских лиц корпоративных форм организации (подп. 7 п. 3 ст. 66.3, подп. 4
п. 2 ст. 85, п. 2 ст. 93, п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 106.5 ГК); (2) дополнительно эми-
тируемых акций АО и ценных бумаг, конвертируемых в акции (подп. 7 п. 3
ст. 66.3, п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 100), и (3) участия в праве общей долевой соб-
ственности (ст. 250). Последовательно рассмотрим их.
11531. Преимущественные права покупки участия в корпорациях.
Объектами таких прав, по нашему законодательству, является участие
(а) вкладчика коммандитного товарищества; (Ь) в ООО; (с) в АО, которое
не является публичным (если предусмотрено уставом); (d) в производ-
ственных кооперативах и (е) в хозяйственных партнерствах. Во всех слу-
чаях преимущественное право рассматриваемого типа принадлежит другим
участникам того же типа, что и намеревающийся произвести отчуждение
участия, а права типов (Ь), (с), (е) субсидиарно могут принадлежать еще
и самой корпорации. Наибольшей подробностью отличается регламента-
ция преимущественного права покупки типа (Ь), затем — типа (е), затем —
типа (с); порядок осуществления прав типа (а) и (d) не регулируется вовсе.
О намерении произвести отчуждение доли участник уведомляет других
своих партнеров и корпорацию; последняя также рассылает уведомле-
ния участникам. Преимущественное право покупки доли участия в ООО
и в хозяйственных партнерствах существует в течение 30 дней с момента
получения первого извещения; в АО — в течение двух месяцев. Значение
акта осуществления преимущественного права в ООО, хозяйственных
партнерствах и АО имеет не сама покупка, а заявление (!) о готовности
к покупке3', сама же покупка может быть произведена не только по цене
предложения к продаже, но и по цене, определенной уставом корпорации
или корпоративным договором. Срок существования права на иск о пере-
воде прав и обязанностей из покупки — три месяца.
1 См. п. 1 ст. 621 и ограничивающие ее применение нормы п. 2 ст. 627, ч. 2 ст. 632 и ч. 2
ст. 642; ст. 684 и п. 6 ст. 685; ст. 1035, 1060, п. 2 ст. 1284 и п. 3 ст. 1547 ГК.
2 См. п. 2 ст. 86, ст. 1060, 1148, 1149, 1168-1170, 1178, п. 2 ст. 1182 ГК.
3 Такой подход обусловлен заботой законодателя о том, чтобы в результате реализации
преимущественного права не произошло перераспределения долей участия без, по крайней
мере, ведома (а то и согласия) других участников. При поступлении нескольких заявлений
о готовности воспользоваться преимущественным правом сделать это может каждый из зая-
вителей пропорционально принадлежащей ему доле участия.
382
11532. Преимущественные права покупки дополнительных акций и цен-
ных бумаг, конвертируемых в акции. Оно принадлежит акционерам, вла-
деющим простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями
общества, осуществляющего дополнительный выпуск (подп. 7 п. 3 ст. 66.3,
п. 5 ст. 97, п. 3 ст. 100 ГК)1. В акционерном обществе, которое не является
публичным, существование данного права предполагается, а в публичном
акционерном обществе существует лишь тогда, когда оно прямо преду-
смотрено его уставом (подп. 7 п. 3 ст. 66.3 и п. 5 ст. 97 ГК). Оно возникает
при размещении бумаг путем открытой подписки либо такой закрытой
подписки, условия которой предусматривают участие в ней третьих лиц
(не являющихся акционерами) и не гарантируют акционерам возможно-
сти приобрести целое число ценных бумаг пропорционально количеству
принадлежащих им акций соответствующей категории (типа)2. Рассматри-
ваемое преимущественное право осуществляется полностью или частично
путем подачи в общество письменного заявления и документа об оплате
(п. 2 ст. 41 Закона об АО). Срок осуществления данного права должен быть
указан в уведомлении о нем (оно производится по списку, составляемому
на основании реестра акционеров на дату принятия решения о размеще-
нии, либо публикуется), но не может быть менее 45 дней с момента вру-
чения или опубликования. До окончания этого времени эмитент не вправе
отчуждать ценные бумаги лицам, не имеющим преимущественного права
их приобретения. Сделки, совершенные в нарушение данного права, явля-
ются, по всей видимости, недействительными.
11533. Преимущественное право покупки доли в праве общей соб-
ственности. Оно возникает в случае выражения соучастником общей доле-
вой собственности намерения произвести отчуждение своей доли (полно-
стью или в части) по договору купли-продажи или мены постороннему
лицу и принадлежит остальным сособственникам — участникам отноше-
ний общей долевой собственности (ст. 250 ГК). Его содержание было под-
робно освещено выше (п. 7641 Учебника), в связи с чем здесь повторно
не рассматривается.
1154. Преимущественные права заключения договоров о пользова-
нии чужим имуществом (общая характеристика). В их число входят пре-
имущественные права на заключение договоров (1) аренды (п. 1 ст. 621,
п. 2 ст. 627, ч. 2 ст. 632 и ч. 2 ст. 642 ГК); (2) коммерческого найма жилого
помещения (ст. 684, п. 6 ст. 685); (3) коммерческой концессии (ст. 1035);
(4) об использовании произведения, победившего в публичном конкурсе
(ст. 1060), а также о приобретении прав (5) лицензионного использования
произведения (п. 2 ст. 1284) и (6) на единую технологию (п. 3 ст. 1547). 1 2
1 А по Закону об АО — любым акционерам, и имеет своим предметом не только допол-
нительные акции, но и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (ст. 40 и 41
Закона об АО). Существует и другое, еще более значительное расхождение предписаний ГК
и Закона об АО о содержании данного права. Так, по ГК оно принадлежит только тогда,
когда предусмотрено уставом, а уставом можно это право предусмотреть только в случаях,
предусмотренных Законом об АО; по Закону же это право принадлежит акционерам всегда.
2 В этом последнем случае преимущественное право имеют только те акционеры, кото-
рые голосовали против решения о таком размещении, или не голосовали совсем по этому
вопросу.
383
Общей для большинства этих норм чертой является то, что они ограничи-
ваются одним лишь упоминанием о самом факте существования соответ-
ствующих прав, не регулируя ни порядка, ни условий их осуществления.
Исключения — весьма незначительные — составляют три права рассматри-
ваемого типа — на заключение договоров аренды, коммерческого жилищ-
ного найма и (отчасти) коммерческой концессии — их рассмотрением мы
и ограничимся в дальнейшем изложении.
11541. Преимущественное право заключения договора аренды. Оно
принадлежит арендатору и субарендатору, надлежащим образом испол-
нявшему свои обязанности по определенно-срочному договору аренды
(субаренды). При этом не имеется в виду, что арендатор вправе требовать
от арендодателя заключения договора на прежних или более благоприят-
ных, чем прежние, условиях — только на тех, но которых арендодатель готов
сдать имущество в аренду третьим лицам. Реализовать свое преимуще-
ственное право арендатор может двояким образом: он может (а) письменно
уведомить арендодателя о соответствующем намерении (желании заклю-
чить новый договор аренды) в специально указанный в нем для этой цели
срок, а если он в договоре не указан — то в разумный срок до окончания дей-
ствия договора (абз. 1 п. 1 ст. 621 ГК) либо (Ь) на свой страх и риск молча
продолжать пользоваться арендованным имуществом вплоть до истечения
срока договора, а потом и после его истечения, разумеется, если арендода-
тель против последнего не возражает (п. 2 ст. 621). При этом (последнем)
способе риска пересмотра условий договора конечно нет, но новый дого-
вор считается заключенным... на неопределенный срок и может быть рас-
торгнут по требованию арендодателя во всякое время с предупреждением
об этом за один (для движимости) или три (для недвижимости) месяца.
Заключение договора с новым арендатором в течение года со дня прекра-
щения предыдущего дает бывшему арендатору право требовать перевода
на себя прав и обязанностей по этому договору.
11542. Преимущественное право заключения договора коммерческого
найма жилого помещения. Оно принадлежит любому нанимателю жилого
помещения, безотносительно к тому, надлежащим ли образом он испол-
нял свои обязанности по договору', такого права не имеет, однако, подна-
ниматель (подобие субарендатора). Стремясь оградить права нанимателя
жилого помещения, законодатель возложил на наймодателя своеобразную
кредиторскую обязанность: не позднее чем за три (!) месяца до истече-
ния срока договора найма — либо (а) предложить нанимателю заключить
новый договор, либо (Ь) предупредить его об отказе от продления договора
в связи с решением в течение года не сдавать жилое помещение внаем.
Если наймодатель не сделает ни того, ни другого, а наниматель продол-
жит пользоваться жилым помещением, это и будет случай реализации им
своего преимущественного права на заключение договора на новый срок.
Заключение договора с новым нанимателем в течение года со дня прекра-
щения предыдущего дает бывшему нанимателю право требовать признания
нового договора недействительным и возмещения убытков, причиненных
нарушением его преимущественного права.
384
11543. Преимущественное право заключения договора коммерче-
ской концессии. Первоначально ст. 1035 ГК закрепляла преимуществен-
ное право пользователя на заключение договора коммерческой концессии
на новый срок и на прежних условиях; существовало оно в течение трех
лет (!) со дня прекращения договора и защищалось иском о понуждении
к заключению нового договора и возмещении убытков. Теперь о новом
договоре на прежних условиях речи не идет; срок существования преиму-
щественного права сокращен с трех лет до одного года и защищается оно
иском либо о переводе прав и обязанностей по новому договору, заключен-
ному в обход преимущественного права, на прежнего пользователя, либо
о возмещении убытков.
§ 5. Негативные секундарные права (п. 1155-1159)
1155. Права изменяющего действия. Содержание секундарных прав
изменяющего действия сводится к возможности их обладателя своим одно-
сторонним волеизъявлением изменить содержание существующего право-
отношения без его трансформации в правоотношение иного вида (типа).
Общей нормой, узаконивающей право частичного одностороннего отказа
от исполнения обязательства («договора»), т.е. по существу право односто-
роннего изменения обязательства, является предписание п. 1 и 2 ст. 450.1 ГК.
Такое право признается существующим в случаях, когда «...такой (частич-
ный. — В. Б.) отказ допускается законом или соглашением сторон» и реа-
лизуется путем уведомления другой стороны о своем намерении частично
отказаться от договора: с момента получения последней такого уведомле-
ния договор будет считаться измененным. Многочисленные известные ГК
основания предоставления права одностороннего изменения договорных
обязательств распадаются на две большие группы: (1) основания, в конеч-
ном счете сводящиеся к тем или иным нарушениям обязательств другой
стороной (п. 597—599 Учебника), и (2) основания, не связанные с такими
нарушениями^. Внешней формой выражения одностороннего волеизъяв-
ления на изменение правоотношений является уведомление, выражающее
желание управомоченного такое изменение произвести и указывающее,
какие условия обязательства подлежат изменению и какому. От рассматри-
ваемого здесь права на самостоятельное одностороннее изменение условий
обязательства следует отличать право требовать изменения таких условий
(в том числе в судебном порядке) от контрагента', первое является секун-
дарным и реализуется активным действием управомоченного; второе —
обязательственным и находит реализацию либо в соглашении сторон, либо
в решении суда по преобразовательному иску.
1156. Права лишающего действия. Общей нормой, узакониваю-
щей право полного одностороннего отказа от исполнения обязательства
(«договора»), т.е. по существу право одностороннего прекращения обя-
зательства, является, как и для права на одностороннее изменение его
1 См. ст. 451, 534, п. 2 ст. 682, п. 2 ст. 708, п. 3 ст. 715, п. 1 и 2 ст. 744, п. 2 ст. 754, п. 2 и 3
ст. 838, п. 1 и 3 ст. 868, п. 1 ст. 893, п. 1 ст. 910, п. 1 ст. 955, ст. 956, 976, п. 1 ст. 995 ГК.
385
условий, предписание п. 1 и 2 ст. 450.1 ГК. Такое право признается суще-
ствующим в случаях, когда «...такой (полный. — В. Б.) отказ допускается
законом или соглашением сторон» и реализуется точно так же, как право
на одностороннее изменение условий обязательства (уведомлением другой
стороны). Основания предоставления права одностороннего прекращения
договорных обязательств, известные ГК, еще более многочисленны, чем
только что рассмотренные основания предоставления секундарных прав
изменяющего действия, и делятся подобно им на (1) связанные (п. 597—599,
1033, 10362, 1100, 1103, 1105 Учебника) и (2) не связанные с нарушениями
со стороны контрагента^. Содержание секундарных прав рассматривае-
мого типа сводится к возможности их обладателя своим односторонним
волеизъявлением прекратить существующее обязательственное правоот-
ношение, либо трансформировав его в правоотношение иного вида (типа),
либо вовсе уничтожив его без какого-либо следа.
1157. Право одностороннего зачета. Секундарное право на совершение
односторонней сделки зачета (ст. 410—412 ГК) выделено нами в отдельный
пункт, поскольку его реализация может — в зависимости от случая — иметь
различные результаты, а именно — как полное прекращение всех фигури-
рующих в зачете требований, так и их частичное прекращение, т.е. изме-
нение. Признавая же зачет частным случаем операции выведения сальдо
(сальдирования), мы должны будем признать за ним не только негативный
(правопрекращающий), но и позитивный (правосозидающий) характер.
Существо зачета, а также условия и порядок его осуществления уже были
подвергнуты подробному рассмотрению в соответствии с традиционной
систематикой курса (см. п. 96216 Учебника), т.е. в числе других способов
(оснований) прекращения обязательств. По этой причине к повторному
содержательному изучению этих вопросов уже в рамках настоящей темы
мы не обращаемся.
1158. Права предупреждающего действия (общие положения). Суще-
ствуют такие ситуации, юридические последствия которых наступают
не сразу с накоплением известного фактического состава, а на некоторое
время как бы подвисают в воздухе, а вернее — в ожидании: не появится ли
в течение известного срока какой-нибудь факт, который обессилит уже
накопленный состав и воспрепятствует наступлению связанных с ним
последствий? К числу таких фактов могут относиться и односторонние
действия. Секундарные права на действия, юридически дезавуирующие
(обессиливающие) известные фактические обстоятельства, называются
правами предупреждающего (пресекательного или препятствующего) дей-
ствия, ибо акты их реализации упреждают возникновение юридических
последствий этих обстоятельств (пресекают возможность такого возник-
новения, препятствуют ему). ГК известны три следующие группы случаев
предупреждающих волеизъявлений: (1) акты добровольного исправления
нарушителем последствий своих действий; (2) акты добровольного приня-
1 См. п. 1 ст. 76, п. 1 ст. 77, п. 1 и 2 ст. 188, ст. 451, п. 2 ст. 610 и п. 2 ст. 689, п. 1 и 2 ст. 699,
ст. 717, п. 1 ст. 782, ст. 806, п. 2 ст. 810, ст. 821, ст. 837, п. 1 ст. 859, абз. 2 п. 1 ст. 888, ст. 904, п. 2
ст. 958, п. 1 и 2 ст. 977, ст. 1002 и 1003, п. 1 ст. 1004, п. 1 ст. 1037, п. 1 ст. 1050 и ст. 1051 ГК.
386
тия на себя чужого бремени и риска и (3) волеизъявления, право на кото-
рые либо прямо предусмотрено условиями прежде совершенного {отменяе-
мого) акта, либо вытекает из его существа. Акты первых двух типов чаще
всего совершаются конклюдентными действиями; акты типа (3) — устными
либо письменными уведомлениями.
11581. Право исправления. В ряде случаев (см. п. 1099, 1100, 1104 Учеб-
ника) закон предоставляет правонарушителю шанс добровольно исправить
(загладить) неблагоприятные последствия своих неправомерных действий.
Юридической формой этого шанса является право на исправление', так,
поставщик или продавец вправе по своей инициативе (т.е. не дожидаясь,
пока покупатель предъявит какое-либо из имеющихся у него требований)
в разумный срок устранить последствия допущенного им нарушения наи-
более эффективным и оптимальным для покупателя способом, в том числе
восполнить обнаружившуюся недостачу, заменить товары ненадлежа-
щего качества или ассортимента товарами, соответствующими условиям
договора, доукомплектовать некомплектные товары и т.д. Аналогичными
возможностями обладают арендо- и ссудодатель; подрядчик имеет право
выполнить работу заново за свой счет; лицо, гарантировавшее чужую кре-
дитоспособность — возместить кредитору убытки, если данная им гарантия
себя не оправдала и т.п. Главная проблема права исправления — это чрез-
вычайно краткий срок его существования', по общему правилу он определя-
ется как разумный, но иногда (например, п. 4 ст. 565, абз. 3 п. 1 ст. 612, п. 1
ст. 629, п. 2 ст. 693 ГК) и как немедленный. Основной смысл реализации
рассматриваемых секундарных прав — исключить возникновение неблаго-
приятных по отношению к себе имущественных требований, удовлетворе-
ние которых будет сопряжено с более значительными затратами, чем ини-
циативное исправление.
11582. Право принятия чужого бремени и риска. Выступить с такой
инициативой имеет смысл, ясное дело, только тому лицу, на которое, сле-
дуя указаниям закона или договора, этот риск может быть принудительно
переложен. Так, согласно п. 1 ст. 344 ГК «...риск случайной гибели или слу-
чайного повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено
договором о залоге... несет залогодатель»; подп. 3 п. 1 ст. 351 уточняет,
что риск этот выражается в возникновении у залогодержателя права
«...потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязатель-
ства». Залогодатель, желающий не доводить ситуации до этого, столь
неблагоприятного для него развития событий, может (не дожидаясь требо-
вания залогодержателя) предложить замену предмета залога (п. 2 ст. 345).
Кредитор, неосновательно отказавшийся от предложенной ему замены
предмета залога, теряет право требовать досрочного исполнения по прежде
обеспеченному залогом обязательству. Другие примеры подобных ситуа-
ций — инициативное исполнение чужого обязательства лицом, подвергаю-
щимся риску утратить собственное имущество из-за чужой неисправности
(поручителем, залогодателем, гарантом, страховщиком или должником
должника); сходным образом поступают изготовители дефектных товаров,
отзывающие их с рынка по собственной инициативе (не дожидаясь, пока
дефекты проявят себя, а покупатели начнут жаловаться).
387
11583. Право поворота (отмены) сделанного. Предметом односторон-
него поворота могут стать акты (а) лично-доверительного; (б) срочно-
отлагательного и (в) срочно-отменительного свойства. Отзыв доверенно-
сти (п. 2 ст. 188 ГК) — пример поворота вспять акта лично-доверительного;
извещения об отмене неакцептованной еще (!) оферты (п. 2 ст. 435)
или отзыве неполученного еще акцепта (ст. 439), акты отмены ранее
составленных завещаний (п. 1 ст. 1119) или поворота принятия наследства
(п. 2 ст. 1157) — примеры актов, препятствующих реализации срочно-отла-
гательных волеизъявлений, парализующих или отменяющих их. Наконец,
срочно-отменительными (или просто срочными) называются те акты, что
имеют установленный законом, договором или ими самими срок действи-
тельности: если до его истечения права, предоставленные таким актом
никак не использованы, то лицо, обязанное по акту, получает право его
отозвать (отменить). Так, с истечением установленного срока для акцепта
может быть отозвана всякая, даже безотзывная (!) оферта (ст. 436); с исте-
чением срока действительности можно отозвать независимую гарантию
(п. 1 ст. 371), аккредитив, в том числе безотзывный (ст. 868, 869, п. 1
ст. 873), чек (п. 3 ст. 877) и т.д.
1159. Односторонние сообщения (уведомления, извещения и пр.).
Необходимым условием реализации некоторых секундарных прав изме-
няющего, лишающего и пресекательного действия является обязательное
предварительное сообщение (уведомление, извещение или предупрежде-
ние) об этом намерении. Согласно п. 1 новой (действующей с 01.09.2013)
ст. 165.1 ГК все подобные «...заявления, уведомления, извещения, тре-
бования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон
или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого
лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки
соответствующего сообщения ему или его представителю»; причем,
такое сообщение «...считается доставленным и в тех случаях, если оно
поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятель-
ствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознако-
мился с ним». Узаконена, можно сказать, фикция ознакомления. В ряде
случаев ГК требует облечения таких сообщений в письменную форму1;
иногда устанавливает определенный срок их направления, чаще всего
«разумный», но иногда обозначаемый и иначе, в том числе как «немед-
ленно», «незамедлительно», «без промедления», «заблаговременно»
и «предварительно»1 2.
1 См. положения п. 1 ст. 60, п. 1 ст. 62, п. 1 ст. 63, п. 6 ст. 114, п. 2 ст. 250, п. 3 ст. 279, п. 3
ст. 382, п. 2 ст. 513, п. 1 ст. 562, п. 1 ст. 657 и других норм ГК. См. также случаи, в которых
о необходимости письменной формы подобных сообщений прямо не говорится (например,
п. 5 ст. 90, п. 1 ст. 101, п. 1 ст. 227, п. 1 ст. 286, ч. 1 ст. 293, п. 3 ст. 342, подп. 3 п. 1 ст. 343,
ст. 366, п. 3 ст. 399, ч. 1 и 2 ст. 442 и др. ГК), но она, очевидно, подразумевается.
2 См., например, п. 2 ст. 466, п. 2 ст. 471, п. 1 ст. 483, п. 4 ст. 720, п. 3 ст. 995, ст. 1000 ГК
(«разумный срок»); п. 1 ст. 227, ст. 366, подп. 3 п. 1 ст. 343, ст. 442, п. 2 ст. 513, п. 1 ст. 514, п. 3
ст. 546, п. 3 ст. 865, п. 1 ст. 875, п. 1 ст. 876, п. 2 ст. 910 («немедленно», «незамедлительно»,
«в тот же день»); п. 1 ст. 286, абз. 4 п. 1 ст. 612 («заблаговременно» и «предварительно»);
ст. 884 или п. 1 ст. 1058 (сроки, определяемые иначе).
388
§ 6. Конкретизирующие и дефинитивные секундарные права
(п.1160-11634)
1160. Право выбора предмета предоставления. Отличительной чер-
той секундарных прав данного типа является то, что принадлежат они,
как правило, должнику] их принадлежность кому-нибудь другому (креди-
тору или третьему лицу) должна быть прямо предусмотрена законом либо
соглашением сторон. Наиболее известное право этого рода имеет место
в альтернативных и факультативных обязательствах: в первом должник
выбирает один из нескольких возможных предметов исполнения, во вто-
ром — между исполнением и его заменой (см. п. 9532, 9534 Учебника). Дру-
гие подобные случаи составляют права выбора между выдачей имущества
в натуре и выплатой его стоимости, принадлежащие, например, (1) обще-
ству с ограниченной ответственностью либо (2) производственному коо-
перативу, обязанным рассчитаться с выходящими или исключаемыми
из них участниками (п. 2 ст. 94, п. 1, абз. 3 п. 2 ст. 106.5 ГК). Право ана-
логичного выбора (между имуществом в натуре и его стоимостью) может
принадлежать плательщику ренты по договору пожизненного содержания
с иждивением, если оно предусмотрено договором (ст. 603). Данное право
реализуется конклюдентными действиями в разумный срок после своего
возникновения; очевидно, что он будет различным, например, для предо-
ставления денежного и предоставления в виде натуральной выдачи.
1160Г Право выбора способа предоставления. И это право выбора при-
надлежит, как правило, должнику. ГК предоставляет его в следующих слу-
чаях: (1) продавцу, не имеющему точного представления об ассортимент-
ных предпочтениях покупателя, — право выбрать между передачей товара
«...исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу
на момент заключения договора», и отказом от исполнения договора (п. 2
ст. 467 ГК); (2) поставщику по договору, не определяющему вида транс-
порта и (или) условий доставки товаров, — право выбрать вид транс-
порта, которым он будет отгружать товар, и (или) те условия, на которых
он будет производить поставку (п. 1 ст. 510); (3) арендодателю, передав-
шему в аренду вещь в ненадлежащем состоянии, — право выбрать между
ее заменой вещью надлежащего состояния либо безвозмездно устранить
недостатки переданной вещи (абз. 6 п. 1 ст. 612, п. 1 ст. 629). И это право
реализуется, главным образом, конклюдентными действиями в разум-
ный срок — таким образом, чтобы сделанный выбор оставлял кредитору
время подготовиться к принятию надлежащего исполнения обязательства
и не создавал иных к нему препятствий.
1161. Право выбора субъекта предоставления. А этим правом, наобо-
рот, по общему правилу располагает кредитор. Почему? Потому что сама
постановка вопроса о выборе лица — субъекта предоставления мыслима
только и исключительно в том случае, когда в таком выборе заинтересо-
ван кредитор, а также потому, что подобного выбора, осуществленного
должником, кредитор просто... не заметит: по ст. 313 ГК он вправе считать
всякое предложенное ему надлежащее исполнение исходящим от долж-
389
ника. Кредитор же, в поисках субъекта предоставления, выбирает между
(1) солидарными содолжниками', (2) основным должником и его поручите-
лем, залогодателем или гарантом, а также (при наличии) страховщиком его
и (или) собственной ответственности (в институте ПВУ); (3) продавцом
и изготовителем товара; (4) лизингодателем и продавцом предмета лизинга;
(5) лицами, поставившими свои подписи на векселях, чеках и иных ордер-
ных ценных бумагах, — участниками так называемых совместных обяза-
тельств', (6) основным и субсидиарным, должниками и др. Легко заметить,
что все примеры ситуаций, в которых имеет место кредиторское право
выбора субъекта предоставления, касаются либо солидарных, либо охрани-
тельных юридических отношений — те и другие по существу своему имеют
в виду максимально жесткую гарантию интересов кредитора.
1162. Право выбора способа восстановления нарушенного интереса.
Это — право, «зеркальное» по отношению к рассмотренному в п. 11601
Учебника. Оно может принадлежать (1) только кредитору и (2) только
в рамках обязательств правоохранительного свойства. Соображения, его
объясняющие, — те же, что и в предыдущем пункте: раз речь идет об инте-
ресе нарушенном, не грех вступиться за пострадавшего всеми возможными
способами, создать для него максимум комфорта. Прежде всего, кредитор
получает право выбора между (1) убытками и компенсацией (если взы-
скание последней допускается по закону или соглашению сторон), в част-
ности (а) убытками и неустойкой (ст. 394); (б) убытками и процен-
тами за пользование чужими денежными средствами (ст. 395)1 и, наконец,
(в) убытками и собственно компенсацией (ст. 1299, 1301, 1311, 1515, 1537
ГК); (2) различными способами расчета размера компенсации (см., напри-
мер, ст. 1301, 1311, 1515, 1537); (3) упущенной выгодой и извлеченными
правонарушителем доходами (абз. 2 п. 2 ст. 15); (4) изменением к растор-
жением договора (п. 2 и 3 ст. 450, п. 5 ст. 453); (5) правами покупателя
в случае передачи ему товара ненадлежащего качества (п. 1 и 2 ст. 475,
п. 1, 2, 4 ст. 503) и иных нарушений со стороны продавца; (6) требованием
оплаты или отказом от договора (п. 4 ст. 486); (7) правами пользователя
в случае предоставления ему вещи в ненадлежащем состоянии (п. 1 ст. 612,
п. 1 ст. 693); (8) правами заказчика в случае некачественного исполнения
работы подрядчиком (п. 3 ст. 715, п. 1 ст. 723) и др.
1163. Право определения границ чужого поведения. Гражданская пра-
воспособность, гражданские права и обязанности обыкновенно осущест-
вляются частными лицами своей властью и в своем интересе, т.е. вполне
самостоятельно. Никто ни у кого ни на что не спрашивает особого раз-
решения, никто никому ничего не может запретить — таково общее пра-
вило. Но в некоторых случаях одно частное лицо получает право дать
или не дать согласие на совершение определенного действия другим част-
ным лицом — разрешить (запретить) или одобрить (не одобрить) таковое.
Случаи эти, конечно же, в силу своего чрезвычайного характера должны,
1 До 01.06.2015 у кредитора была также возможность выбора между указанными про-
центами и неустойкой, если таковая предусматривалась; теперь (п. 4 ст. 395 ГК) такой воз-
можности больше нет — кредитор вправе требовать только неустойку, но не проценты; иное
должно быть прямо предусмотрено законом или договором.
390
прежде чем прямо закрепляться в законе, получить веские обоснования,
а будучи закрепленными — иметь вид предельно конкретных правил, кото-
рые, даже взятые все вместе, в совокупности, не покроют своим содержа-
нием сколько-нибудь значительной доли гражданской свободы частных
лиц, и, уж конечно, они не дают оснований для выводов о существовании
в современном гражданском праве отношений личной власти частных лиц
друг над другом, подобной власти господина над рабом или домовладыки
над членами семьи. Тем не менее сказать несколько слов о таких случаях
все-таки нужно, иначе представление о секундарных правах по россий-
скому гражданскому законодательству будет неполным.
11631. Право разрешения/запрещения действий, затрагивающих
правовую сферу разрешающего/запрещающего. Прежде всего, согла-
сованию подлежат действия в отношении таких объектов гражданских
прав, на которые имеются аналогичные или более широкие права других
лиц, а также в отношении таких юридических возможностей, на кото-
рые наложены публичные ограничения или частные обременениях. Самый
показательный пример — сделки унитарных предприятий и учреждений:
некоторые из них могут быть совершены только с согласия собственника
их имущества1 2. В качестве подвида согласий данного типа можно выделить
(руководствуясь критерием объекта) согласия, связанные с использованием
ряда нематериальных благ — объектов личных прав, таких как изображе-
ния граждан, информация об их частной жизни, персональные данные,
названия произведений, их персонажи и цитаты, сами произведения и их
фрагменты, имена, псевдонимы, портреты, факсимиле и др.3, а также объ-
ектов исключительных прав, в том числе товарных знаков, нанесенных
на импортируемые товары, произведений и исполнений4. Предваритель-
ное согласование, равно как и последующее одобрение соответствующих
действий, позволяет преодолеть конфликт юридических возможностей,
принадлежащих различным частным лицам, в том числе выйти за пределы
ограничений или обременений.
11632. Право согласования действий, относимых на счет согласую-
щего. Наиболее общими правилами о действиях данного рода являются
нормы, т.е. положения о псевдопредставительстве, имеющем место в том
числе в ходе совершения действий в чужом интересе без поручения5. Как
правило, смысл этих действий и обстановка, в которой они совершаются,
не позволяют согласовать их предварительно — в большинстве случаев
закон ведет речь именно об их последующем одобрении. По этой же при-
чине закон предполагает, что такие действия обычно имеют экстраорди-
1 См., например, случаи, предусмотренные п. 3 ст. 73, п. 1 и 2 ст. 233, п. 2 ст. 262, п. 1
ст. 263, п. 3 ст. 335, п. 2 и 3 ст. 346, п. 4 ст. 582, ст. 604, п. 2 ст. 615, ст. 638, 647, ч. 2 ст. 678,
ст. 679, 680, п. 3 ст. 681, п. 1 ст. 685, ст. 696, 697, п. 1 ст. 698, ст. 892 ГК.
2 См. абз. 2 п. 6 ст. 66, п. 2 ст. 295, п. 1 ст. 296, п. 1 ст. 297, п. 2-4 ст. 298, п. 1 ст. 576 ГК.
3 См. ст. 152.1, п. 1 ст. 152.2, п. 9 ст. 1483 и др. ГК.
4 См. п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1238, п. 1 ст. 1221, п. 1 и 3 ст. 1268, п. 3 ст. 1282, п. 1 ст. 1294,
п. 3 и 4 ст. 1317, ст. 1487 ГК.
5 См. ст. 183, п. 2 ст. 184, п. 1 ст. 980, ст. 982, 983, 986 ГК. Другие примеры действий
посторонних лиц в интересе одобряющего можно найти в нормах п. 2 ст. 89, п. 2 ст. 98, п. 2
и 3 ст. 623, ст. 660, п. 1 и 2 ст. 898 и др.
391
нарный, исключительно вынужденный и, значит, минимально необходимый
для охраны чужой частноправовой сферы характер1. Второй вид согласуе-
мых действий рассматриваемого типа связан с институтами перемены лиц
в обязательствах и установления обязательств в интересах третьих лиц1 2;
третий — совершение действий в расчете на то, что они будут отнесены
на общее имущество, имущество корпорации и (или) новых ее членов3.
11633. Право согласования действий подопечных4. В отличие от дей-
ствий двух первых типов — действительно затрагивающих или грозящих
затронуть — имущественную сферу согласующего, действия данного рода
такого — непосредственного — влияния на эту сферу не имеют; юридиче-
ской причиной эффективного исполнения попечителями своих функций
является законодательное признание за ними свойства публичной обязан-
ности. В то же время нужно учитывать, что попечителями обыкновенно
назначаются лица, не совсем уж посторонние подопечному; в отношении
несовершеннолетних такие функции и вовсе нормально исполняются
их родителями, т.е. самыми близкими из всех возможных родственни-
ками. Эти факты вполне объясняют не только публично-юридическую,
но и частную фактическую заинтересованность попечителей в действенном
контроле поведения своих подопечных; если к этим фактам добавить еще
и наблюдающееся в значительном количестве случаев такое явление, как
совместное проживание попечителя со своим подопечным, наличие такой
заинтересованности станет очевидным.
11634. Реализация права согласования чужих действий (актов согла-
сия). Общие — т.е. применяемые в субсидиарном порядке, в отсутствие
иных, специальных норм5 — правила о согласиях и одобрениях с недав-
них пор (с 01.09.2013) объединены в ст. 157.1 «Согласие на совершение
сделки»; ее продолжением является ст. 173.1, определяющая последствия
совершения сделки, нуждающейся в согласии, без такового. Статья 157.1
устанавливает, в частности, что субъект согласия обязан сообщить о даче
такового или об отказе в нем в разумный срок после получения обращения
об этом (п. 2); что такое сообщение он должен направить «лицу, запро-
1 Особенно ярко это видно на примере предоставления кредитору по обязательствам,
личность исполнителя которых имеет для него существенное значение, права соглашаться
или не соглашаться на привлечение исполнителем для цели исполнения своих обязательств
третьих лиц (п. 1 ст. 770, ст. 895, 976, п. 2 ст. 1021 ГК).
2 См. п. 2 ст. 382, п. 2 и 3 ст. 388, п. 2 ст. 391, п. 2 и 4 ст. 562, п. 2 и 4 ст. 657, ст. 686;
п. 2 ст. 430, п. 1 ст. 670, п. 1 ст. 869, ст. 956; ст. 545, п. 4 ст. 706, п. 2 ст. 994; п. 2 ст. 934, п. 2
ст. 955 ГК.
3 См. п. 2 ст. 78, ст. 79, п. 3 и 6 ст. 93, п. 3 и 4 ст. 106.5, п. 1 ст. 1176 ГК.
4 См. п. 1 ст. 26, подп. 3 п. 2 ст. 28, п. 1 ст. 30, п. 2 ст. 33, п. 2 ст. 37, п. 2 ст. 41, ст. 175
и 176 ГК.
5 К их числу относятся правила о согласиях попечителей на совершение сделок несо-
вершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет (п. 1 ст. 26 ГК); на установление патронажа
и назначение патрона (помощника) (п. 2 ст. 41); на перевод долгов на покупателя или арен-
датора предприятия (п. 2 и 4 ст. 562, п. 2 и 4 ст. 657); на застрахование по договору лич-
ного страхования (п. 2 ст. 934); на передачу доверительного управления имуществом (п. 2
ст. 1021); на принятие наследства лицом, пропустившим срок для такого принятия (п. 2
ст. 1155); на заключение сублицензионного договора (п. 1 ст. 1238); на обнародование про-
изведения после смерти автора (п. 3 ст. 1268, п. 3 ст. 1282) — для которых ГК требует про-
стой письменной формы.
392
сившему согласие, либо иному заинтересованному лицу» (там же); что
отсутствие его сообщения в разумный срок должно восприниматься как
отказ в даче согласия, если иное не предусмотрено законом (п. 4), а также
определяет некоторые требования к согласиям предварительному и после-
дующему (п. 3): в первом должен быть определен предмет сделки, во вто-
ром — сама сделка. Что же касается ст. 173.1, то ею предусматривается
оспоримый характер сделки, нуждающейся в согласии, но совершенной без
него, причем не безусловно, а только для ситуации, когда другая сторона
сделки (противостоящая той, что нуждалась в согласии) в момент соверше-
ния сделки знала или должна была знать о необходимости согласия и его
отсутствии. Это значит, что отсутствие согласия само по себе не делает
сделку или иное, в нем нуждавшееся действие, недействительной.
Глава 45
ПРАВА УЧАСТИЯ (КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА)
§ 1. Понятие корпоративных отношений (п. 1164-1168)
1164. Совместная деятельность (общая цель) — корпоративный эле-
мент общественных отношений. На общем фоне содержательно много-
численных и разнообразных общественных отношений чрезвычайно ярко
выделяются те, что складываются в связи с организацией и осуществлением
деятельности по совместному достижению общей цели. Обыкновенно они
выражаются во взаимодействии их участников по вопросам (1) опреде-
ления общей цели; (2) выявления средств ее достижения и (3) совершения
действий, направленных на достижение определенной общей цели. Действуя
подобным образом, известные лица обособляются от всех других лиц, про-
тивопоставляются им, идентифицируя себя в качестве членов некоего объ-
единения, союза, пусть не оформленного, но оттого не менее (а то и более)
действенного. Совместная деятельность частных лиц, направлен-
ная на достижение общей цели, есть деятельность общая, союзная
или корпоративная', отношения же частных лиц, складывающиеся в про-
цессе организации и осуществления такой деятельности, суть корпоратив-
ные отношения.
11641. Разница отношений индивидуалистических и корпоративных.
Частное лицо — участник индивидуалистических отношений, по общему
правилу, вполне самостоятельно определяет, что нужно именно ему, чего
хочет достичь именно он, к чему он будет стремиться и на что надеяться;
сообразно своим представлениям об окружающем мире, своему практи-
ческому опыту, системе ценностей и т.д. он самостоятельно решает, что
именно он будет делать во имя реализации расчетов и надежд, т.е. изби-
рает средства для достижения поставленных целей; наконец, он точно
так же самостоятельно действует в соответствии с поставленными целями
и избранными средствами, равно как и принимает на себя все (в том числе
незаконные и невыгодные) последствия своей деятельности — отвечает
за ее результаты. Все иначе в деятельности корпоративной (общей, коллек-
тивной, ассоциативной), где и общая цель определяется, и действия по ее
достижению совершаются всяким и каждым членом коллектива сообща
с другими, а значит — не осуществляется никем в полной мере автономно,
без постороннего влияния.
1165. Добровольное объединение. Одним из обстоятельств, побужда-
ющим людей к вступлению в корпоративные отношения, является сооб-
394
ражение о том, что объединение сил и средств является, как минимум, более
эффективным, а в некоторых случаях — и вовсе единственно возможным
способом достижения известных целей. В любом подобном случае, т.е.
в случае добровольного объединения усилий и средств во имя достиже-
ния общей цели, происходит добровольное ограничение каждым из участ-
ников такого объединения собственной частной правоспособности в пользу
всякого и каждого другого участника такого объединения. Расчет простой:
создать возможность каждому из них воспользоваться такими ограничени-
ями с тем, чтобы впоследствии иметь возможность воспользоваться ана-
логичными ограничениями самому.
1166. Вынужденная общность. Другим обстоятельством, подталкиваю-
щим человечество к идее корпоративных отношений, является объективно
присущая материальная или духовная общность частного лица с иными
себе подобными, частными же лицами. Изначально такая общность выра-
жается в принадлежности к известной социальной группе — роду, пле-
мени, семье и др., т.е. носит идеальный характер; впоследствии — по мере
все более и более полного овладения материальными ресурсами планеты
и роста населения — она постепенно приобретает и имущественное выра-
жение. Общая всем описанным и подобным ситуациям черта заключается
в том, что участник подобной естественным образом образовавшейся общ-
ности имущества (территории, места жительства, идеи, действия и т.п.)
оказывается вынужденным считаться с частными интересами других себе
подобных участников этой общности, в том числе вынужденным урезать
в их пользу собственное частноправовое положение.
1167. Идея корпоративных отношений. В современной юридической
науке безраздельно господствует представление о корпоративных отноше-
ниях как отношениях с участием корпораций — юридических лиц, в первую
очередь — коммерческих организаций, а иногда — и только хозяйственных
обществ. Но что же делает корпорацию корпорацией? Очевидно, суще-
ствует какой-то такой фактор из сферы объективной действительности,
который выражает собой корпоративный элемент общественных отноше-
ний, суть или идею корпоративности. Мы считаем таким элементом общую
цель, поскольку именно этот фактор качественно преобразует индивидуа-
листические общественные отношения. Отношения, по своей сути являю-
щиеся корпоративными, существуют и могут быть обнаружены во всех
тех сферах человеческой деятельности, где мыслимо объединение сил
и средств нескольких частных лиц во имя достижения общей цели.
И то, что корпорации — юридические лица в каких-то из этих отношений
не встречаются, еще не свидетельствует против того, что данные отноше-
ния корпоративны по своей сути.
1168. Центральная гражданско-правовая проблема корпоративных
отношений. Принято считать, что корпоративные отношения облекаются
в форму гражданских правоотношений и, в частности, что участники кор-
поративных отношений наделены субъективными правами и юридическими
обязанностями как минимум по отношению друг к другу. Если же создан-
ная ими корпорация наделяется статусом юридического лица, то склады-
ваются корпоративные правоотношения участников еще и с вот этой самой
395
корпорацией. Нам этот взгляд является заведомо неправильным хотя бы
потому, что субъективное право есть форма отношений индивидуалисти-
ческих, но никак не союзных, коллективистских] кроме того, относительные
субъективные права (а корпоративные права могут быть только относи-
тельными) слабо приспособлены к оформлению отношений неопределенно
длительных, реализуемых многократно, но притом отчасти случайно,
сообразно конкретной ситуации; наконец, субъективные слабо совместимы
и с такими свойствами якобы оформляемых ими отношений, как неопре-
деленность, абстрактность содержания. Следовательно, доминирующий
взгляд должен быть изменен. На наш взгляд, участие частного лица в кор-
порации приводит к возникновению у него специфической частной кор-
поративной правоспособности.
§ 2. Содержание, природа и виды корпоративных прав (п. 1169-1173)
1169. «Дела, информация, документация» — существо корпоративных
прав. Пункт 1 ст. 65.2 ГК выдвигает на первый план следующие возмож-
ности участника всякой (!) корпоративной деятельности: (1) участвовать
в управлении общими делами (делами корпорации); (2) получать инфор-
мацию об их состоянии и (3) знакомиться с бухгалтерской и иной докумен-
тацией о них. «Участие» участников корпорации в управлении ее делами
получает форму их участия в работе высшего органа корпорации — общего
собрания ее участников (п. 1 ст. 65.1)1. Всякая корпорация — продукт дея-
тельности своих участников; она им принадлежит и, следовательно, ими
управляется. Возможность участия в управлении корпорацией (в делах
корпорации) — центральное корпоративное право] поскольку управлять
корпорацией, не зная о состоянии ее дел, немыслимо, к этому централь-
ному праву, «праву-цели», добавляются вспомогательные права, «права-
средства» — (а) на получение корпоративной информации и (б) на озна-
комление с документацией корпорации.
11691. «Обжалование, убытки, оспаривание» (охранительные «кор-
поративные» права). В принципе правами (1) участия в управлении,
а также ознакомления с корпоративной (2) информацией и (3) докумен-
тацией арсенал прав участников всех корпораций (коммерческих и неком-
мерческих) исчерпывается. Видимо, это обстоятельство смутило зако-
нодателя, который не придумал ничего лучше, чем прибавить к этому
перечню еще три весьма довольно неординарных «корпоративных права»
(п. 1 ст. 65.2 ГК): (4) на обжалование решений органов управления кор-
порации; (5) на требование возмещения причиненных корпорации убыт-
ков и (6) на требования об оспаривании совершенных корпорацией сделок
и о применении последствий их недействительности. Если эти возможно-
сти и позволительно считать правами, то права эти, очевидно, будут весьма
1 Впрочем, «...в некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с чис-
лом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной
представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с зако-
ном» (абз. 2 п. 1 ст. 65.3) — собрание уполномоченных.
396
специфическими — охранительными правами или даже (точнее говоря)
исками, направленными на защиту прав корпорации — юридического лица.
11692. Права участия в коммерческих корпорациях. Норма п. 1 ст. 67
ГК прибавляет к нашему общему перечню из трех позиций (см. п. 1169)
несколько дополнительных возможностей, имеющихся у частников ком-
мерческих корпораций — общей коммерческой деятельности. Это (нумера-
ция продолжается) — права участия в распределении'. (4) прибыли (право
на дивиденд) и (5) имущества ликвидируемой корпорации (право на ликви-
дационную стоимость или ликвидационный остаток). По идее на этом
следовало бы поставить точку, но и законодательство, и господствующий
взгляд требуют присоединения к нашему перечню еще двух возможно-
стей — прав: (6) на исключение из корпорации участника, существенно ей
вредящего (препятствующего ведению общей деятельности), и на (7) бес-
препятственный выход из корпорации (оставление общей деятельности)
всяким ее участником в любое время и без объяснения причин. И здесь
речь идет об охранительных возможностях, реализуемых как раз тогда,
когда защищаемая ими деятельность зачастую уже и не может быть названа
корпоративной.
11693. Проблема юридической природы корпоративных прав. Возь-
мем право на дивиденд: является ли оно правом в строго юридическом
смысле этого слова, и если да — то каким (субъективным, секундарными
или еще какими-то)? Чтобы ответить на этот вопрос, необходимо уста-
новить содержание пресловутого права. Акционер имеет право на диви-
денд, но... на какой же дивиденд? На тот, который будет объявлен общим
собранием акционеров. А если он не будет объявлен? Очевидно, никаких
дивидендов не будет, но при этом и «право» акционера на дивиденд оста-
нется... не нарушенным! С другими «правами» ситуация идентичная: все
они оказываются осложнены специальными условиями своей реали-
зации1. Только по положительном их разрешении появится возможность
говорить об ожидании, требовании или даже о возможности совершения
участником корпорации активного действия по отношению к другим ее
участникам и самой корпорации. Но как же обстоит дело до разрешения
условия? Какова юридическая природа того, что принято именовать корпо-
ративными правами — правовая форма отношений участия в деятельности,
направленной на достижение общей цели?
1170. Участие в корпоративной деятельности (членство). Это —
неопределенно долго длящееся фактическое состояние. Юридически оно
проявляет себя в совокупности (системе) перечисленных выше возможно-
стей (корпоративных прав), признаваемых за лицом — участником кор-
порации в силу самого факта его в ней участия. Все возможности, подво-
димые под категорию корпоративных прав, возникают и прекращаются
одновременно, одним юридическим фактом — приобретением или пре-
кращением участия', они не могут быть уступлены отдельно друг от друга
1 «Если будет прибыль», «если собрание объявит дивиденды», «если собрание собе-
рется», «если у корпорации будет соответствующая информация», «если у нее окажется тре-
буемый документ», «если по завершении расчетов с кредиторами у нее что-нибудь останется»
и т.д. — вот примеры «условий», конкретизирующих содержание корпоративных прав.
397
и вообще не могут принадлежать различным субъектам, тем более иным,
кроме участника. Обладать корпоративными правами, не будучи участ-
ником корпорации, невозможно; верно и обратное, а именно — что быть
участником корпорации, лишенным корпоративных прав, также немыс-
лимо. Исключением из этого (последнего) правила может быть право
участия в управлении общими делами, но только в случаях, прямо преду-
смотренных законом.
11701. Способы участия в корпоративной деятельности. Как в кор-
порации можно «участвовать»? Современное гражданское право разли-
чает несколько следующих форм такого участия: (1) имущественное, т.е.
участие, выражающееся в создании общего корпоративного имущества,
в том числе фонда денежных средств; (2) трудовое, т.е. участие, состоя-
щее в систематическом исполнении участником деятельности (работни-
ком) трудовых функций в корпорации; (3) предпринимательское (или иное
целевое) участие, выражающееся в ведении предпринимательской (иной
целевой) деятельности в общем интересе и на общий счет; (4) смешанное,
т.е. участие, в котором внесение имущественного вклада соединяется с уча-
стием трудовым или предпринимательским, и (5) неимущественное, т.е.
участие, которое заключается в использовании лицом принадлежащих ему
нематериальных благ не в своем личном, а в общем корпоративном инте-
ресе1.
11701 2. Возникновение отношений участия в корпорации. Приобрете-
ние участия в корпорации осуществляется тремя способами: (1) созданием
новой корпорации (учредительством); (2) вступлением в уже созданную
корпорацию в качестве нового участника и (3) замещением, т.е. занятием
места одного или нескольких участников-предшественников2. Любой спо-
соб приобретения участия в корпорации, исключая правопреемство (см.
сноску), предполагает предоставление в пользу корпорации — внесение
имущественного, деятельностного либо неимущественного вклада. Мало
договориться о вступлении в корпорацию — в нее нужно реально вступить,
т.е. сделать взнос, сообразный природе корпорации, а быть может — еще
и периодически поддерживать это участие так называемыми членскими
взносами.
11703. Прекращение отношений участия в корпорации. Прекраще-
ние участия в корпорации происходит (1) с прекращением существования
субъекта-участника смертью или ликвидацией; (2) с отчуждением статуса
участника; (3) с фактической утратой лицом статуса участника; (4) с его
выходом из числа участников, а для корпораций, основой которых является
личное участие, — еще и (5) с исключением участника из корпорации3.
1 Имущественное участие отличается тем, что может приводить к приобретению корпо-
ративных прав различного качества и объема’, чем больше взнос — тем корпоративных прав
больше и тем они «лучше». Любая иная форма участия дает одинаковые права.
2 В корпорациях — юридических лицах этот способ распадается на (а) правопреемство
и (б) посредственное замещение. В первом случае корпоративные права приобретаются непо-
средственно от предшественника, во втором — от корпорации, из которой выбыл участник-
предшественник. Способ (а) есть производный’, (б) — первоначальный.
3 Некоторого пояснения требует, думается, только третье основание, под которым мы
понимаем фактическое прекращение участником совершения тех действий, в которых, О
398
1171. Субъекты отношений участия и их относительная природа. Круг
лиц — участников корпоративных отношений или общей деятельности —
всегда является определенным и включает в себя (1) самих соучастников
и (2) созданную ими корпорацию, если она имеет юридическую личность.
Корпоративные правовые связи (формы) распадаются таким образом
с точки зрения своего субъектного состава на два типа: (1) «участник — все
другие соучастники» и (2) «участник — корпорация». Отношения участ-
ников друг с другом (отношения участия в общей деятельности) склады-
ваются в любой корпорации; участников с корпорацией (отношения уча-
стия в деятельности чужой) — только при условии, что корпорация имеет
статус юридического лица. Но в любом случае корпоративные отношения
являются относительными; относительными должны быть и облекающие
их правовые формы.
1172. Типы корпоративных отношений. Корпоративные отношения
неоднородны, и эта неоднородность вызывается различными обстоятель-
ствами, которые дают нам три центральных классификации отношений
участия. Так, (1) по своему субъектному составу мы только что поделили
их на отношения типов (а) «участник — участники» и (б) «участник —
корпорация». Затем (2) с точки зрения своего содержания корпоративные
отношения распадаются на отношения участия (а) в делах и (б) в имуще-
стве. Наконец, (3) по качеству самого участия, являющегося предпосылкой
установления одноименных отношений, следует выделить участие, которое
заключается (а) в формировании имущества', (б) в выполнении трудовых
функций, (в) в ведении предпринимательской (иной целевой) деятельно-
сти', (г) в предоставлении нематериальных благ и (д) в различного рода
смешанных вариантах.
1173. Корпоративная правоспособность. Искомая гражданско-право-
вая форма должна быть такой, чтобы она (1) относилась бы к категории
коллективных правовых форм', (2) выступала предпосылкой возникнове-
ния субъективных и секундарных прав, количество и содержание которых
заранее не определены, т.е. характеризовалась бы известной степенью
абстракции', (3) облекала все однотипные отношения в одинаковой сте-
пени, т.е. обладала бы равенством содержания, хотя в известных случаях
могла бы различаться по объему', (4) имела бы внутреннее единство, т.е.
не допускала бы возможности раздельного отчуждения своих элементов;
(5) была бы способна к существованию в течение неопределенно дли-
тельного времени, в том числе бессрочно', (6) не исчерпывалась бы сколь
угодно частыми актами своей реализации. Всем этим признакам соответ-
ствует только одна гражданско-правовая форма — форма правоспособ-
ности.
О собственно, должно выражаться участие в общей деятельности. В корпорациях, осно-
вой которых является возобновляемое имущественное участие, фактической утратой статуса
можно будет считать систематическую неуплату членских взносов; в корпорациях, предпола-
гающих иные способы участия, — бездействие участника и утрату им связи с другими парт-
нерами.
399
§ 3. Права участия в делах (п. 1174-1179)
1174. Понятие и виды. Участие в корпоративных делах может быть пря-
мым (непосредственным) и косвенным. Прямое (непосредственное) участие
представляет собой совершение участниками корпорации действий, кото-
рые являются составляющими самой корпоративной деятельности. Оно
всегда доступно членам корпораций, не имеющих статуса юридического
лица, и участникам товариществ. Основным же (и практически единствен-
ным) способом косвенного участия в делах корпорации является участие
в общем собрании ее участников (акционеров, членов) (п. 1169 Учебника).
11741. Общие собрания (основные положения). Постановка вопроса
о самой возможности косвенного участия в управлении делами корпора-
ции возможна только при создании для этого трех очень важных условий:
(а) созыва общих собраний, (б) формирования их повестки дня, (в) их под-
готовки и проведения. Собрания подразделяются на очередные (годовые)
и внеочередные. Проведение очередного собрания с определенной повесткой
дня есть публичная обязанность участников корпорации; внеочередных —
только право. Затем решения собраний как правило постановляются лишь
простым большинством (т.е. не всеми членами!), а иногда и их меньшин-
ством1, но тем не менее они безусловно обязательны для всех участни-
ков корпоративной деятельности, в том числе голосовавших против них
или не голосовавших вовсе, а также для ее будущих участников. Собрания
участников любых корпораций обладают так называемой исключительной
компетенцией, т.е. способностью решения ряда вопросов, не решаемых
никаким другим органом или лицом1 2. Заменителями собственно собраний
могут служить акты заочного голосования и смешанные (очно-заочные) спо-
собы принятия решений по повестке дня; исключения составляют вопросы
годовых собраний, решаемые только очно.
1175. Непосредственное управление внутренними делами товари-
ществ. Общим принципом отношений товарищей всех типов товариществ
по поводу ведения внутренних общих дел является общее согласие това-
рищей (п. 1 ст. 71, п. 1 ст. 84, п. 5 ст. 1044 ГК), если иное не предусмотрено
договором товарищества. Каждый товарищ имеет на собрании один голос,
если учредительными договорами полного и коммандитного товариществ
не предусмотрен иной порядок определения числа голосов (п. 2 ст. 71
1 При этом в различных корпорациях понятия «большинства» и «меньшинства» опре-
деляются по-разному — либо (а) поголовно, либо (б) сообразно величине имущественного
участия, либо (в) кумулятивно. В случае (а) каждый участник собрания имеет один голос,
в случае (б) — такое их количество, которое приходится на его долю участия в корпоратив-
ном имуществе, а в случае (в) — столько, сколько существует вариантов решения голосуе-
мого вопроса.
2 По п. 2 ст. 65.3 ГК к числу таких вопросов относятся (1) приоритетные направле-
ния деятельности корпорации, принципы образования и использования ее имущества;
(2) утверждение и изменение ее устава; (3) реорганизация и ликвидация корпорации;
(4) избранние ревизора и назначение аудитора; (5) определение порядка приема в корпора-
цию и исключения из нее; (6) создание других органов корпорации; (7) утверждение годовой
отчетности (в том числе бухгалтерской или финансовой) и (8) принятие решений об участии
корпорации в юридических лицах.
400
и отсылающий к нему п. 1 ст. 84). Иных вопросов управления внутрен-
ними делами товариществ законодательство не регулирует по причине
фидуциарной природы товарищеских объединений. В то же время несо-
мненно, что на каждом собрании необходимо присутствие всех товарищей.
При этом не имеет значения ни инициатива, ни технология его созыва,
ни место и условия его проведения (даже если товарищи собрались слу-
чайно, но все и в одном месте, и в одно время — собрание налицо). Любое
собрание может принять любые решения по внутренним делам товарище-
ства, т.е. отсутствует какое бы то ни было ограничение их компетенции
определенным кругом вопросов или повесткой дня.
1175 к Непосредственное управление внутренними делами хозяйствен-
ных партнерств. Закон о хозяйственных партнерствах (п. 3 ст. 5) интересен
прежде всего тем, что он отступил от взятого за общее правило принципа
^капиталистического^ участия в управлении делами партнерства. Кроме
того, он допустил, что те или иные (лишь бы не все!) участники партнер-
ства могут быть лишены права непосредственного управления делами кор-
порации; более того, такие права могут быть предоставлены лицам, кото-
рые не являются членами партнерства. Почему так может произойти — это
(вместе с вопросами о форме реализации права участия в управлении,
а также об образовании иных органов управления внутренними делами
хозяйственных партнерств) Закон оставил соглашению об управлении
партнерством.
1176. Отношения товариществ к третьим лицам. Если договором (учре-
дительным или простого товарищества) не установлено иного, то от имени
всех товарищей или (в зависимости от случая) от имени товарищества
вправе действовать каждый товарищ (см. п. 1 ст. 72, п. 1 ст. 84, п. 1 ст. 1044
ГК). Третьим лицам — для того чтобы понять, как именно действуют това-
рищи, — достаточно ознакомиться с письменным договором товарищества
и руководствоваться его содержанием: если в нем не заключается никаких
особых постановлений на этот счет, то достаточно, чтобы сделку совершил
любой из товарищей. Если товарищ (товарищи), имеющий право на веде-
ние общих дел (или, что то же самое, товарищ (товарищи), от их ведения
отстраненные), прямо назван в договоре, необходимо, чтобы сделку совер-
шил товарищ-уполномоченный. Наконец, для случая совместного ведения
дел третьему лицу необходимо получить либо согласие всех товарищей,
либо добиться совершения сделки (подписания документов о сделке) каж-
дым из них.
1177. Общее собрание участников общества с ограниченной ответ-
ственностью. Созыв собраний участников ООО осуществляется их испол-
нительным органом или (если имеется) советом директоров (п. 2 ст. 32, п. 2
ст. 35 Закона об ООО). Решение о созыве внеочередного собрания должно
быть принято в течение пяти дней с даты проявления инициативы1,
а собрание проведено в течение 45 дней, считая с этого же момента (там же).
1 Кем же? — (а) исполнительным органом или (б) советом директоров, (в) ревизионной
комиссией (ревизором), (г) аудитором либо (в) участниками общества, обладающими в сово-
купности не менее чем 1/10 от общего числа голосов (п. 2 ст. 32, п. 2 ст. 35 Закона об ООО).
401
Уведомление о месте и времени проведения общего собрания участников,
а также о его повестке дня должно быть сделано не менее чем за 30 дней
до даты его проведения (п. 1 ст. 36), и не позднее чем за 15 дней до этой
даты участники ООО вправе предложить в повестку дня собрания допол-
нительные вопросы (абз. 2 п. 2 ст. 36). Кворум принятия решений (т.е. коли-
чество голосов участников ООО, минимально необходимое для того, чтобы
решение собрания считалось принятым) номинально составляет простое
большинство от общего числа участников (абз. 3 п. 8 ст. 37), но существует
ряд вопросов, вотируемых большинством в 2/3 голосов или единогласно1.
Количество голосов каждого участника собрания в ООО определяется
по «капиталистическому» принципу, т.е. как величина, прямо пропорцио-
нальная относительному размеру вклада каждого участника в уставный
капитал общества.
1178. Общее собрание акционеров1 2. Созыв собраний акционеров
осуществляется советом директоров, а если он не образован — то лицом
или органом, указанным в уставе (п. 1 ст. 55, абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона
об АО). Внеочередное собрание должно быть проведено в течение 40 либо
(если предложенная повестка дня содержит вопрос об избрании членов
совета директоров кумулятивным голосованием) 70 дней (п. 2 ст. 55) со дня
проявления соответствующей инициативы3. Акционеры могут вносить
предложения в повестку дня лишь годового собрания и только при усло-
вии обладания не менее, чем 2% голосующих акций, в сроки и в порядке,
предусмотренные п. 1 и 2 ст. 53 Закона об АО. Уведомление о месте и вре-
мени проведении собрания, а также о его повестке дня осуществляется
не позднее чем за 20, либо (если повестка дня содержит вопрос о реорга-
низации) — за 30, либо (если повестка дня содержит вопрос об избрании
членов совета директоров кумулятивным голосованием) — за 50 дней (п. 1
ст. 52) до даты собрания. Кворум принятия решений составляет обычно
простое большинство голосов от числа лиц, присутствующих на собрании
(п. 2 ст. 49), но по ряду вопросов требуется и квалифицированное боль-
шинство — не менее 3/4 голосов, но, опять же, от числа присутствующих4.
Собрания акционеров имеют кворум, если на них присутствуют участники,
имеющие более половины голосов от общего числа (п. 1 ст. 58).
1179. Общие собрания иных корпораций (справочно). Собрания участ-
ников созываются и проводятся во всех корпорациях, как со статусом юри-
дического лица, так и без такового; как законных (гражданско-правовых
сообществ), так и незаконных5. Законодательство не может (и не должно)
1 См. п. 1 ст. 5, п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9, п. 3 ст. 14, п. 2 ст. 15, п. 1 ст. 18, п. 1 и 4 ст. 19, п. 4 ст. 21,
п. 2 и п. 6.1 ст. 23, п. 4 ст. 24, п. 2 ст. 25, п. 1 ст. 26, п. 1 и 2 ст. 27, п. 2 ст. 28, п. 2 ст. 32, абз. 1
и 2 п. 8 ст. 37 Закона об ООО.
2 Решение вопросов, оставленных неосвещенными, совпадает с их решением примени-
тельно к общим собраниям участников ООО (см. пред, пункт).
3 Субъектами такой инициативы могут быть все инициаторы созыва внеочередных
собраний в ООО, кроме исполнительного органа.
4 См. об этих вопросах п. 4 ст. 9, п. 3 ст. 29, п. 3 и 4 ст. 39, п. 4 ст. 49 (с подп. 1-3, 5 и 17
п. 1 ст. 48, на которые он ссылается), п. 3 ст. 79, ст. 92.1 Закона об АО.
5 Супруги, члены семей (родов, кланов и т.д.), сособственники, члены крестьянских
(фермерских) хозяйств, соавторы, совместные патентообладатели, члены политических О
402
регулировать их все, тем паче — делать это в одинаковой мере, которая
зависит от (1) законности существования корпорации; (2) основы ее обра-
зования (добровольной или вынужденной); (3) степени доверительности
отношений, а также (4) от количества членов1. Высшими формами кор-
поративных собраний являются собрания (сходы) российских граждан —
жителей муниципальных образований на местные выборы, референ-
думы и для решения вопросов местного значения, а также референдумы
и выборы, проводимые Российской Федерацией и ее субъектами, регули-
руемые нормами конституционного, государственного и муниципального,
словом, публичного права.
§ 4. Права участия в имуществе (п. 1180-1185)
1180. Понятие и виды. Возникновение права участия в корпоративном
(общем) имуществе абсолютно необходимо (неизбежно), если корпора-
ция, создаваемая под соответствующее имущество, не наделяется статусом
юридического лица* 1 2. Если же корпорация получает гражданско-правовое
олицетворение, то тут возможны варианты. Общие правила таковы: право
участия в имуществе корпорации — коммерческой организации присут-
ствует всегда, складываясь из возможностей участия в распределении'.
(1) прибыли3; (2) ликвидационного остатка и (3) имущества (или его стои-
мости) при выходе или исключении из корпорации, а также при отказе при-
нятия в нее правопреемника выбывшего члена. Напротив, право участия
в имуществе корпорации — некоммерческой организации обычно отсут-
ствует; исключение составляют потребительские кооперативы, что объ-
Э партий, профсоюзных и иных общественных организаций, религиозных конфессий, уча-
щиеся классов (групп, курсов), участники различного рода преступных группировок и иных
коллективных (корпоративных) образований — все они систематически собираются вместе
на различного рода мероприятия для решения вопросов общей (корпоративной) деятель-
ности.
1 См. нормы ст. 10, И Федерального закона от 19.07.1998 № 115-ФЗ «Об особенностях
правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»; ст. 15
Закона о производственных кооперативах; ст. 20—24 Федерального закона от 08.12.1995
№ 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»; ст. 44—48, 117, 145, 146 ЖК; ст. 34—41
Федерального закона от 30.12.2004 № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперати-
вах»; ст. 10—12 Федерального закона от 29.11.2007 № 286-ФЗ «О взаимном страховании»;
ст. 17—20 Федерального закона от 18.07.2009 № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»; ст. 16
Федерального закона от 01.12.2007 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях»; ст. 26
Федерального закона от 11.11.2003 № 152-ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»; ст. 14.1
Федерального закона от 24.07.2002 № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного
назначения»; ст. 14 Федерального закона от 20.07.2000 № 104-ФЗ «Об общих принципах
организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока
Российской Федерации» и др.
2 Таковы семья, крестьянское хозяйство, коллектив сособственников или соавторов,
содолжников или сокредиторов, простое товарищество и т.п.
3 Кажется, что право на участие в распределении прибыли прямо не постулируется
для участников хозяйственных партнерств. В то же время два косвенных упоминания о суще-
ствовании такого права, содержащиеся в Законе о хозяйственных партнерствах, а также
их отнесение к категории коммерческих организаций (см. п. 2 ст. 50 ГК) не оставляют сомне-
ний в том, что такое право у участников хозяйственных партнерств тоже наличествует.
403
ясняется их своеобразным целевым назначением и не вполне типичными
формами такого участия.
1181. Имущественные права в простом товариществе. Правовой режим
общего — т.е. принадлежащего на праве общей долевой собственности —
имущества участников простого товарищества (товарищей) определяется
ст. 1043, 1046—1049 ГК. В него входит (1) имущество, которым они обла-
дали на праве собственности и внесли его как вклад по договору простого
товарищества; полученные в результате совместной деятельности (2) про-
дукция, (3) плоды и доходы. Главной юридической формой участия това-
рищей в общем имуществе является их право на участие в прибыли,
полученной от совместного использования имущества. Она распределя-
ется прямо пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело.
Оборотной стороной права товарища на участие в общей прибыли является
бремя товарища по содержанию общего имущества, а также по участию
в расходах и убытках, вызванных общей (совместной) деятельностью
товарищей: их также несет каждый товарищ пропорционально стоимости
его вклада в общее дело. Соглашения, лишающие права участия в доходах
товарищества или освобождающие от покрытия его расходов или убытков,
ничтожны.
1182. Право на дивиденд — часть прибыли олицетворенной корпора-
ции. Право на участие в распределении прибыли представляет собой спо-
собность участника корпорации — юридического лица к приобретению
права требования выплаты ему части чистой прибыли от деятельности
корпорации, прямо пропорциональной размеру доли его в ней участия. Цен-
тральными в цепи фактов — оснований возникновения этого права явля-
ются (1) наличие чистой прибыли по итогам финансового периода1 и (2) ее
направление на выплаты участникам решением их общего собрания —
распределение. Выплата уже распределенной прибыли (объявленных диви-
дендов) становится содержанием обязанности, входящей в «нормальное»
обязательственное правоотношение. Предмет этого требования — опреде-
ленная денежная сумма, а его субъект — лицо, внесенное в список лиц, име-
ющих право участия в общем собрании, объявившем дивиденд. Предмет же
корпоративного права на дивиденд не определен, а его субъектом является
участник корпорации.
1183. Право на ликвидационную стоимость (ликвидационный оста-
ток). Это — право каждого участника ликвидируемой корпорации —
коммерческой организации получить часть ее имущества, оставшегося
после удовлетворения ею всех требований кредиторов. Подобно праву
на дивиденд данное право существует в двух формах: всегда — как
элемент корпоративной правоспособности, в котором через некоторое
время может «зародиться» и образоваться субъективное обязатель-
ственное право (требование). Пока корпорация существует (работает),
право на ликвидационный остаток сокрыто в одноименном элементе
корпоративной правоспособности. Но в отличие от корпоративного
1 Вопрос о распределении прибыли (объявлении дивидендов) всегда решается на оче-
редном (годовом) общем собрании, но может решаться ежеквартально или раз в полугодие.
404
права на дивиденд, которое в процессе деятельности общества мирно
сосуществует с одноименными обязательственными правами, право
на ликвидационный остаток, преобразуясь в обязательственное право
при условиях (1) принятия решения о ликвидации корпорации, (2) удов-
летворения требований всех кредиторов и (3) наличия ликвидационного
остатка, прекращается.
1184. Право участия в имуществе оставляемой корпорации. Это —
право на имущественные выплаты (выдачи), которые должны быть произ-
ведены при (1) выходе и (2) исключении участника из корпорации, а также
(3) при непринятии в корпорацию наследника участника. Наступление
любого из названных юридических фактов влечет возникновение обяза-
тельственного права (требования) выдачи ему части имущества корпора-
ции, пропорциональной доле участия в ней, либо выплаты ее стоимости1.
Способность к приобретению этого права является еще одним элемен-
том корпоративной правоспособности, до поры до времени (до выхода
или исключения) хотя и существующим, но себя никак не проявляю-
щим. Уникальность его в том, что принадлежит он не только участникам
(выходящим и исключаемым) из корпораций, но и наследникам умерших
участников. Данный элемент корпоративной правоспособности трансфор-
мируется (подобно иным) в субъективное право (требование) выплаты
стоимости доли наследодателя (выдачи соответствующего ей имущества
в натуре) в том случае, когда в согласии на вступление в корпорацию ему
будет отказано (абз. 2 п. 1 ст. 1176 ГК).
1185. Участие в имуществе потребительских кооперативов. Согласно
п. 3 ст. 26 Закона о некоммерческих организациях «...полученная некоммер-
ческой организацией прибыль не подлежит распределению между участ-
никами (членами) некоммерческой организации». Тем не менее, по п. 5
ст. 116 ГК «...доходы, полученные потребительским кооперативом от пред-
принимательской деятельности, осуществляемой кооперативом в соответ-
ствии с законом и уставом, распределяются между его членами». Главная
форма такого распределения — приобретение индивидуально-определен-
ных вещей, соответствующих профилю деятельности кооператива (домов,
квартир, дач, гаражей, автомобилей и других предметов накопления)
и передача таковых в собственность их членов, полностью внесших паевые
взносы (п. 739 Учебника). В некоторых видах потребительских кооперати-
вов (например, в жилищных) эта способность сосуществует с возможно-
стью ее получения в пользование.
§ 5. Информационные корпоративные права (п. 1186-11881)
1186. Понятие и виды. Способность участника общей (корпоративной)
деятельности к получению информации о таковой в наиболее общем виде
сформулирована в ч. 2 п. 1 ст. 65.2 ГК; там же она разделена на способно-
сти к получению информации (1) в собственном смысле слова и (2) путем
1 См. п. 2 ст. 76, ст. 77 и 78 ГК; п. 2 ст. 94 ГК, п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО, п. 5-9 ст. И
Закона о хозяйственных партнерствах.
405
ознакомления с документацией о корпоративной деятельности. В первом
случае необходимая участнику информация извлекается {формулируется)
органами корпорации и в таком — специально сформулированном — виде
предоставляется запросившему ее участнику; во втором участник извле-
кает интересующую его информацию самостоятельно из предоставленных
ему для этого документов. Если корпорация не имеет специально созда-
ваемых органов управления, либо статуса юридического лица, то корпора-
тивная правоспособность обнаруживает единственный информационный
элемент — способность знакомиться со всей документацией по ведению
общих дел (п. 3 ст. 71, п. 2 ст. 82, ст. 1045; п. 4 ст. 5 Закона о хозяйственных
партнерствах), не подлежащую никаким договорным ограничениям. У вклад-
чиков коммандитных товариществ и это — единственное — правомочие
сужено законом: они вправе знакомиться только с годовыми отчетами
и балансами товариществ (подп. 2 п. 2 ст. 85).
1187. Право на информацию о деятельности корпорации. Содержа-
ние этого элемента корпоративной правоспособности специальное зако-
нодательство определяет весьма туманно; кроме общего указания ч. 2 п. 1
ст. 65.2 ГК, ничего другого (хотя бы просто развивающего его) мы не обна-
руживаем. Гипотетически ясно, что извлечение {формулировка) информа-
ции по тому или иному вопросу ее деятельности может осуществляться
органами корпорации как по собственной инициативе (в силу указания
закона о необходимости так называемого раскрытия информации), так
и по запросу участника, стремящегося реализовать «информационный
элемент» своей корпоративной правоспособности. Но в реальной дей-
ствительности право на получение корпоративной информации проявляет
себя лишь тогда, когда законодательством прямо предусмотрены основания
и конкретный состав подлежащей раскрытию корпоративной информации.
По большому счету таких случаев только два: (1) публичная отчетность
корпораций (п. 6 ст. 97 ГК, п. 2 ст. 49 Закона об ООО, ст. 92 Закона об АО)
и (2) информация о проведении общих собраний участников (п. 2 и 3 ст. 36
Закона об ООО, п. 3 ст. 52 Закона об АО).
1188. Право ознакомления с корпоративной документацией. Данное
право может быть реализовано как активными действиями самой корпо-
рации по рассылке или публикации определенных документов, так и тре-
бованиями участников о предоставлении им доступа к документам обяза-
тельного хранения (ст. 50 Закона об ООО, ст. 89 Закона об АО). Ни ч. 2
п. 1 ст. 65.2, ни иные нормы ГК, посвященные взаимоотношениям участни-
ков корпораций с этими последними, не устанавливают ограничений этого
права; значит, что таковых по идее и не должно было бы существовать.
Специальные нормы законодательства подтверждают этот вывод при-
менительно к товариществам (п. 3 ст. 71, п. 2 ст. 82, ст. 1045 ГК) и ООО
(абз. 2 п. 1 ст. 8 Закона об ООО): в них вся документация, связанная
с ведением корпоративных дел, действительно открыта для ознакомления
любому участнику корпорации. Что же касается акционеров, то их доступ
к (1) документам бухгалтерского учета', (2) протоколам заседаний колле-
гиального исполнительного органа', (3) списку лиц, имеющих право участия
406
в общем собрании акционеров, а также (4) реестру акционеров существенно
ограничен1.
11881. Осуществление информационных корпоративных прав. Права
на получение информации и ознакомление с документацией корпорации
являются, с одной стороны, гарантией осуществления любых иных корпо-
ративных прав, а с другой — необходимым условием их защиты. Поэтому
«...при реализации своего права на получение информации участники
хозяйственных обществ не обязаны раскрывать цели и мотивы, кото-
рыми они руководствуются...» (п. 1 информационного письма Президиума
ВАС РФ от 18.01.2011 № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотре-
ния арбитражными судами споров о предоставлении информации участни-
кам хозяйственных обществ») — достаточно самого факта участия. Затем
в уставе можно установить порядок предоставления информации, но не
ее перечень — информация должна предоставляться вся (п. 3) и за любое
время, в том числе и за то, когда требующий еще не участвовал в корпо-
рации (п. 5); требование информации должно быть конкретным, но не
более, чем в той мере, какая находится в сфере возможностей требующего
ее участника (п. 4).
§ 6. Формы участия в определении состава членов корпорации
(п. 1189—1197)
1189. Понятие, виды. Отношения по определению состава участников
корпорации могут складываться у участников (1) с корпорацией, (2) друг
с другом и (3) с третьими (до некоторых пор посторонними корпора-
ции) лицами — будущими правопреемниками ее членов. Реализация любых
отношений этого типа неизбежно оказывает влияние на интересы, права
или даже имущественное положение всех других участников корпорации.
Корпорации принимают участие в трех видах таких отношений — отно-
шениях (1) выхода и (2) исключения участников из корпорации, а также
(3) приема наследника умершего участника в корпорацию. Не затрагивая
корпорации, членство в ней можно прекратить путем распоряжения тако-
вым (если оно в той или иной степени оборотоспособно) (а) добровольно,
т.е. по договору (продажи, дарения, уступки и т.п.); (б) принудительно
(по требованию кредиторов члена) или же (в) в порядке выкупа участия
в корпорации другим ее участником.
1190. Выход из корпорации за счет корпорации. Существование этого
права не предполагается в ООО и хозяйственных партнерствах, — оно
должно быть прямо предусмотрено уставом или соглашением об управ-
лении партнерством. Не всегда существует оно и в акционерных обще-
ствах — только в случаях, прямо предусмотренных законом1 2. Право выхода
1 Для ознакомления с документами типов (1) и (2) необходимо обладать не менее,
чем 25% голосующих акций общества, типа (3) — не менее 1%, а реестр акционеров
никому для ознакомления вообще не предоставляется — оттуда можно получить выписку
или справку относительно статуса конкретного лица.
2 Акционер вправе выйти из АО, потребовав выкупа всех принадлежащих ему акций,
если он голосовал «против» или не голосовал вообще по вопросам (1) о реорганизации О
407
реализуется путем подачи письменного (для ООО еще и нотариально удо-
стоверенного) заявления; коммерческая (!) корпорация, получившая такое
заявление, в течение определенного срока1 должна рассчитаться с выходя-
щим участником, который имеет право на получение от корпорации части
ее имущества, приходящейся на долю его участия, либо выплаты его дей-
ствительной стоимости по состоянию на отчетную дату, предшествую-
щую дате поступления заявления о выходе. Участие в ООО прекращается
немедленно по получении им заявления о выходе; в других корпорациях —
по завершении расчетов или с истечением установленного для них срока,
в зависимости от того, что наступит раньше.
1191. Исключение из корпорации. Подобно тому как всякий участник
должен иметь право в любое время покинуть корпорацию, переставшую
его интересовать, точно так же и каждая корпорация должна иметь воз-
можность во всякое время размежеваться с любым своим участником, если
тот перестал принимать ожидавшееся от него участие в общей деятель-
ности; о поведении, ее затрудняющем или, тем паче, вредоносном, нечего
и говорить (ч. 3 п. 1 ст. 67 ГК)* 1 2. Законом устанавливаются различные
процедуры исключения из корпораций различных видов; так, например,
из ООО можно исключить только в судебном порядке по иску участни-
ков, обладающих в совокупности не менее, чем 10% долей; из хозяйствен-
ных партнерств — или через суд, или единогласным решением остальных
участников; из остальных корпораций — решением остающихся участни-
ков, принятым единогласно (товарищества), большинством в 3/4 (потре-
бительский кооператив) или в 2/3 (производственный кооператив) и т.д.
Имущественные последствия исключения из коммерческой корпорации
идентичны последствиям выхода из нее (см. пред, пункт).
1192. Непринятие в корпорацию. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 1176 ГК
право не принять в корпорацию наследника лица, бывшего ее участни-
ком, принадлежит участникам (1) хозяйственного товарищества; (2) 000
(см. также п. 6 ст. 93 ГК) и (3) производственного кооператива (см. также
п. 4 ст. 106.5), при условии, что для перехода к наследнику прав участия
в таких корпорациях требуется согласие остальных ее участников и в таком
согласии наследнику было отказано. Аналогичный порядок должен при-
меняться к наследникам участников (4) хозяйственных партнерств (п. 8
ст. 11 Закона о них). Наконец, ст. 1177 ГК устанавливает, что в члены
потребительского кооператива может быть принят только один сонаслед-
ник; всем остальным, ясное дело, будет отказано. Имущественное право
подобных «отказников» — на получение от корпорации «...действитель-
Э общества, (2) об одобрении крупной сделки или (3) о внесении изменений и дополнений
в устав либо о его утверждении в новой редакции, ограничивающей его права (п. 1 ст. 75
Закона об АО); однако на выкуп акций нельзя направить более 10% стоимости чистых акти-
вов АО (п. 5 ст. 76).
1 Шесть месяцев для товариществ полного и коммандитного; три месяца для товарище-
ства простого и хозяйственного партнерства; 75 дней для акционерного общества; две недели
для производственного кооператива.
2 Исключения в этом смысле составляют только АО и простые товарищества — права
исключения из АО не существует вовсе, а с исключением из простого товарищества прекра-
щает существование и само товарищество в целом.
408
ной стоимости унаследованной доли (пая) либо соответствующей ей части
имущества» — было описано выше.
1193. Добровольное распоряжение участием в корпорации. Права уча-
стия в корпорации могут быть предметом распоряжения и объектом граж-
данского оборота. Так, права участия в АО «инкорпорированы» в доку-
ментарные либо бездокументарные ценные бумаги — акции, т.е. по общему
правилу свободные в обороте ценности. Столь же высокой оборотоспособ-
ностью обладают и доли участия вкладчиков коммандитных товариществ
(подп. 4 п. 2 ст. 85 ГК). Оборот долей товарищей полного и коммандитного
товариществ допустим с согласия их остальных участников (ч. 1 ст. 79, п. 2
ст. 82); доли участия в ООО передаются другим участникам без ограни-
чений, а третьим лицам — только если это не запрещено уставом и при
условии соблюдения преимущественного права покупки таковых другими
участниками и самой корпорацией (п. 1 и 2 ст. 93). Доля участия в про-
изводственном кооперативе может быть передана третьему лицу только
с согласия кооператива и, опять-таки, при условии соблюдения преимуще-
ственного права ее покупки, принадлежащего другим членам кооператива.
Соблюдение этого же права является необходимым условием отчуждения
«на сторону» также акций закрытых АО и долей участия в хозяйственных
партнерствах.
1194. Прекращение членства в корпорации по требованию кредито-
ров. Права участия в коммерческой корпорации могут быть прекращены
по требованию кредиторов ее участника об обращении на таковые взы-
скания. По общему правилу, предъявление такого требования возможно
только (1) на основании решения суда и (2) при недостаточности у участ-
ника иного имущества (ст. 80, п. 2 ст. 82, п. 5 ст. 106.5, ст. 255, 1049 ГК; п. 1
ст. 13 Федерального закона «О хозяйственных партнерствах»; ст. 25 Закона
об ООО, п. 3 ст. 13 Федерального закона «О производственных коопера-
тивах»). Предметом взыскания становится не само право (доля) участия,
а выделенное в натуре имущество корпорации, приходящееся на эту долю;
и только если такое выделение невозможно, а также в случае с хозяйствен-
ным партнерством, предметом публичной продажи становится сама доля.
Хозяйственные партнерства, ООО и их участники вправе (не дожидаясь
выдела доли и обращения на нее взыскания) выплатить кредиторам ее дей-
ствительную стоимость.
1195. Выход за счет акционера — владельца 30, 50 или 75% голосую-
щих акций. Согласно п. 1 и 7 ст. 84.2 Закона об АО лицо, которое (самосто-
ятельно или совместно со своими аффилированными лицами) приобрело
более 30, 50 либо 75% общего количества голосующих акций ОАО, обя-
зано направить акционерам — владельцам остальных голосующих акций,
а также владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие
акции, письменную «...публичную оферту о приобретении у них таких цен-
ных бумаг» — обязательное предложение. Эта обязанность должна быть
исполнена в течение 35 дней с момента приобретения 30 (50, 75)% акций;
она считается исполненной в момент поступления оферты в АО (см.
абз. 2 п. 1, п. 2 и 3 ст. 84.2, п. 1 ст. 84.3). Смысл данного института в том,
чтобы создать другим акционерам — рискующим остаться в меньшинстве
409
при постановлении решений общих собраний — возможность выйти из АО,
не заботясь поисками приобретателя акций и в то же время не трогая иму-
щества самого общества, получив при этом рыночную стоимость своих
акций, определенную (в зависимости от случая) либо как средневзвешен-
ная цена открытых торгов, либо независимым оценщиком (п. 4 ст. 84.2),
причем непременно деньгами (п. 5 той же статьи).
1196. Выход за счет акционера — владельца более 95% акций. Согласно
п. 1 ст. 84.7 Закона об АО тот, кто сам или совместно с аффилированными
лицами законно приобрел более 95% общего количества акций АО, ^...обя-
зан выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции АО, а также
эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции АО, по тре-
бованию их владельцев». Содержание отношения, как видим, по существу
своему ничем не отличается от рассмотренного в предыдущем пункте;
главные отличия заключаются в условиях его возникновения, предмете
и порядке реализации, рассматриваемое отношение возникает (1) при при-
обретении более 95% общего количества акций (т.е. акций любых типов,
не только голосующих); соответственно, (2) его предметом являются также
любые акции и ценные бумаги, конвертируемые в них; (3) приобретший
направляет не обязательное предложение, а уведомление о наличии у акци-
онеров права потребовать выкупа акций в течение одного года со дня, когда
соответствующий владелец узнал (!) о возникновении у него соответству-
ющего права, или в течение шести месяцев со дня направления уведом-
ления (абз. 1 п. 8 ст. 84.7 Закона об АО). Это уведомление направляется
не в общество, а персонально каждому, кто имеет право требовать выкупа
ценных бумаг (абз. 1 п. 2 ст. 84.7).
1197. Право вытеснения мелких акционеров. Приобретатель более
95% общего числа акций ОАО не только обязан выкупить остальные
акции и конвертируемые в них ценные бумаги по требованиям владель-
цев, но и получает право выкупить таковые у акционеров принудительно.
Условие при этом должно быть соблюдено единственное: финальной ста-
дией сосредоточения у себя 95% пакета акций должно быть добровольное
или обязательное предложение, в результате которого было выкуплено
не менее 10% общего количества акций эмитента (п. 1 и 2 ст. 84.8 Закона
об АО и два пред, пункта). Такая возможность нередко называется правом
вытеснения мелких акционеров (миноритариев) из АО, что гораздо точнее
наименования, предложенного Законом, — требование выкупа ценных
бумаг. Документ, именуемый п. 2 ст. 84.8 Закона «требованием», в дей-
ствительности представляет собой классическое уведомление о намерении
воспользоваться правом вытеснения и об условиях его реализации.
§ 7. Автономное регулирование корпоративных отношений (п. 1198-
1205)
1198. Способы и источники. Отношения реализации специальной кор-
поративной правоспособности предполагают, что начало свободы договора
в них будет приниматься, применяться и охраняться правом как мини-
410
мум не менее категорично, безусловно, всесторонне и последовательно, чем
в отношениях общегражданских. К сожалению, российское законодатель-
ство до недавнего времени почти не оставляло ни места, ни возможностей
для сколько-нибудь творческой, инициативной (автономной) регламента-
ции корпоративных отношений. Едва ли не единственным инструментом
такой регламентации более полтора десятков лет оставался учредительный
договор общества с ограниченной ответственностью. Постепенно, в тече-
ние 2008-2014 гг. у нас сформировалось два основных способа относи-
тельно автономного регулирования внутрикорпоративных отношений, и,
соответственно, два вида источников его правил'. (1) корпоративные акты,
центральное место в системе которых занял устав, и (2) корпоративные
договоры.
1199. Уставное регулирование. С точки зрения своего основного назна-
чения — определения гражданской правоспособности корпорации как юри-
дического лица (п. 330 Учебника) — устав не особенно удобен для регламен-
тации корпоративных (внутренних!) отношений. Гораздо более удобным
инструментом для этого являются решения собраний участников корпора-
ций. Но поскольку они либо не могут противоречить положениям корпо-
ративных уставов, либо если и могут постановлять нечто иное — то только
в случаях, уставами прямо предусмотренных, представляется чрезвычайно
важной выборка тех норм действующего законодательства, которые, напо-
миная о том, какие именно вопросы надлежит решать в корпоративных
уставах, не дают конкретных указаний о том, как именно это следует делать,
тем самым создавая прекрасную почву для проявления частной инициа-
тивы и автономии. Самую высокую практическую значимость имеют три
следующие группы норм: (1) об уставной регламентации корпоративных
отношений как таковых (п. 2-4 ст. 65.3 ГК); (2) уточняющие требования
применительно к уставам хозяйственных обществ (п. 2 ст. 65.3, п. 2 ст. 67.1,
п. 2 ст. 101) и (3) существенно раздвигают пределы уставного саморегу-
лирования для хозяйственных обществ, не являющихся публичными (п. 1
ст. 66, п. 1-3 ст. 66.3, п. 3, 5 ст. 67.1, п. 2 и 3 ст. 93, п. 1 ст. 94, п. 5 ст. 99)1.
1200. Договорное регулирование (общие вопросы). Согласно п. 1
и 9 ст. 67.2 ГК корпоративные договоры — это договоры об условиях
и пределах осуществления корпоративных прав. Они могут (а) обя-
зывать к осуществлению таких прав определенным образом', (б) стеснять
или запрещать их осуществление определенным образом', (в) обязывать
к согласованному управлению хозяйственным обществом; кроме того, кор-
поративными договорами участников хозяйственных обществ, не являю-
щихся публичными, может определяться (г) объем правомочий их участни-
ков иначе, чем по принципу прямой пропорциональности размеру их участия
в уставном капитале1 2. Наконец, Кодекс предлагает (д) примерный (!)
перечень предметов обязанностей и запретов корпоративного договора;
1 Ср. с п. 5 ст. 97 ГК — список положений, ни в коем случае не терпимых в уставах
публичных акционерных обществ, главным образом, связанных с ограничениями оборота
акций.
2 Чтобы такой корпоративный договор «сработал», сведения о нем и о его содержании
(в части определения объема правомочий участников) должны быть внесены в ЕГРЮЛ.
411
среди них: (1) голосование на собрании; (2) приобретение или отчужде-
ние либо (3) воздержание от отчуждения долей (акций) по определенной
цене или при определенных обстоятельствах. Стороной корпоративного
договора никогда не может та корпорация, отношения в которой являются
его предметом; он должен быть облечен в форму единого документа, под-
писанного сторонами (п. 3 ст. 67.2).
1201. Виды корпоративных договоров (обзор). Статья 67.2 ГК выде-
ляет два рода корпоративных договоров: (1) между одними только участ-
никами корпорации (п. 1-8 ст. 67.2) и (2) между участниками {акцио-
нерами) хозяйственного общества с одной стороны и третьими лицами
(например, кредиторами корпорации) с другой (п. 9 ст. 67.2). Корпоратив-
ные договоры первого рода (между участниками) могут быть как двух-,
так и многосторонними, а второго (между участниками и третьими
лицами) — только двухсторонними, с множественностью лиц на каждой
стороне. Далее, корпоративный договор может быть заключен как всеми,
так и некоторыми участниками хозяйственного общества1. Наконец,
с точки зрения правовой регламентации надлежит различать (1) соглаше-
ния об осуществлении прав участников ООО (п. 3 ст. 8 Закона об ООО);
(2) акционерные соглашения (ст. 32.1 Закона об АО); (3) соглашения
об управлении хозяйственными партнерствами (ст. 6 Закона о хозяйствен-
ных партнерствах); (4) соглашения о создании (учреждении) хозяйствен-
ных обществ (п. 1 ст. 89 и п. 1 ст. 98 ГК, п. 5 ст. 11 Закона об ООО, п. 5 ст. 9
и др. Закона об АО).
1202. Соглашения об осуществлении прав участников ООО. Согласно
п. 3 ст. 8 Закона об ООО его участники могут обязаться, в частности:
(1) «...голосовать определенным образом на общем собрании участни-
ков общества» [полное тождество с ГК]; (2) «...продавать [в ГК сказано
«приобретать или отчуждать»] долю или часть доли [про часть доли ГК
ничего не говорит] по определенной данным договором [и этого уточнения
в Кодексе нет] цене или при наступлении определенных обстоятельств»
[в первоначальной редакции нормы была речь о наступлении определен-
ных условий, но менее, чем через год после ее включения в Закон, «усло-
вия» заменили «обстоятельствами»]; (3) «...воздерживаться от отчужде-
ния доли или части доли [!] до наступления определенных обстоятельств»
[норма ГК говорит об «условиях», но в данном случае этот термин вполне
эквивалентен «обстоятельствам»]; (4) «...осуществлять согласованно иные
действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельно-
стью, реорганизацией и ликвидацией общества [и об этом ГК тоже не упо-
минает]»; кроме того, п. 3 ст. 8 Закона об ООО позволяет выделить еще
одну, ГК совсем неизвестную — обязанность (5) «...согласовывать вариант
голосования с другими участниками». Специфика, таким образом, безус-
ловно имеется, но вряд ли ее можно назвать существенной.
1203. Акционерные соглашения. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 32.1 Закона
об АО акционерное соглашение позволяет достичь всего, о чем мы рас-
1 В договоре, заключенном всеми участниками, поле для автономного регулирования
много шире, а сделки, заключенные с его нарушением, могут быть оспорены.
412
сказали в предыдущем пункте, с несколькими небольшими отклонениями.
Так, (а) предметом акционерных соглашений могут быть не только права
собственно корпоративные, но и права на акции; (б) цена, по которой акци-
онер может быть обязан приобретать или отчуждать акции, названа зара-
нее (?) определенной; (в) не сказано, должно ли акционерное соглашение
касаться непременно всех акций участника или же его можно заключить
и только в отношении некоторых из них; (г) в числе предметов соглаше-
ния не упоминается создание акционерного общества. Действительно,
принципиальным отличием п. 1 ст. 32.1 Закона об АО от норм Кодекса
Закона об ООО является... исчерпывающий характер перечня всего того,
о чем могут договориться акционеры, — конечно, совершенно необъясни-
мый хотя бы на фоне более общей нормы ГК, заключающей в себе тот же
самый по сути перечень, но... открытый! Совсем не имеют аналогов в ГК
и нормы п. 5-7 ст. 32.1 Закона об АО — об акционерных концентрационных
соглашениях и о способах обеспечения исполнения обязанностей из акци-
онерных соглашений.
1204. Соглашения об управлении в хозяйственных партнерствах. Судя
по нормам п. 1, 6 и 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах соглаше-
ние об управлении партнерством по существу представляет собой нечто
вроде фидуциарного устава корпорации — свода тех норм и правил,
по которым партнерство «живет» и работает на самом деле1. Его главная
задача — урегулировать все те аспекты внутренней жизни партнерства,
которые не урегулированы законом и уставом. В результате сейчас весьма
непросто найти какой-либо вопрос, который не мог бы быть решен в согла-
шении об управлении хозяйственным партнерством: им можно не только
ограничивать существующие корпоративные права, ставить условия
и сроки их осуществления, но и создавать новые корпоративные права
и обязанности, причем не только для участников партнерства и третьих
лиц, но и для самого партнерства (только надо не забыть закрепить за ним
такую способность в его уставе), а также регулировать любые (!) вопросы
управления партнерством, его статуса, деятельности, реорганизации и лик-
видации (п. 1,2 ст. 6, подп. 6 п. 2 ст. 9 Закона)1 2. Коротко говоря, соглашение
об управлении хозяйственным партнерством — это правовой инструмент,
содержание и значение которого простирается много дальше собственно
корпоративных соглашений.
1205. Соглашения об учреждении хозяйственных обществ. Они опре-
деляют: (1) порядок совместной деятельности по учреждению хозяйствен-
ного общества; (2) размер его уставного капитала и (3) размеры долей
в нем, подлежащие оплате каждым учредителем; (4) категории и типы
акций, подлежащих размещению среди учредителей, и, наконец, (5) права
и обязанности учредителей по созданию хозяйственного общества, в пер-
1 Собственно устав хозяйственного партнерства тоже имеется, но это — чисто формаль-
ный документ для предъявления третьим лицам и государственным органам.
2 Едва ли не единственное исключение — права каждого участника партнерства на озна-
комление со всей (!) его документацией, включая само соглашение об управлении партнер-
ством: по п. 4 ст. 5 и п. 3 ст. 9 Закона они не могут быть ограничены или прекращены даже (!)
по соглашению об управлении.
413
вую очередь — обязанности по оплате долей (акций) в уставном капитале
общества (абз. 1 п. 1 ст. 9 Закона об ООО). Думается, что именно отсюда —
из последнего требования — и проистекает нормативная квалификация
договоров о создании хозяйственных обществ как договоров корпоратив-
ных. Если бы не этот правовой эффект и не п. 10 ст. 67.2 ГК, то «заподо-
зрить» в соглашениях об учреждении хозяйственных обществ корпоратив-
ные договоры было бы непросто.
Приложение
Обновленная программа авторского Курса гражданского права
д. ю. нч проф. В. А. Белова (в соотношении с содержанием
четырехтомного издания)
Пояснения к нумерации:
— первое цифровое обозначение (предшествующее наименованию пункта, вы-
деленное полужирным шрифтом) — нумерация пунктов настоящего (двухтомного)
учебника;
— второе цифровое обозначение (после наименования пункта, в скобках) — ну-
мерация взятых за основу изложения пунктов четырехтомного курса. Обозначение
(—) (прочерк) означает, что материал новый, соответствующего ему аналога в четы-
рехтомном курсе нет;
— третье цифровое обозначение (в квадратных скобках, четырехзначное) —
итоговый номер, который соответствующий материал получит в новом издании
настоящего (двухтомного) учебника (если оно состоится)
Раздел I. ПРОЛЕГОМЕНЫ К ИЗУЧЕНИЮ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА
Глава 1. Понятие частного и гражданского права
§ 1. Понятие о праве
1. Многозначность термина «право» (1) [0001] — 2. Право в объективном смыс-
ле (2) [0002] — 21. Какие нормы называются правовыми? (—) [0003] — 22. Откуда
берутся правовые нормы? (—) [0004] — 23. Какова специфика правовых норм, уста-
новленных с участием государства? (—) [0005] — 24. Правовое регулирование (2)
[0006] — 25. Правомерные действия (2) [0007] — 26. Правонарушения (2) [0008] — 2 .
Причины правонарушений (—) [0009] — 3. Право в субъективном смысле (3) [0010] —
4. Наука права (правоведение или юриспруденция) (4) [000] — 41. Основной недо-
статок российского правоведения (—) [0012] — 42. Методология и догма права (4)
[0013] — 43. Предметная типология правоведения (—) [0014] — 5. Учебная дисципли-
на (5) [0015] — 51. Право как фундаментальная учебная дисциплина (5) [0016] — 52.
Право как прикладная учебная дисциплина (5) [0017].
§ 2. Основное разделение (дуализм) права
6. Дуализм или основное разделение права (6) [0018] — 61. Публичное и част-
ное право «по Ульпиану» (6) [0019] — 62. Социальная ценность разделения права
на публичное и частное (6) [0020] — 63. Результат признания идеи разделения права
на публичное и частное (6) [0021] — 7. Проблема критерия; главные теории основного
разделения права (7) [0022] — 8. Общая оценка конкурирующих теорий (8) [0023] —
81. Субъектно-телеологическая теория как предмет наших предпочтений (8) [0024] —
9. Внешние признаки публичных и частных прав (9) [0025] — 10. Нигилистическое
отношение к проблеме дуализма права (10) [0026].
415
§ 3. Разделение частного права
11. Постановка проблемы (И) [0027] — 12. Дуализм частного права: причины
и условия возникновения (12) [0028] —121. Внешнее оформление дуализма частного
права (12) [0029] — 122. Научное осмысление дуализма частного права (—) [0030] —
13. Имущественное частное (гражданское) право (13) [0031] —14. Советская теория
предметного разделения права (14) [0032] — 15. Отраслевое разделение права (15)
[0033] —151. Соотношение отраслевого разделения права с его делением на публичное
и частное (15) [0034] — 16. «Проблема» хозяйственного права (16) [0035].
§ 4. Понятие гражданского права
17. Предмет гражданско-правового регулирования (17) [0036] — 18. Основные
начала общественных отношений, регулируемых гражданским правом (18)
[0037] — 181. Свобода (автономия воли) (18) [0038] — 182. Равенство (18) [0039] —
183. Имущественная самостоятельность (18) [0040] — 184. Первичность частных
принципов социальной организации (—) [0041] — 19. Метод гражданско-правового
регулирования (19) [0042] — 191. Диспозитивность метода гражданско-правового
регулирования (19) [0043] — 192. Границы применения диспозитивного метода (19)
[0044] — 193. Императивные нормы собственно регулирующего назначения (—)
[0045] — 20. Определение гражданского права (20) [0046].
§ 5. Гражданское право в системе российского права
21. Современное разделение российского частного права (21) [0047] —
22. Гражданское и семейное право (22) [0048] — 23. Гражданское и трудовое право (23)
[0049] — 231. Гражданское и служебное право (23) [0050] — 24. Гражданское и при-
родно-ресурсное право (24) [0051] — 25. Гражданское и жилищное право (25) [0052] —
26. Гражданское и предпринимательское право (26) [0053] — 261. Гражданское
и коммерческое (торговое) право (—) [0054] — 27. Гражданское право и процесс (27)
[0055] — 28. Международное частное право (28) [0056].
Глава 2. Наука гражданского права и ее изучение
§ 1. Существо гражданского правоведения
29. Общее понятие (29) [0057] — 291. Зачем существует цивилистика? (29)
[0058] — 30. Предмет цивилистической науки (30) [0059] — 31. Методология
гражданско-правовой науки (31) [0060] — 311. Догматический метод (31) [0061] —
312. Герменевтический метод (31) [0062] — З13. Сравнительный метод (31) [0063] —
32. Задачи научного цивилистического исследования (32) [0064] — 321. Критическая
проверка (32) [0065] — 33. Направления в изучении гражданского права (33) [0066] —
34. Юридические научные школы (34) [0067].
§ 2. Персоналии отечественной цивилистики
35. Истоки российской цивилистики (35) [0068] — 36. Отечественные цивилисти-
ческие школы (36) [0069] — 37. Зарождение московской цивилистической школы (37)
[0070] — 371. Воспитанники московской школы (37) [0071] — 372. «Воспитанники
воспитанников» — отцы современной отечественной цивилистики (37) [0072] —
З73. Дореволюционные отечественные правоведы (37) [0073] — 38. Петербургская
дореволюционная школа (38) [0074] — 381. Ветви петербургской цивилистической
школы (38) [0075] — 39. Современная петербургская школа (39) [0076] — 40. Истоки
нашего юридического образования (40) [0077].
§ 3. Система цивилистической науки
41. «Законодательная» система (ее существо и объяснение) (41) [0078] —
411. Последствия «законодательного» наполнения и структурирования науки (41)
[0079] — 412. Социолого-комментаторская смесь (41) [0080] — 42. «Категориальная»
416
система правоведения (42) [0081] — 43. Категории науки гражданского права (43)
[0082] — 44. Система общей части гражданского права (44) [0083] — 441. Абсолютные
и относительные гражданско-правовые формы (44) [0084] — 45. Система особенной
части гражданского права. (1) Абсолютно-правовые формы (45) [0085] — 46. Система
особенной части гражданского права. (2) Относительно-правовые формы (46)
[0086] — 47. Практическая цивилистика (47) [0087] — 48. Границы применения систе-
матики гражданского права (48) [0088] — 49. Гражданско-правовые семьи (системы)
(49) [0089] — 491. Практическое преимущество категориальной юриспруденции (49)
[0090].
§ 4. Методы обучения гражданскому праву
50. Начала университетского обучения праву (50) [0091] — 51. Формы универси-
тетского обучения праву (51) [0092] — 52. Лекционная форма обучения (52) [0093] —
53. Семинарские и практические занятия (53) [0094] — 54. Работа с учебником (54)
[0095] — 55. Написание рефератов и конспектирование (55) [0096] — 56. Защита
курсовых и дипломных (выпускных) работ (56) [0097].
§ 5. Русская учебная литература по гражданскому и торговому праву
57. Цивилистическая библиография (общий обзор) (57) [0098] — 58. Полные
русские университетские курсы (58) [0099] — 581. Неоконченные русские уни-
верситетские курсы (—) [0100] — 59. Двадцать советских учебников (59) [0101] —
59\ Авторские учебники советского времени (60) [0102] — 592. «Курс советского хо-
зяйственного права» (60) [0103] — 593. Курс гражданского права ВИЮН (60) [0104] —
60. Иные учебные руководства советского периода (60) [0105] — 61. Современные
учебники (61) [0106] — 62. Вспомогательные издания (62) [0107] — 63. Сборники
статей и избранных трудов по гражданскому праву (63) [0108] — 64. Руководства
и пособия по торговому праву (64) [0109].
§ 6. Пособия по иностранному и римскому праву
65. Книги по гражданскому и торговому праву зарубежных государств (65)
[ОНО] — 66. Учебные книги по римскому праву (66) [0111] — 661. Курсы догмы
римского права (66) [0112] — 66 . Учебники догмы римского права (66) [0113] —
663. Пособия по истории римского права (66) [0114].
Раздел II. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО В ОБЪЕКТИВНОМ СМЫСЛЕ
Глава 3. Источники гражданского права
§ 1. Понятие и виды источников гражданского права
67. Понятие источников права (67) [0115] — 671. Источники и формы права (67)
[0116] — 68. Источники гражданского права (68) [0117] — 69. Источники писаного
и неписаного права. Нормативно-правовые акты (НПА) (69) [0118] — 691. Правовые
акты: понятие и виды (69) [0119] — 692. Виды НПА (—) [0120] — 693. Центральное
место НПА в системе источников права (—) [0121] — 69. Понятие ненормативных
(индивидуальных) правовых актов (69) [0122] — 695. Виды индивидуальных право-
вых актов (69) [0123] — 696. Виды источников неписаного права (—) [0124].
§ 2. Древнейшие (до 1649 г.) источники
70. Обычное право. Международные договоры русских князей и городов (70)
[0125] —71. Русская Правда (РП) (71) [0126] —72. Псковская судная грамота (ПСГ)
(72) [0127] - 73. Судебник 1497 г. (73) [0128] - 74. Судебник 1550 г. (74) [0129] -
75. Судебник 1589 г. (75) [0130] — 76. Статут Великого княжества Литовского 1529 г.
(76) [0131].
417
§ 3. Законодательство царской России
77. Соборное уложение 1649 г. (77) [0132] — 78. Императорские Указы XVII—
XIX вв. (78) [0133] — 781. Кодификационные попытки XVIII-XIXbb. (78) [0134] -
782. Кодификационная деятельность М. М. Сперанского. Свод Законов Российской
Империи (78) [0135] — 783. Новая кодификационная попытка. Подготовительная
работа (78) [0136] — 79. Проект Гражданского уложения Российской империи (79)
[0137].
§ 4. Законодательство РСФСР и СССР
80. Гражданское законодательство первых лет советской власти (80) [0138] —
801. Декрет 22.05.1922 (80) [0139] — 81. Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. (81)
[0140] — 811. ГК РСФСР 1922 г. в литературе (81) [0141] — 812. Иные правовые
акты — источники советского гражданского права 1920-1960 гг. (81) [0142] —
82. Основы гражданского законодательства 1961 г. и Гражданский кодекс РСФСР
1964 г. (82) [0143] — 821. Состав и структура новой кодификации (82) [0144] —
822. Литературная обработка актов-представителей «второй волны» гражданской
кодификации (82) [0145] — 823. Иные правовые акты — источники советского
гражданского права 1960-1990 гг. (82) [0146] — 83. Основы гражданского законо-
дательства 1991 г. (83) [0147] — 831. Гражданское законодательство России эпохи
перехода к рыночным отношениям (83) [0148].
§ 5. Законодательство современной России
84. Нормы наивысшей юридической силы (84) [0149] — 841. Гражданско-правовые
нормы Конституции РФ (84) [0150] — 85. Понятие и состав гражданского законода-
тельства (85) [0151] —86. Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) 1994/96/2001/06 гг. (86)
[0152] — 861. Действие норм ГК РФ (86) [0153] — 86 . Литературная обработка ГК РФ
(86) [0154] — 863. Развитие гражданского законодательства, (а) Подготовительный
этап реформы (861) [0155] — 864. Развитие гражданского законодательства,
(б) Реформа и ее результаты (861) [0156] — 865. Иные федеральные законы (85)
[0157] — 87. Смысл и основания правила о соответствии норм федеральных законов
нормам ГК (87) [0158] — 88. ГК и прежде изданные законы (88) [0159].
§ 6. Подзаконные нормативные акты
89. «Иные правовые акты» (89) [0160] — 90. Ведомственные акты (90) [0161] —
91. Нормативные акты Банка России (91) [0162] — 92. Не являющиеся законами
акты бывших СССР, РСФСР и акты РФ (92) [0163] — 93. Нормативные акты субъ-
ектов РФ (93) [0164] — 931. Проблема совместного ведения (93) [0165].
§ 7. Гражданско-правовой обычай
94. Понятие и признаки гражданско-правового обычая (—) [0166] — 941. Области
и пределы применения гражданско-правовых обычаев (94) [0167] — 942. Обычай и го-
сударство (—) [0168] — 95. Обычаи делового оборота (95) [0169] — 951. Соотношение
обычая с иными (кроме закона и договора) источниками гражданского права
(—) [0170] — 952. Соотношение обычая со смежными понятиями (95) [0171] —
953. Правила общежития (94) [0172].
§ 8. Ненормативные источники
96. Постановка проблемы (96) [0173] — 97. Судебные акты (97) [0174] —
98. Административные акты (98) [0175] — 99. Сделки, договоры (99) [0176] —
100. Акты изъявления коллективной частной воли (корпоративные акты) (100)
[0177] — 101. Деловые обыкновения (101) [0178] — 102. Заведенный порядок (прак-
тика взаимных отношений сторон) (102) [0179] — 103. Цивилистическая доктрина
(право юристов) (103) [0180] — ЮЗ1. Акты частноправовой унификации (—) [0181].
418
§ 9. Межгосударственные и надгосударственные источники
104. Общепризнанные принципы и нормы международного права. Международные
договоры (104) [0182] — 105. Основные международные договоры РФ гражданско-
правового содержания (105) [0183] —1051. Международные торговые обычаи (проблема
общего понятия) (—) [0184] —105 . Акты наднационального законодательства (—) [0185].
Глава 4. Гражданско-правовые нормы
§ 1. Понятие и виды правовых и гражданско-правовых норм
106-1. Омонимичность термина «правовая норма» (—) [0186] — 106. Норма-
предписание (106) [0187] —107. Норма-суждение (107) [0188] —1071. Практический
смысл проведенного разграничения (107) [0189] — 1072. Из чего вырабатываются
нормы-суждения? (107) [0190] — 1073. Зачем вырабатываются нормы-суждения?
(107) [0191] — 1074. Модель нормы-суждения (—) [0192] — 1075. В чем заключает-
ся и как осуществляется выработка норм-суждений? (107) [0193] — 108. Понятие
гражданско-правовой нормы (108) [0194] —109. Виды правовых норм (109) [0195] —
1091. Виды гражданско-правовых норм (109) [0196].
§ 2. Поиск и подбор норм-предписаний
110. Общее представление о масштабах проблемы (110) [1097] — НО1. Что ис-
кать? (110) [1098] — НО2. Где искать? (110) [1099] — НО3. Значение практического
опыта (110) [0200] — НО4. Пределы применения практического опыта (110) [0201] —
111. Аналогия гражданского закона (111) [0202] — Н11. Пределы применения закона
по аналогии (111) [0203] — 1112. Логическая сторона аналогии закона (111) [0204] —
112. Аналогия права (112) [0205] — 1121. Логическая сторона аналогии права (112)
[0206] — 113. Применение норм по противоположности (ИЗ) [0207].
§ 3. Действие нормативных актов и применение правовых норм
114. Общие вопросы (114) [0208] — 115. Общеобязательная сила нормативных
актов (115) [0209] — 116. Принцип одновременного вступления нормативных актов
в силу на всей территории РФ (116) [0210] — 117. Обратная сила законодательных
норм(117) [0211] —1171. Логическая природа феномена обратной силы (117) [0212] —
118. Феномен обновления правового регулирования (118) [0213] — 119. Вступление
в силу актов гражданского законодательства (119) [0214] —1191. Утрата силы актами
гражданского законодательства (119) [0215] — 120. Действие иных правовых актов
(120) [0216] — 121. Действие ведомственных нормативных актов (121) [0217] —
121 \ Регистрация в Минюсте (121) [0218] — 122. Действие актов Банка России
(122) [0219] — 123. Применение актов бывших СССР, РСФСР и актов РФ (123)
[0220] — 124. Юридическая сила международных договоров (124) [0221].
§ 4. Толкование норм-предписаний
125. Предмет, существо и цели толкования (125) [0222] —1251. Идеальная приро-
да процесса толкования (125) [0223] —1252. Толкование как цель и как средство (125)
[0224] — 126. Методы (способы, приемы) толкования (126) [0225] — 1261. Сколько
методов толкования нужно применять и в каком порядке? (126) [0226] —127. Элемен-
ты словесного толкования (по Е. В. Васьковскому) (127) [0227] — 1271. Лексические
правила словесного толкования (127) [0228] — 1272. Синтаксический, стилистиче-
ский и логический элементы буквального толкования (127) [0229] — 128. Общие
положения о логическом (реальном) толковании (по Е. В. Васьковскому) (128)
[0230] — 1281. Правила логического толкования (128) [0231] — 129. Логическое
развитие правовых норм (по Е. В. Васьковскому) (129) [0232] — 1291. Способы ло-
гического развития (по Е. В. Васьковскому) (129) [0233] — 1292. Иные логические
операции с нормами-предписаниями, рассматриваемыми как суждения (129) [0234] —
130. Расширительный и ограничительный результаты логического толкования (130)
[0235] — 1301. Иерархия результатов толкования (130) [0236].
419
§ 5. Разрешение коллизий норм-предписаний
131. Понятие коллизии норм (131) [0237] — 132. Правила разрешения норма-
тивных коллизий (общие положения) (132) [0238] — 1321. Правило иерархии (132)
[0239] — 1322. Правило приоритета норм ГК (132) [0240] —1323. Правило lex special!
(132) [0241] - 1324. Правило lex posteriori (132) [0242].
§ 6. Структура норм-суждений
133. Постановка проблемы. «Двухзвенная» концепция (133) [0243] —
1331. «Трехзвенная» концепция (133) [0244] —1332. Альтернативные воззрения (133)
[0245] —1333. Истоки проблемы и предпосылки ее решения (133) [0246] —134. Норма
права как импликативное суждение (134) [0247] —1341. Наименования структурных
элементов нормы-суждения (134) [0248] — 1342. Импликация и причинность (135)
[0249] — 135. Норма-суждение как мотивированная импликация (135) [0250].
§ 7. Применение норм-предписаний
136. Применение правовых норм как простой категорический силлогизм (136)
[0251] — 1361. Основы учения формальной логики о силлогизме (136) [0252] —
1362. Применение норм-суждений в простом категорическом силлогизме (пример 1)
(136) [0253] - 1363. То же (пример 2) (136) [0254] - 1364. То же (пример 3) (136)
[0255] — 1365. То же (пример 4) (136) [0256] — 137. Простой категорический силло-
гизм как логическая форма норм-суждений (137) [0257].
Глава 5. Международное частное право
§ 1. Понятие международного частного права
138. Определение и назначение МЧП (138) [0258] — 1381. Главная причина
существования МЧП (—) [0259] — 1382. Невозможность общего решения пробле-
мы [применимого права] (—) [0260] — 1383. Возможно ли обойтись без МЧП? (—)
[0261] —139. Предпосылки возникновения МЧП (139) [0262] —1391. Возникновение
МЧП (139) [0263] - 1392. Эволюция МЧП (139) [0264] - 140. Проблема состава
МЧП (140) [0265] - 141. Доктрины МЧП (141) [0266] - 142. Так называемая про-
блема места МЧП в системе права (142) [0267] — 1421. «Внутреннее» МЧП (139)
[0268].
§ 2. Источники МЧП
143. ГК в системе источников МЧП (143) [0269] — 1431. «Федеральное кол-
лизионное право» (143) [0270] — 1432. Нормы российского «права иностранцев»
(143) [0271] — 144. Российское коллизионное законодательство (144) [0272] —
145. Международные договоры как источники МЧП (145) [0273] — 146. Иные ис-
точники МЧП (146) [0274].
§ 3. Понятие и структура коллизионных норм
147. Понятие и виды коллизий в МЧП (147) [0275] — 1471. Коллизия в МЧП
и нормативная коллизия (147) [0276] — 1472. Определение коллизионной нормы
(147) [0277] — 1473. Бланкетный характер коллизионных норм (147) [0278] —
148. Суд как адресат коллизионной нормы (148) [0279] — 1481. Почему именно суд?
(148) [0280] —149. Структура коллизионных норм (149) [0281] —1491. Объективная
основа коллизионных норм (149) [0282].
§ 4. Основные типы прикрепительных формул
150. Причины их образования (150) [0283] — 1501. Выработанные практикой
типы прикрепительных формул (150) [0284] —1502. Привязки, «не вписывающиеся»
в основные типы (150) [0285] — 151. Привязки типа lex personalis (151) [0286] —
152. Привязки типа lex rei sitae (152) [0287] — 153. Привязки типа lex loci actus (153)
420
[0288] — 154. Привязки типа lex loci solutionis (154) [0289] — 1541. Расщепление
коллизионных привязок (154) [0290] —155. Привязки типа lex fori (lex arbitrii) (155)
[0291] — 156. Привязка типа lex pro voluntate (156) [0292].
§ 5. Применение коллизионных норм
157. Специфика коллизионной техники (157) [0293] — 158. Так называемая про-
блема отсылки (158) [0294] —1581. Способы решения проблемы отсылки (158) [0295] —
1582. Решение проблемы отсылки российским правом (158) [0296] — 159. Явление
коллизии коллизий (159) [0297] — 1591. Преодоление коллизии коллизий (159)
[0298] —160. Конфликт квалификаций (160) [0299] —1601. Способы снятия конфлик-
та квалификаций (160) [0300] — 1602. Решение проблемы конфликта квалификаций
российским правом (160) [0301] —161. Оговорка о публичном порядке (161) [0302] —
1611. Оговорка о публичном порядке в российском праве (161) [0303] —162. Проблема
обхода закона (fraus legi) (162) [0304] —1621. Предотвращение обхода закона в ГК РФ
(162) [0305] - 1622. Обход закона в МЧП и п. 1 ст. 10 ГК РФ (-) [0306].
Раздел III. ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО В СУБЪЕКТИВНОМ СМЫСЛЕ
Глава 6. Гражданско-правовые формы
§ 1. Понятие гражданско-правовых форм
163. Постановка вопроса (163) [0307] — 1631. Правовые формы в рамках нашей
концепции права (—) [0308] — 1632. Прагматизация понятия правовой формы (163)
[0309] —163 . Соотношение со схожими категориями (163) [0310] —164. Гражданское
правоотношение — наиболее исследованная правовая форма (164) [0311] —
1641. Последствия «правоотношенческого перекоса» в разработке правовых форм
(164) [0312] — 165. Научная разработка правовой формы как таковой (165) [0313] —
166. Определение гражданско-правовой формы (166) [0314].
§ 2. Виды гражданско-правовых форм
167. Круг явлений, подлежащих отнесению к разряду гражданско-правовых форм
(167) [0315] — 168. Состав и структура настоящей главы (168) [0316] — 169. Формы
собственно отношений и формы иных явлений (169) [0317] — 170. Абстрактные
и конкретные формы (170) [0318] —1701. Публичные и фидуциарные правовые фор-
мы (—) [0319] — 171. Абсолютные и относительные правовые формы (171) [0320] —
172. Положительные и отрицательные формы (172) [0321] —173. Формы — эффекты
прямого и обратного (рефлексивного) действия права (173) [0322] — 174. Формы —
эффекты активного и пассивного действия права (174) [0323] — 175. Эгоистические
и альтруистические правовые формы (175) [0324] —176. Индивидуальные и коллек-
тивные правовые формы (176) [0325].
§ 3. Секундарные права
177. Понятие секундарных прав (177) [0326] — 1771. Соотношение секундарного
и субъективного права (177) [0327] —177 . Соотношение секундарного права с право-
мочиями (элементами правоспособности) (177) [0328] — 178. Научная разработка
секундарных прав (178) [0329] — 1781. Воззрения, отрицающие самостоятельность
понятия о секундарных правах (178) [0330] — 179. Юридическая природа секун-
дарных прав (179) [0331] — 180. Опыты классификации секундарных прав (180)
[0332] — 181. Наши классификации (181) [0333].
§ 4. Гражданско-правовые ограничения и обременения
182. Общие понятия и определения (182) [0334] —1821. Использование понятий
об ограничениях и обременениях; состояние их научной разработки (182) [0335] —
421
183. Предмет ограничений (183) [0336] — 184. Юридическая природа ограничений
(184) [0337] —185. Предмет обременений (185) [0338] —186. Юридическая природа
обременений (186) [0339] — 187. Виды ограничений и обременений (187) [0340].
§ 5. Кредиторские обязанности
188. Понятие и соотношение с юридическими обязанностями (188) [0341] —
1881. Смысл и ценность действий во исполнение кредиторских обязанностей (188)
[0342] — 189. Соотношение с иными (кроме юридических обязанностей) смежными
институтами (189) [0343] — 1891. Идея гарантийного правоотношения (189) [0344].
§ 6. Охраняемый законом интерес
190. Определение (190) [0345] — 1901. Примеры (190) [0346] — 1902. Признаки
охраняемых законом интересов (190) [0347] — 191. Научная разработка охраняемых
законом интересов (191) [0348].
§ 7. Взаимосвязи правовых явлений
192. Постановка проблемы (192) [0349] — 1921. Примеры взаимосвязей право-
вых явлений (192) [0350] — 193. Виды взаимосвязей правовых явлений (193)
[0351] — 1931. Юридическое значение взаимосвязей правовых явлений (—) [0352] —
1932. Научная разработка проблемы взаимосвязей правовых явлений (—) [0353].
§ 8. Отрицательные правовые формы (состояния отсутствия)
194. Постановка проблемы (194) [0354] —1941. Примеры отрицательных правовых
форм (194) [0355] — 195. Правонеспособность (195) [0356] — 1951. Характеристики
правонеспособности (195) [0357] — 196. Состояние неправа (бесправия) (196)
[0358] — 1961. Характеристики бесправия (196) [0359].
§ 9. Коллективные правовые формы
197. Общее понятие (197) [0360] —1971. Сфера применения и причины образова-
ния коллективных правовых форм (197) [0361] —198. Виды коллективных правовых
форм (198) [0362] — 199. Коллективная (корпоративная) правоспособность (199)
[0363].
§ 10. Третьи лица в гражданском праве
200. Понятие третьих лиц (200) [0364] — 2001. Примеры отношений с участием
третьих лиц (200) [0365] — 201. Влияние третьих лиц на гражданские правоотноше-
ния (201) [0366] — 202. Договор в пользу третьего лица (202) [0367].
Глава 7. Гражданское правоотношение
§ 1. Понятие гражданского правоотношения
203. Научная разработка и изучение (203) [0368] — 204. Теория преобразования
(204) [0369] — 2041. Недостатки теории преобразования (204) [0370] — 205. Теория
удвоения (социальной связи) (205) [0371] — 2051. Недостатки теории удвоения (205)
[0372] — 206. Формальная теория (206) [0373] — 2061. Причины, по которым мы
считаем возможным принять формальную теорию (206) [0374] — 207. Синтетическая
(комплексная) теория (207) [0375] — 208. Практическая ценность категории право-
отношения (208) [0376] — 2081. Научная ценность категории правоотношения (208)
[0377] — 209. Пределы применения категории правоотношения (209) [0378].
§ 2. Элементы и содержание правоотношения
210. Общие понятия (210) [0379] — 2101. Условность термина «элементы» (210)
[0380] — 2102. Условность термина «содержание» (210) [0381] — 211. «Юридическое»
и «фактическое» содержание правоотношения (211) [0382] — 212. Определение
субъективного права (212) [0383] — 2121. «Права» на свои и на чужие действия
422
(212) [0384] — 2122. В чем «субъективность» субъективного права? (212) [0385] —
2123. Право как (а) мера и как (б) юридическая возможность (212) [0386] —
2124. Средства обеспечения субъективных прав, (а) Состояние бесправия (212)
[0387] — 213. Средства обеспечения субъективных прав, (б) Юридическая обязанность
(213) [0388] — 2131. Пределы применения обязанностей (—) [0389] — 2132. Почему
юридическая обязанность — «юридическая»? (213) [0390] — 2133. «Обязанность»
и «необходимость». (213) [0391] — 214. Правоотношения особого содержания (214)
[0392].
§ 3. Субъективное гражданское право
215. Определение (215) [0393] — 2151. Признаки (215) [0394] — 2152. Смысл
субъективных прав; их «поглощаемость» и «паралич» (—) [0395] — 216. Правомочия:
понятие и виды (216) [0396] — 217. Количественное поделение правомочий и прав;
их кумуляция (217) [0397] — 2171. От чего зависит возможность поделения? (217)
[0398] — 218. Эластичность субъективного права, (а) Размножение (почкование)
правомочий (218) [0399] — 219. То же. (б) Феномен «голого права» (219) [0400] —
220. Виды правомочий (220) [0401] — 221. Так называемые суб-правомочия
(221) [0402] — 222. «Проблема» правомочия (права) на защиту (222) [0403] —
223. Соотношение правомочий и субъективных прав (223) [0404] — 2231. Внешние
признаки различных субъективных прав (223) [0405].
§ 4. Виды субъективных прав
224. Общий обзор классификаций (224) [0406] — 2241. Абсолютные и относи-
тельные права (224) [0407] — 2242. Имущественные и неимущественные права (224)
[0408] — 2243. Обычные и строго личные права (224) [0409] — 2244. Регулятивные
и охранительные права (224) [0410] — 2245. Цивильные и натуральные права (224)
[0411].
§ 5. Гражданско-правовая обязанность
225. Понятие (225) [0412] — 2251. Признаки обязанностей (225) [0413] —
2252. Место обязанностей различных видов в системе гражданско-правовых
форм (225) [0414] — 2253. Что делает обязанность обязанностью? (225) [0415] —
226. Состояние научной разработки частноправовых обязанностей (226) [0416] —
227. «Структура» частноправовых обязанностей (227) [0417] — 2271. Обязанность
как неделимое целое (227) [0418] — 228. Классификации обязанностей (постановка
вопроса) (228) [0419] — 2281. Классификации, характеризующие исполнение обязан-
ностей (228) [0420] — 2282. Нарушения обязанностей и их последствия (—) [0421].
§ 6. Виды гражданских правоотношений
229. Классификации по образу и подобию субъективных прав (229) [0422] —
230. Классификации по образу и подобию правовых форм (230) [0423] —
2301. Правоотношения автономные и связанные (—) [0424] — 2302. Субъектные
классификации правоотношений (—) [0425] — 231. Правоотношения первоначальные
и производные (генетическая классификация) (231) [0426] — 232. Так называемые
сложные правоотношения (232) [0427] — 2321. Организационные гражданские право-
отношения (—) [0428] — 233. Классификации по иным критериям (233) [0429].
Глава 8. Динамика гражданских правоотношений
§ 1. Введение в динамику правоотношений
234. Понятие динамики правоотношений (234) [0430] — 2341. Обоснование вклю-
чения данной главы в учебный курс (234) [0431] — 235. Содержание и план настоящей
главы (235) [0432] — 2351. Так называемые простые и сложные случаи динамики (—)
[0433] — 235 . «Сложность» сложных случаев динамики. Конститутивное преемство
423
(—) [0434] — 2353. Изменение и замена (новация) (—) [0435] — 2354. Транзитивное
правопреемство (235) [0436] — 2355. Виды транзитивного правопреемства (235)
[0437] — 2356. Правопреемство как таковое (235) [0438] — 236. Возникновение и пре-
кращение правоотношений (дефиниции) (236) [0439] — 2361. Основание и момент
динамики правоотношения (236) [0440].
§ 2. Первоначальное возникновение гражданских правоотношений
237. Механизм возникновения гражданских правоотношений в отсутствие ба-
зиса (237) [0441] — 2371. Основания возникновения гражданских правоотношений
в отсутствие базиса (237) [0442] — 238. Естественная утрата связи с базисными
правоотношениями (238) [0443] — 2381. Основания естественной утраты связи про-
изводного правоотношения с базисным (238) [0444] — 239. Искусственный разрыв
связи с базисными правоотношениями (обновление или новация) (239) [0445] —
2391. Случаи новации (239) [0446] — 2392. Ключевые характеристики акта новации
(239) [0447] — 2393. Специфика понимания новации российским законодательством
(239) [0448] — 240. Феномен кумуляции правомочий (240) [0449] — 2401. Случаи
кумуляции (240) [0450].
§ 3. Гибель гражданских правоотношений
241. Механизм гибели гражданских правоотношений (241) [0451] — 2411. Послед-
ствия гибели гражданских правоотношений (241) [0452] — 242. Варианты гибели
гражданских правоотношений (242) [0453] — 242. Основания гибели гражданских
правоотношений (242) [0454] — 243. Естественная смерть гражданских правоотноше-
ний (243) [0455] — 244. Искусственное уничтожение гражданских правоотношений
(244) [0456].
§ 4. Изменение гражданских правоотношений
245. Изменение правоотношения как научная категория (245) [0457] —
246. Механизм изменения гражданских правоотношений (246) [0458] — 247. Виды
изменений гражданских правоотношений (247) [0459] — 2471. Виды юридических
фактов — оснований изменения гражданских правоотношений (247) [0460] —
248. Количественное расщепление правоотношений (248) [0461] — 248\ Условия
количественного расщепления (248) [0462] — 249. Связь регулятивного (защищае-
мого) и охранительного (защищающего) правоотношений как связь первоначального
правоотношения с производным (249) [0463] — 250. Связи цивильных и натуральных
гражданских правоотношений как связи первоначальных правоотношений с произ-
водными (250) [0464].
§ 5. Конститутивное правопреемство
251. Понятие и место в формах динамики гражданских правоотношений (251)
[0465] — 251 \ Терминологический аспект (251) [0466] — 252. Научная разработка
конститутивного преемства (252) [0467] — 253. Свойства конститутивного пре-
емства (253) [0468] — 254. Механизм конститутивного преемства (254) [0469] —
255. Основания конститутивного преемства (255) [0470].
§ 6. Транзитивное правопреемство вообще и в сингулярной форме
256. Определение транзитивного правопреемства; терминология (256) [0471] —
2561. Механизм транзитивного правопреемства (256) [0472] — 2562. Место транзитив-
ного правопреемства в системе форм динамики гражданских правоотношений (256)
[0473] — 257. Теории транзитивного правопреемства (257) [0474] — 258. Понятие
сингулярного транзитивного правопреемства (258) [0475] — 258\ Условия допусти-
мости сингулярного транзитивного правопреемства (258) [0476] — 2582. Основания
сингулярного транзитивного правопреемства (258) [0477] — 259. Феномен добросо-
вестного приобретения субъективного права (259) [0478].
424
§ 7. Универсальное транзитивное правопреемство
260. Понятие и признаки универсального транзитивного правопреемства (260)
[0479] — 2601. Случаи неточной трактовки универсального правопреемства (260)
[0480] — 2602. Виды универсального правопреемства (260) [0481] — 261. Понятие
правовых (имущественных) комплексов (261) [0482] — 262. Универсальное право-
преемство как научная проблема (262) [0483] — 2621. Универсальное правопреемство
как предмет учебного курса (262) [0484].
Раздел IV. ЛИЦА (ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ СУБЪЕКТЫ)
Глава 9. Общее учение
§ 1. Гражданская правосубъектность
263. Субъекты права, правоотношений, прав и обязанностей (263) [0485] —
2631. Соотношение со смежными понятиями (263) [0486] — 2632. Условность термина
«субъекты гражданского права» (263) [0487] — 264. Определение гражданской право-
субъектности (264) [0488] — 2641. Нижняя граница гражданской правосубъектности
(264) [0489] — 264. Верхняя граница гражданской правосубъектности (264) [0490].
§ 2. Волевая теория правосубъектности
265. Определение воли. Волевые действия (265) [0491] — 265\ Психическая
природа воли. Свобода воли (265) [0492] — 2652. Выбор (альтернатива) как условие
проявления воли (265) [0493] — 2654. Воля и частное право (—) [0494] — 266. Волевая
теория правосубъектности (266) [0495] — 2661. Недостатки волевой теории (266)
[0496] — 267. Волевое направление в объяснении правосубъектности (267) [0497].
§ 3. Теория интереса
268. Юридическое понятие интереса (268) [0498] — 2681. Правовое значение
интереса (268) [0499] — 269. Теория интереса как основы гражданской право-
субъектности (269) [0500] — 2691. Недостатки теории интереса (269) [0501] —
270. Комбинационные теории (270) [0502].
§ 4. Теория юридической личности
271. Общее понятие (271) [0503] — 271 \ Соотношение с теориями воли и интереса
(271) [0504] — 2712. Какой из подходов предпочесть? (—) [0505] — 2713. Решение про-
блемы субъекта в рамках теории юридической личности (методологический аспект)
(271) [0506] — 272. Условия признания гражданской правосубъектности за людьми
(теоретический аспект) (272) [0507] — 2721. То же (практический аспект) (272)
[0508] — 273. Условия признания гражданской правосубъектности за организациями
(273) [0509] — 2731. Юридические лица. Теории юридических лиц (273) [0510] —
274. Условия признания гражданской правосубъектности за публично-правовыми
образованиями (274) [0511].
§ 5. Право- и дееспособность
275. Правовые формы гражданской правосубъектности (275) [0512] —
276. Определение гражданской правоспособности (276) [0513] — 2761. Содержание
гражданской правоспособности. Правомочия (276) [0514] — 2762. Объем право-
способности (276) [0515] — 2763. Равенство гражданской правоспособности (276)
[0516] — 277. Признаки правоспособности (277) [0517] — 278. «Динамическое»
понимание правоспособности (278) [0518] — 279. Частная относительная право-
способность (279) [0519] — 280. Правоспособность как субъективное право (280)
[0520] — 281. Процесс реализации правоспособности (281) [0521] — 2811. Две
425
формы реализации правоспособности (281) [0522] — 2812. Механизм реализации
правоспособности (281) [0523] — 282. Гражданская дееспособность (282) [0524] —
2821. Подчиненность дееспособности. Различные степени дееспособности (282)
[0525].
Глава 10. Физические лица
§ 1. Понятие физического лица
283. Законодательная терминология (283) [0526] — 284. Понятие человека
(физического лица) (284) [0527] — 2841. Презумпция человеческой природы (284)
[0528] — 285. Понятие личности (285) [0529] — 2851. Гражданско-правовое значение
личности (285) [0530].
§ 2. Гражданская правоспособность физических лиц
286. Нормативное определение и значение (286) [0531] — 287. Источники норма-
тивной регламентации правоспособности граждан (287) [0532] — 288. Содержание
и объем правоспособности (288) [0533] — 289. Равенство содержания правоспособ-
ности граждан (289) [0534] — 289\ Неравенство объема правоспособности граждан
(289) [0535] — 290. Гражданско-правовое положение (290) [0536] — 2901. Гражданско-
правовой статус (290) [0537].
§ 3. Влияние возраста на объем гражданской правоспособности
291. Общие положения (291) [0538] — 292. Возникновение отдельных элементов
правоспособности у малолетних (292) [0539] — 293. Наполнение объема правоспособ-
ности с достижением 14 лет (293) [0540] — 2931. Наполнение объема правоспособно-
сти с достижением 15 лет (293) [0541] — 294. Наполнение объема правоспособности
в 16 лет (294) [0542] — 2941. Расширение правоспособности граждан с достижением
17-ти лет (294) [0543] — 295.18-летний возраст (гражданское совершеннолетие) (295)
[0544] — 296. Наполнение объема правоспособности после достижения 18 лет (296)
[0545] — 297. Прекращение элементов правоспособности по дожитии до известного
возраста (297) [0546] — 298. Зависимость правоспособности от дееспособности (298)
[0547].
§ 4. Динамика гражданской правоспособности
299. Рождение как основание возникновения правоспособности (299)
[0548] — 300. Смерть как основание прекращения правоспособности (200) [0549] —
3001. Соотношение смерти со смежными юридическими фактами (200) [0550] —
301. Дожитие как юридический факт (301) [0551] — 302. Акты гражданского состо-
яния (302) [0552] — 3021. Соотношение актов гражданского состояния с их государ-
ственной регистрацией (302) [0553] — 303. Влияние иных факторов на гражданскую
правоспособность (303) [0554].
§ 5. Дееспособность граждан и ее виды
304. Определение дееспособности (304) [0555] — 3041. Виды дееспособности
(304) [0556] — 305. Содержание и основания возникновения полной дееспособности
(305) [0557] — 306. Представительство, negotiorum gestio, патронаж (306) [0558] —
307. Частичная дееспособность: общие положения (307) [0559] — 308. Дееспособность
малолетних (308) [0560] — 3081. Дееспособность малолетних, не достигших шести лет
(308) [0561] — 308 . Способность малолетних отвечать за вредные последствия своих
неправомерных действий (308) [0562] — 309. Дееспособность несовершеннолетних,
не являющихся малолетними (309) [0563] — 3091. Способность несовершеннолетних,
не являющихся малолетними, отвечать за вредные последствия своих неправомерных
действий (309) [0564].
426
§ 6. Ограниченная дееспособность
310. Ограничения дееспособности: предмет и принципы (310) [0565] —
311. Основания ограничения полной дееспособности (311) [0566] — 3111. «Мате-
риальное» ограничение (3111) [0567] — 3112. «Психическое ограничение» (3112)
[0568] — 312. Последствия ограничения полной дееспособности (312) [0569] —
313. Основания и последствия ограничения частичной дееспособности (313) [0570].
§ 7. Недееспособность
314. Общие положения (314) [0571] — 315. Основания признания недееспособ-
ным (315) [0572] — 316. Последствия признания недееспособным (316) [0573].
§ 8. Адееспособность
317. Понятие (317) [0574] — 3171. Соотношение с недееспособностью (317)
[0575] — 318. Гражданско-правовое значение сделок, совершенных в состоянии адее-
способности (318) [0576] — 3181. Влияние адееспособности на деликтоспособность
(318) [0577].
§ 9. Безвестное отсутствие и объявление умершим
319. Существо и назначение институтов (319) [0578] — 320. Условия кон-
статации безвестного отсутствия (320) [0579] — 321. Условия объявления
умершим (321) [0580] — 321 \ Соотношение сроков по п. 1 и 2 ст. 45 ГК (3211)
[0581] — 322. Последствия констатации безвестного отсутствия (322) [0582] —
323. Последствия объявления умершим (323) [0583] — 324. Последствия явки без-
вестно отсутствующего или объявленного умершим (324) [0584].
Глава 11. Юридические лица
§ 1. Смысл конструкции юридического лица
325. Исторические предпосылки и условия возникновения представления о юри-
дическом лице (325) [0585] — 326. Эгоистическая подкладка юридического лица
(326) [0586] — 3261. Почему юридическое лицо — «юридическое»? (326) [0587] —
327. Социальный противовес (327) [0588] — 3271. Юридическое лицо как продукт
компромисса (327) [0589] — 3272. Социальные условия создания и деятельности
современных юридических лиц (327) [0590] — З273. Объяснение юридических лиц
через потребность в объединении капиталов (327) [0591].
§ 2. Понятие и признаки юридического лица
328. Определение юридического лица (328) [0592] — 329. Организационное
единство и организационно-правовая форма (ОПФ) юридического лица
(329) [0593] - 3291. Виды ОПФ по действующему ГК РФ (329) [0594] -
330. Учредительные документы (330) [0595] — 3301. Внутренние документы (330)
[0596] — 331. Имущественная обособленность со своей фактической стороны (баланс
и смета) (331) [0597] — 332. Наименование юридического лица (332) [0598].
§ 3. Государственная регистрация юридических лиц
333. Государственная регистрация юридического лица и ее пределы (333) [0599] —
334. Правовое регулирование и осуществление государственной регистрации юри-
дических лиц (334) [0600] — 3341. Правовое значение государственной регистрации
юридических лиц (—) [0601] — 335. Явочно-нормативный порядок государственной
регистрации (335) [0602] — 3351. Уведомительный порядок. Порядок, действующий
в Российской Федерации (335) [0603] — 336. Разрешительный порядок регистрации
(336) [0604].
§ 4. Право-дееспособность юридических лиц
337. Гражданско-правовые формы имущественной обособленности юридиче-
ских лиц (337) [0605] — 3371. Виды правовых форм имущественной обособлен-
427
ности юридических лиц (337) [0606] — 338. Способность к участию в гражданском
обороте (338) [0607] — 339. Коммерческие и некоммерческие организации (339)
[0608] — 340. Органы юридического лица (340) [0609] — 3401. Виды органов
(340) [0610] — 3402. Место нахождения (домициль) юридического лица (340)
[0611] — 341. Динамика гражданской правоспособности юридических лиц (341)
[0612] — 342. Самостоятельная имущественная ответственность (342) [0613] —
342\ Неограниченная ответственность юридического лица (342) [0614].
§ 5. Виды юридических лиц
343. Критерии и задачи классификаций (343) [0615] — 3431. Юридические
лица публичного и частного права (343) [0616] — 344. Корпорации и учреждения
(344) [0617] — 3441. Организации корпоративные и унитарные (344) [0618] —
345. Юридические лица гражданского и торгового права (345) [0619] — 346. Иные
классификации (346) [0620].
§ 6. Создание (учреждение) юридических лиц
347. Общее понятие. Способность к созданию юридических лиц (347)
[0621] — 348. Решение (договор) о создании юридического лица (348) [0622] —
349. Утверждение устава и формирование органов (349) [0623] — 350. Обособление
имущества (350) [0624] — 3501. Минимальный уставный капитал (350) [0625] —
3502. Сроки обособления имущества (350) [0626] — 351. Государственная регистрация
(351) [0627].
§ 7. Ликвидация юридических лиц
352. Понятие ликвидации (352) [0628] — 3521. Основания и виды ликвидации
(352) [0629] — 353. Лица и органы, осуществляющие ликвидацию. Общегражданская
ликвидация (353) [0630] — 3531. Специальная «банкротская» ликвидация (353)
[0631] — 3532. Правовые последствия принятия решения о ликвидации юридического
лица (—) [0632] — 354. Информационные элементы ликвидации (354) [0633] —
355. Взыскание долгов, выявление кредиторов, ранжирование требований (355)
[0634] — 3551. Удовлетворение поставленных в очередь требований (355) [0635] —
356. Завершение ликвидации (356) [0636] — 3561. Исключение недействующего
юридического лица (3561) [0637].
§ 8. Реорганизация юридических лиц
357. Понятие реорганизации и ее юридическое значение (357) [0638] —
358. Формы реорганизации (358) [0639] — 359. Конкурентные условия реоргани-
зации (359) [0640] — 360. Решение о реорганизации (360) [0641] — 361. Гарантии
интересов кредиторов (361) [0642] — 3611. Уведомление о реорганизации (361)
[0643] — 362. Передаточный акт (362) [0644] — 3621. Защита от ненадлежащей или не-
добросовестной реорганизации (362) [0645] — 363. Оформление реорганизации и ее
результатов (363) [0646] — 3631. Недействительная и несостоявшаяся реорганизация
(3631) [0647].
Глава 12. Публично-правовые образования
§ 1. Общие положения
364. Понятие и виды публично-правовых образований (364) [0648] —
3641. Двойственная природа действий публично-правовых образований (364) [0649] —
365. Концепция «субъектов особого рода» (365) [0650] — 3651. Беспочвенность
концепции «субъектов особого рода» в современных условиях (365) [0651] —
366. Гражданская правоспособность публично-правовых образований (366) [0652] —
3661. Особые прибавления к специализированной правоспособности некоммерческих
организаций (366) [0653] — 367. Пределы применения норм о юридических лицах
428
к публично-правовым образованиям (367) [0654] — 367\ Примеры видоизменения
некоторых норм о юридических лицах применительно к публично-правовым обра-
зованиям (367) [0655].
§ 2. Участие в гражданских отношениях
368. Участие публично-правовых образований в вещных правоотношениях
(368) [0656] — 3681. Осуществление права публичной собственности (368) [0657] —
3682. Особые способы приобретения права публичной собственности (368) [0658] —
З683. Наследование. Приватизация и деприватизация (368) [0659] — 369. Участие
публично-правовых образований в договорных обязательствах (369) [0660] —
3691. Вексельная правоспособность публично-правовых образований (369) [0661] —
370. Участие публично-правовых образований в корпоративных отношениях (370)
[0662] — 371. Публично-правовые образования как участники исключительных
правоотношений (371) [0663] — 372. Публично-правовые образования как участни-
ки отношений гражданско-правовой ответственности (372) [0664] — 3721. Пределы
гражданско-правовой ответственности публично-правовых образований (372)
[0665] — 3722. Судебный (юрисдикционный) иммунитет (а) российской и (б) ино-
странной государственной собственности (372) [0666].
§ 3. Органы публично-правовых образований
373. Система и функциональная структура федеральных органов исполнительной
власти (373) [0667] — 3731. Иерархическая структура федеральных органов исполни-
тельной власти (373) [0668] — 3732. Табличное представление системы федеральных
органов исполнительной власти (373) [0669] — 374. Министерство финансов (374)
[0670] — 3741. Федеральное казначейство (374) [0671] — 375. Федеральное агентство
по управлению государственным имуществом (375) [0672] — 376. Иные федераль-
ные органы (376) [0673] — 3761. Правительство РФ (376) [0674] — 377. Участие
Российской Федерации в гражданских отношениях через организации, не явля-
ющиеся ее органами (377) [0675] — 378. Органы, выступающие в гражданских
отношениях от имени субъектов РФ (федеральное регулирование) (378) [0676] —
3781. Органы, выступающие в гражданских отношениях от имени субъектов РФ
(на примере г. Москвы) (378) [0677] — 379. Органы, представляющие в гражданских
отношениях муниципальные образования (379) [0678].
Раздел V. БЛАГА (ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ОБЪЕКТЫ)
Глава 13. Общая теория правовых объектов
§ 1. Основные проблемы теории правовых объектов
380. Современное состояние учения о правовых объектах (380) [0679] —
3801. Происхождение учения о правовом объекте (380) [0680] — 381. Относительность
понятия правового объекта (381) [0681] — 382. Неопределенность понятия правового
объекта (382) [0682] — 383. Неопределенность вопроса о природе и месте объекта
правоотношения (383) [0683] — 384. Монистические и плюралистические концеп-
ции объекта (384) [0684] — 385. «Проблема» безобъектных правоотношений (385)
[0685] — 386. Состояние учения об объектах права объективного и прав субъективных
(386) [0686] — 387. Задачи и структура настоящего раздела и главы (387) [0687] —
3871. Почему «блага», а не «объекты»? (387) [0688].
§ 2. Понятие объекта гражданских прав и правоотношений
388. Определение гражданско-правового объекта (388) [0689] — 3881. Проис-
хождение термина (388) [0690] — 389. Способность быть объектом («правообъект-
429
ность») (389) [0691] — 390. Существо и содержание правообъектности (390) [0692] —
3901. Внешние признаки правообъектности (390) [0693] — 391. Функциональная
теория правового объекта М. М. Агаркова (391) [0694].
§ 3. Понятие имущества
392. Многозначность термина «имущество» (392) [0695] — 393. Функциональный
подход к определению понятия имущества (393) [0696] — 394. Имущество — предмет
частного юридического господства (394) [0697] — 3941. Имущество — условие при-
знания гражданской правосубъектности (—) [0698] — 395. Способность имущества
к восстановлению путем натурального и денежного возмещения (395) [0699].
§ 4. Свойства объектов гражданских прав
396. Способность к удовлетворению частного имущественного интереса (396)
[0700] — 397. Обособленность (внутреннее единство) объекта (397) [0701] —
398. Определенность объекта (398) [0702] — 399. Объект — результат труда (399)
[0703] — 400. Признание ex lege (400) [0704].
§ 5. Виды объектов гражданских прав
401. Перечень объектов прав по ст. 128 ГК (401) [0705] — 402. Объекты,
не названные в ст. 128 ГК (402) [0706] — 4021. «Иное имущество» (402) [0707] —
4022. Нематериальные блага (402) [0708] — 403. Проблема прав как объектов прав
(403) [0709] — 404. Имущественные (правовые) комплексы как «объекты» прав (404)
[0710] — 405. Классификация объектов по степени их свободы в обороте (405) [0711].
§ 6. Понятие гражданского оборота и его объектов
406. Общепринятое определение гражданского оборота (406) [0712] —
407. Гражданский оборот как динамика гражданских правоотношений (407) [0713] —
4071. Гражданский оборот в системе правовых категорий (407) [0714] — 408. Объекты
гражданского оборота (408) [0715].
Глава 14. Материальные блага
§ 1. Понятие материальных благ. Понятие вещей
409. Материя и материальные блага (409) [0716] — 409\ Соотношение различных
видов материальных благ с точки зрения физики (—) [0717] — 410. Юридическое по-
нятие вещи (410) [0718] —411. Господство над вещами (411) [0719] — 4111. Проблема
«земельных участков на Луне» (411) [0720] — 4112. Статус предметов — объектов
потенциального господства (411) [0721] — 412. Потребительная и меновая стоимость
(полезность и ценность) вещей (412) [0722] — 4121. Объектоспособность не исполь-
зуемых вещей (412) [0723].
§ 2. Классификации вещей
413. Движимые и недвижимые вещи (413) [0724] — 414. Вещи родовые (за-
менимые) и индивидуальные (414) [0725] — 414 . Товары (—) [0726] — 4142. Вещи
из оборота изъятые и не изъятые; в обороте свободные и ограниченные (414) [0727] —
415. Вещи потребляемые и непотребляемые (415) [0728] — 416. Вещи делимые и не-
делимые (416) [0729] — 417. Главные вещи и вещи-принадлежности (417) [0730] —
418. Вещи простые и сложные (418) [0731] — 419. Вещи-капиталы и вещи-доходы
(419) [0732] — 420. Иные классификации вещей (420) [0733].
§ 3. Недвижимые вещи
421. Состав недвижимости (421) [0734] — 422. Земельные участки (422) [0735] —
423. Строения (постройки): здания и сооружения (423) [0736] — 424. Помещения
(424) [0737] — 425. Объекты незавершенного строительства (425) [0738] —
430
4251. Самовольные постройки (423) [0739] — 426. Предприятия «на ходу» (426)
[0740] — 4261. Единые недвижимые комплексы (4261) [0741] — 427. Государственная
регистрация прав на недвижимость (427) [0742] — 428. Регистрация прав или сделок?
(428) [0743].
§ 4. Деньги и валютные ценности
429. Определение денег (429) [0744] — 430. Историческая и территориальная
относительность понятия денег (430) [0745] — 431. Денежная единица. Денежная
система. Масштаб цен. Валютный курс (431) [0746] — 432. Место денег в системе
объектов гражданских прав (432) [0747] — 433. Иностранная валюта, валютные цен-
ности и операции; резиденты и нерезиденты (433) [0748] — 434. Принципы правового
регулирования валютных операций (434) [0749].
§ 5. Документарные ценные бумаги
435. Определение документарной ценной бумаги (435) [0750] — 4351. Воплощенные
в бумаге права как источник ее «ценности» (435) [0751] — 436. Материальное право
и формальная легитимация (436) [0752] — 437. Публичная достоверность (437)
[0753] — 438. Основная классификация ценных бумаг (438) [0754].
§ 6. Иные виды материальных благ
439. Животные (439) [0755] — 440. Человеческие тела, органы и ткани (440)
[0756] — 441. Клетки, их линии и штаммы микроорганизмов; гены и хромосомы (441)
[0757] — 442. Воздушное пространство (трассы, линии, коридоры и др.) (442) [0758] —
443. Полосы радиочастот и радиочастотные каналы (443) [0759] — 444. Энергия
и мощность (444) [0760] — 445. Физические поля (445) [0761].
Глава 15. Нематериальные блага
§ 1. Понятие и виды нематериальных благ
446. «Нематериальное» как «личное неимущественное» (446) [0762] —
4461. Корректировка традиционного представления (446) [0763] —447. Нематериальное
как антоним материального (447) [0764] — 448. Соотношение «неимущественного»
с «нематериальным» (448) [0765] — 449. Юридические свойства нематериальных
благ (449) [0766] — 450. Виды нематериальных благ (450) [0767].
§ 2. Квази-вещные нематериальные блага
4501. Общие положения (4501) [0768] — 4502. Безналичные денежные сред-
ства (4502) [0769] — 4503. Бездокументарные ценные бумаги (4503) [0770] —
4504. «Фиксация прав», составляющих БДЦБ (4503) [0771] — 450. Юридическая
разница между документарными и бездокументарными ценными бумагами (4503)
[0772].
§ 3. Творчество и его результаты: общие положения
451. Понятие творчества и его результата (451) [0773] — 452. Вторичный харак-
тер результатов творчества (452) [0774] — 453. Независимость права на результат
творчества от права на вещь, являющуюся его объективной формой (453) [0775] —
454. Уникальные и повторяемые результаты творческой деятельности (454) [0776] —
455. Произведения и их виды (455) [0777] — 456. Творческие достижения формальной
охраны (456) [0778] — 457. Результаты творчества содержательной охраны (457)
[0779].
§ 4. Отдельные результаты творческой деятельности
458. Объекты авторского права (458) [0780] — 459. Объекты смежных прав
(459) [0781] — 4591. Открытый или исчерпывающий характер? (459) [0782] —
431
460. Объекты патентного права (460) [0783] — 4601. Понятие изобретения (460)
[0784] — 4602. Понятие полезной модели (460) [0785] — 4603. Понятие промышленно-
го образца (460) [0786] — 461. Иные охраняемые результаты творческой деятельности
(461) [0787] — 4611. Понятие селекционного достижения (461) [0788] — 4612. Понятие
топологии интегральной микросхемы (461) [0789].
§ 5. Средства индивидуализации
462. Понятие средств индивидуализации (462) [0790] — 4621. Виды средств ин-
дивидуализации (462) [0791] — 4622. Место средств индивидуализации в системе
объектов гражданских прав: (а) традиционный взгляд (462) [0792] — 4623. То же:
(б) правильный взгляд (462) [0793] — 463. Средства индивидуализации, использу-
емые гражданами. Имя и подпись (463) [0794] — 464. Средства индивидуализации,
используемые юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.
Фирменные наименования (464) [0795] — 4641. Отдельные средства индивидуали-
зации. (1) Внешний облик человека (463) [0796] — 4642. То же (2) Товарный знак
(знак обслуживания) (464) [0797] — 4643. То же (3) Наименование места происхож-
дения товаров (НМПТ) (464) [0798] — 4644. То же (4) Коммерческое обозначение
(464) [0799] — 4645. То же (5) Наименования, обозначения и средства визуальной
идентификации (464) [0800].
§ 6. Социальные условия активности личности
465. Общие положения (465) [0801] — 4651. Внешние признаки объектов лич-
ных прав (465) [0802] — 466. Виды социальных условий активности личности
(466) [0803] — 467. Отдельные виды социальных условий активности личности.
(1) Признание и приурочение творческого достижения (467) [0804] — 4671. То же.
(2) Посмертное уважение (467) [0805] — 4672. То же. (3) Конфиденциальность
сведений о лице и его частной жизни (467) [0806] — 4673. То же. (4) Условия фор-
мирования доброго имени (467) [0807].
§ 7. Непосредственно охраняемые законом нематериальные блага
468. Непосредственно охраняемые законом нематериальные блага: понятие,
перечень и причина выделения (468) [0808] — 469. Гражданско-правовые формы не-
посредственной охраны нематериальных благ (469) [0809] — 470. Отдельные виды не-
посредственно охраняемых законом нематериальных благ. (1) Жизнь (470) [0810] —
470\ То же. (2) Физическое здоровье (470) [0811] — 4702. То же. (3) Психическое
здоровье (470) [0812] — 4703. То же. (4) Способности к труду (470) [0813].
§ 8. Работы и услуги
471. Общие определения понятий (471) [0814] — 471 \ Разграничение работ и ус-
луг (471) [0815] — 472. Источники гражданско-правового регулирования выполнения
работ и оказания услуг (472) [0816] — 473. Виды работ (473) [0817] — 474. Виды
услуг (474) [0818].
Раздел VI. ФАКТЫ (ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ФАКТЫ)
Глава 16. Общее учение
§ 1. Область понятия гражданско-правовых фактов
475. Постановка вопроса. Гражданские отношения как повод к «запуску» механиз-
ма гражданско-правового регулирования (475) [0819] — 4751. Факты реальной дей-
ствительности как внешние рамки гражданских отношений (475) [0820] — 4752. Какие
факты, почему и в какой мере право должно во внимание принять, а какие может
игнорировать? (475) [0821] — 476. Определение и природа гражданско-правовых
432
фактов (476) [0822] — 4761. Значение гражданско-правовых фактов в механизме
правового регулирования (476) [0823] — 4762. Так называемые правоотношения
«из закона» (476) [0824] — 477. Факты в широком и узком смысле (477) [0825] —
478. Функции гражданско-правовых фактов (478) [0826] — 478\ Факты-основания,
условия и предпосылки (478) [0827] — 4782. Факты правообразующие, правоизменя-
ющие и правопрекращающие (478) [0828] — 479. «Проблема» состава (структуры)
юридического факта (479) [0829].
§ 2. Виды юридических фактов
480. Юридические факты по ст. 8 ГК (480) [0830] — 481. Классификация фактов
в широком смысле (481) [0831] — 482. Классификация фактических обстоятельств
(482) [0832] — 483. Классификация фактов в собственном смысле слова. Действия
и события (483) [0833] — 484. Классификации действий (484) [0834] — 485. Иные
классификации действий (485) [0835] — 486. Классификация событий. Сроки (486)
[0836] — 487. К «проблеме» так называемых отрицательных фактов (487) [0837].
§ 3. Фактический (юридический) состав
488. Общее понятие (488) [0838] — 4881. Фактический состав как система фактов
(488) [0839] — 489. Юридическое значение отдельных фактов — элементов состава
(489) [0840] — 4891. «Проблема» незавершенных фактических составов (489) [0841] —
490. «Фактический» или «юридический»? (490) [0842] — 491. Виды фактических
составов (491) [0843] — 491 \ Альтернативные составы. Группы составов (491) [0844].
§ 4. Юридические аналоги фактов и составов
492. Общее представление (492) [0845] — 493. Юридические состояния (493)
[0846] — 494. Юридические обстоятельства (494) [0847] — 495. Гражданско-
правовые фикции (495) [0848] — 496. Гражданско-правовые презумпции (496)
[0849] — 497. Документы (497) [0850] — 4971. Гражданско-правовые функции
документов (497) [0851] — 498. Преюдициально установленные факты (498) [0852] —
499. Процессуально признанные факты (499) [0853].
Глава 17. Правомерные действия
§ 1. Понятие и виды правомерных действий
500. Правомерные и неправомерные действия (500) [0854] — 5001. Законные
и незаконные действия (500) [0855] — 501. Юридические акты и правомерные
юридические поступки (501) [0856] — 502. Последствия правомерных действий
(502) [0857] — 503. Осуществление, исполнение, охрана, защита (503) [0858] —
5031. Реализация охраняемых законом интересов (503) [0859] — 504. Правомерные
действия на свой и на чужой счет (504) [0860].
§ 2. Осуществление прав и исполнение обязанностей
505. Общий обзор проблематики (505) [0861] — 506. Исполнение юридиче-
ских обязанностей (506) [0862] — 5061. Требования, предъявляемые к исполнению
юридических обязанностей (506) [0863] — 507. Отказ от осуществления права
и от самого права (507) [0864] — 5071. Отказ от исполнения обязанности и от самой
обязанности (507) [0865] — 508. Разумность юридических действий (508) [0866] —
509. Добросовестность юридических действий (509) [0867] — 510. Пределы осущест-
вления и защиты гражданских прав (510) [0868] — 511. «Проблема» злоупотребления
правом (511) [0869] — 5111. Злоупотребление правом и современная российская
практика (5111) [0870] — 5112. Злоупотребление правом и современная российская
цивилистическая доктрина (5111) [0871] — 512. Особенности реализации коллек-
тивных правовых форм (512) [0872].
433
§ 3. Охрана и защита гражданских прав
513. Понятие и виды мер гражданско-правовой охраны (513) [0873] — 514. Защита
гражданских прав (514) [0874] — 515. Принцип судебной защиты гражданских прав
(515) [0875] — 5151. Способы судебной защиты гражданских прав (515) [0876] —
516. Распределение компетенции внутри российской судебной системы (516)
[0877] — 517. Медиационный порядок защиты гражданских прав (517) [0878] —
5171. Третейский порядок защиты гражданских прав (517) [0879] — 518. Защита
гражданских прав в административном порядке (518) [0880] — 519. Самозащита
гражданских прав (519) [0881] — 5191. Самоуправство (519) [0882] — 520. Меры
оперативного воздействия (520) [0883].
§ 4. Реализация чужой гражданской правосубъектности
521. Понятие и круг случаев реализации чужой гражданской правосубъ-
ектности (521) [0884] — 522. Понятие и содержание представительства (522)
[0885] — 5221. Правовые последствия действия представителя (522) [0886] —
523. Представительство добровольное законное и должностное (523) [0887] —
5231. Способы удостоверения полномочий (523) [0888] — 5232. Представительство
материальное и процессуальное (523) [0889] — 524. Виды добровольного пред-
ставительства (524) [0890] — 5241. Представительство по безотзывной доверен-
ности (524) [0891] — 525. Законное представительство (общие положения) (525)
[0892] — 526. Законное представительство, осуществляемое родителями (усы-
новителями) (526) [0893] — 527. Законное представительство, осуществляемое
опекунами и попечителями (527) [0894] — 528. Должностное представительство
(528) [0895] — 529. Лица, привлекаемые для исполнения обязательств (529) [0896] —
530. Исполнители поручений о сделках (530) [0897] — 531. Управляющие чужим
имуществом и чужими делами (531) [0898] — 532. Лица, действующие в чужом
интересе без поручения (гесторы, интервенты) (532) [0899].
Глава 18. Сделки
§ 1. Общее учение
533. Определение сделки (533) [0900] — 534. Волевая теория сделки (534)
[0901] — 535. Критика волевой теории (535) [0902] — 536. Сделка как представление
(о волевом и юридически направленном акте) (536) [0903] — 537. Восприятие и бес-
поворотность сделок (537) [0904] — 538. Основание (causa) сделки (538) [0905] —
5381. Основание (causa) предоставления по сделке (538) [0906] — 538 . Мотивы
сделки (538) [0907] — 539. Правомерность и результативность сделки (539) [0908] —
540. Сделки и юридические поступки (540) [0909] — 541. Сделка и иные юридические
акты (541) [0910] — 5411. Согласия на совершение сделок (5411) [0911].
§ 2. Форма сделок
542. Общее учение и виды формы сделок (542) [0912] — 543. Устная форма (543)
[0913] — 544. Конклюдентные действия (544) [0914] — 545. Молчание (545) [0915] —
546. Простая письменная форма (546) [0916] — 547. «Квалифицированная» письмен-
ная форма (547) [0917] — 548. Суррогаты подписей (548) [0918] — 549. Нотариальная
форма (549) [0919] — 550. Последствия несоблюдения требования о письменной
форме сделки (550) [0920] — 5501. «Запрет ссылаться на свидетелей» (—) [0921].
§ 3. Регистрация сделок
551. Общие сведения (551) [0922] — 551 \ Квалификация института государствен-
ной регистрации сделок (—) [0923] — 5512. Круг сделок, подлежащих государственной
регистрации (551) [0924] — 552. Последствия нарушения требования о государствен-
ной регистрации сделки (552) [0925] — 5521. Негосударственная регистрация сделок
434
(—) [0926] — 5522. Раскрытие информации о сделках (—) [0927] — 5523. Соотношение
с иными смежными институтами (—) [0928].
§ 4. Классификации сделок
553. Одно- и многосторонние сделки (553) [0929] — 554. Абстрактные и кау-
зальные сделки (554) [0930] — 555. Сделки безусловные и условные (555) [0931] —
5551. Соотношение со смежными понятиями (555) [0932] — 5552. Проблемы условных
сделок (555) [0933] — 556. Сделки распорядительные и обязательственные (556)
[0934] — 5561. Сделки коммутативные и алеаторные (556) [0935] — 5562. Сделки
коммерческие и фидуциарные (556) [0936] — 5563. Сделки общегражданские, тор-
говые и потребительские (556) [0937] — 5564. Виды сделок, выделяемые в рамках
иных классификаций (556) [0938].
§ 5. Оспоримые сделки
557. Понятие оспоримых сделок (557) [0939] — 5571. Место оспоримых сделок
в системе юридических фактов (557) [0940] — 558. Чем руководствуется законодатель,
зачисляя те или иные сделки в категорию оспоримых? (558) [0941] — 5581. Виды оспо-
римых сделок (558) [0942] — 559. Оспоримые сделки юридических лиц (559) [0943] —
560. Оспоримые сделки без полномочий (560) [0944] — 5601. Сделка к явному ущербу
для другого (—) [0945] — 561. Сделки недостаточно дееспособных (561) [0946] —
562. Оспоримые сделки дееспособных граждан (562) [0947] — 5621. Основания
оспаривания сделок дееспособных граждан (562) [0948] — 5622. Сделки, нарушающие
интересы частных лиц, но не являющиеся оспоримыми (—) [0949].
Глава 19. Договоры
§ 1. Общее учение
563. Определение договора (563) [0950] — 564. Договор как многосторонняя
сделка (564) [0951] — 565. Договор и его гражданско-правовые последствия (соз-
данные, измененные или прекращенные им права и обязанности) (5651 [0952] —
566. Регулятивное значение (действие) договоров (566) [0953] — 5661. Договор
и закон (566) [0954] — 5662. Абсолютное и относительное действие договора (5661)
[0955] — 567. Пределы договорного регулирования (567) [0956].
§ 2. Свобода договора и ее пределы
568. Понятие и содержание принципа свободы договора (568) [0957] —
5681. Перспективы развития принципа свободы договора (5681) [0958] —
569. Пределы договорной свободы (569) [0959] — 570. Публичный договор (570)
[0960] — 5701. Обязательные для заключения договоры, не являющиеся публич-
ными (570) [0961] — 571. Типовые договоры (571) [0962] — 572. Примерные
условия договоров (572) [0963] — 573. Договор присоединения (573) [0964] —
5731. Продиктованные договоры (573) [0965] — 574. Предварительный договор (574)
[0966] — 5741. Рамочный договор (—) [0967] — 5742. Соглашение о предоставлении
опциона (—) [0968] — 5743. Опционный договор (—) [0969] — 5744. Абонентские
договоры (—) [0970].
§ 3. Содержание и форма договоров
575. Содержание (условия) договора (575) [0971] — 576. Условия существенные,
обычные и случайные (576) [0972] — 577. Существенные условия (577) [0973] —
578. Обычные условия (578) [0974] — 579. Случайные условия (579) [0975] —
580. Толкование договора (580) [0976] — 5801. Прямые и подразумеваемые условия
(580) [0977] — 581. Форма договора (581) [0978] — 5811. Так называемые незаклю-
ченные договоры (581) [0979].
435
§ 4. Классификации договоров
582. Постановка вопроса (582) [0980] — 583. Договоры реальные и консенсу-
альные (583) [0981] — 584. Договоры возмездные и безвозмездные (584) [0982] —
5841. Договоры односторонне-обязывающие и взаимные (синаллагматические)
(584) [0983] — 585. Договоры поименованные и непоименованные (585) [0984] —
586. Договоры в пользу третьих лиц (586) [0985].
§ 5. Заключение договоров
587. Технология преддоговорного процесса (587) [0986] — 587\ Преддоговорная
ответственность (587) [0987] — 588. Договоры присутствующих и между от-
сутствующими (588) [0988] — 589. Преддоговорные техники (589) [0989] —
590. Единовременное согласование условий договора путем оферты и акцепта (590)
[0990] — 591. Публичные предложения (591) [0991] — 592. Торги (закупки) как спо-
соб заключения договора (592) [0992] — 593. Особенности заключения обязательных
договоров (593) [0993].
§ 6. Изменение и расторжение договоров
594. Правовая природа изменения и расторжения договоров (594) [0994] —
595. Основания изменения и расторжения договоров (общий обзор) (595)
[0995] — 596. Соглашение об изменении или расторжении договора (596) [0996] —
597. Изменение и расторжение договора по причине его существенного нарушения
(597) [0997] — 598. Изменение и расторжение договора по причине существенного
изменения обстоятельств (598) [0998] — 599. Изменение и расторжение договора
вследствие одностороннего от него (или от его исполнения) отказа (599) [0999] —
600. Отказ управляющего от исполнения договоров должника (600) [1000].
Глава 20. Корпоративные акты
§ 1. Понятие и юридическая природа
601. Существо и истоки проблемы (601) [1001] — 6011. Состояние научной раз-
работки проблематики (601) [1002] — 601 . Становление теории корпоративного
акта на материалах уставов юридических лиц (601) [1003] — 602. Современные
теории корпоративного акта (602) [1004] — 603. Предпосылка к решению проблемы
(603) [1005] — 604. Корпоративный акт — акт коллективной воли (604) [1006] —
605. Корпоративные акты и сделки (605) [1007] — 6051. Основание обязательности
корпоративных актов (605) [1008].
§ 2. Действие корпоративных актов
606. Межчленское (внутреннее) действие (606) [1009] — 607. Ретроспективное
и перспективное действие (607) [1010] — 6071. Способность к оспариванию (обжа-
лованию) корпоративных актов (607) [1011] — 608. «Широкое» внутреннее действие
корпоративных актов (608) [1012] — 6081. Чем определяется «широта» внутреннего
действия корпоративных актов? (608) [1013] — 609. Внешнее действие корпоратив-
ных актов (609) [1014].
§ 3. Виды корпоративных актов
610. Классификация по субъектам принятия (610) [1015] — 611. Виды корпора-
тивных актов по кругу адресатов (611) [1016] — 612. Деление корпоративных актов
по содержанию (612) [1017] — 6121. Дальнейшая классификация негативных актов
(612) [1018] — 613. Формы корпоративных актов (613) [1019] — 6131. Многосторонние
договоры как корпоративные акты (613) [1020] — 614. Безусловно и условно дей-
ствительные корпоративные акты (614) [1021].
§ 4. Решения собраний
6141. Причины обособленного изучения (6141) [1022] — 6142. Обязательность
решений собраний по кругу лиц (6141) [1023] — 614 . Процедурные правила приня-
436
тия решений (6141) [1024] — 6144. Условно и безусловно действительные решения
(6141) [1025] — 6145. Основания и условия оспаривания решений собраний (6141)
[1026] — 614 . Юридическая сила норм гл. 9.1 ГК (6141) [1027].
Глава 21. Акты власти
§ 1. Понятие и признаки
615. Определение актов власти (615) [1028] — 6151. Пределы гражданско-правово-
го изучения актов власти (615) [1029] — 6152. Источник обязательности актов власти
(615) [1030] — 616. Властная природа публичных актов (616) [1031] — 617. В какие
сферы частной жизни можно вторгаться при помощи актов власти? (617) [1032] —
618. Виды актов власти (по совершающим их органам и лицам) (618) [1033] —
6181. Сходства административных и судебных актов (618) [1034] — 6182. Различия ад-
министративных и судебных актов (618) [1035] — 619. Определенность актов власти
(619) [1036] — 6191. Бесповоротность актов власти (619) [1037] — 620. Обжалование
актов власти (620) [1038] — 621. Способы вторжения актов власти в частную жизнь
(621) [1039].
§ 2. Общее учение об административных актах
622. Сфера и пределы использования понятия административного акта в граждан-
ском праве (622) [1040] — 6221. Гражданско-правовая природа незаконных админи-
стративных актов (622) [1041] — 623. Формы воздействия административных актов
на частные отношения (623) [1042] — 624. «Административная» классификация адми-
нистративных актов (624) [1043] — 6241. «Гражданская» классификация (624) [1044] —
6242. «Акты о субъектах» — абсолютные административные акты о гражданской право-
способности (624) [1045] — 6243. «Акты об объектах» — абсолютные административные
акты о гражданско-правовом режиме отдельных видов благ (624) [1046] — 6244. «Акты
о правах и сделках» — абсолютные административные акты о субъективных гражданских
правах и сделках (624) [1047] — 6245. Относительные административные акты (624)
[1048] — 6246. Сопоставление классификаций (624) [1049].
§ 3. Отдельные виды административных актов
625. Регистрационные акты (625) [1050] — 6251. Форма и процедура совершения
регистрационных актов (625) [1051] — 626. Лицензионные акты (626) [1052] —
627. Акты планирования (627) [1053] — 628. Учредительные или конститутивные
акты (628) [1054] — 629. Акты государственного согласования и контроля (629)
[1055] — 6291. Юридические последствия актов государственного согласования
и контроля (629) [1056] — 630. Распорядительные административные акты (630)
[1057] — 631. Административные акты-извещения о прикреплении покупателей
к поставщикам по государственным контрактам (631) [1058].
§ 4. Судебные акты
632. Постановка проблемы (632) [1059] — 633. Методологические дефекты в ре-
шении пресловутой «проблемы» (633) [1060] — 634. Наше мнение по «проблеме»
судебного решения (634) [1061] — 6341. Как объяснить законодательное причисле-
ние судебных решений к юридическим фактам? (634) [1062] — 635. Иные (кроме
решений) судебные акты (635) [1063].
Глава 22. Неправомерные действия
§ 1. Понятие и система
636. Определение неправомерных действий (636) [1064] — 6361. Место не-
правомерных действий в системе юридических фактов (—) [1065] — 637. К вопросу
о термине и обозначаемом им понятии (737) [1066] — 6371. Уточненное определение
437
понятия гражданского правонарушения (737) [1067] — 638. Охранительные право-
отношения — гражданско-правовые последствия правонарушений (638) [1068] —
638\ Отношение охранительных правоотношений к регулятивным и друг к другу
(638) [1069] — 639. Классификация гражданских правонарушений (639) [1070].
§ 2. Гражданские правонарушения
640. Состав гражданского правонарушения (640) [1071] — 6401. Неполные
или усеченные составы (640) [1072] — 640. Составы с альтернативными элементами
(640) [1073] — 641. Противоправное деяние (641) [1074] — 642. Вред [материальный
(ущерб) и нематериальный] (642) [1075] — 643. Убытки: понятие и состав (643)
[1076] — 6431. Убытки конкретные и абстрактные (643) [1077] — 6432. Убытки
прямые и косвенные (643) [1078] — 6433. Убытки положительные и отрицатель-
ные (—) [1079] — 644. Причинная связь (644) [1080] — 645. Вина (645) [1081] —
6451. Презумпция вины (645) [1082] — 646. Граница между причинной связью и виной
(646) [1083] — 647. Нарушения обязательств как юридические факты (647) [1084].
§ 3. Недействительные сделки
648. Недействительные сделки. Ничтожные сделки (648) [1085] — 6481. Место ни-
чтожных сделок в системе юридических фактов (648) [1086] — 649. Виды недействи-
тельных сделок (649) [1087] — 650. Незаконные сделки (650) [1088] — 651. Мнимые
и притворные сделки (651) [1089] — 652. Сделки, скорее всего не соответствующие
интересам своих участников или третьих лиц (652) [1090].
§ 4. Недействительные корпоративные акты
653. Понятие и виды недействительных корпоративных актов (653) [1091] —
654. Ничтожные корпоративные акты (654) [1092] — 655. Оспоренные корпоративные
акты (655) [1093] — 656. Последствия недействительности корпоративных актов
(общие положения) (656) [1094].
§ 5. Недействительные акты власти
657. Основание недействительности актов власти (657) [1095] — 658. Круг актов,
подлежащих судебному оспариванию (658) [1096] — 659. Последствия судебного
оспаривания актов власти (659) [1097] — 659\ Недействительность акта власти
как основание предъявления новых самостоятельных требований (659) [1098] —
660. К проблеме ничтожных актов власти и незаконных действий ее представителей
(660) [1099] — 6601. Самозащита гражданских прав от их нарушения ничтожными
актами власти и незаконными действиями ее представителей (660) [1100].
§ 6. Иные виды неправомерных действий
661. Нарушения гражданской правоспособности (661) [1101] — 662. Угрозы
(потенциально вредоносные деяния) (662) [11021 — 663. Встречная вина (663)
[1103] —6631. Вина потерпевшего (663) [1104] —663 . Вина кредитора (663) [1105] —
664. Причинение морального вреда (664) [1106] — 6641. Состав — основание ответ-
ственности за моральный вред (664) [1107].
Глава 23. Юридические события
§ 1. Понятие и виды
665. Определение гражданско-правовых событий (665) [1108] — 6651. Причины
увязки юридических последствий с событиями (665) [1109] — 666. Относительность
понятия юридического события (666) [1110] — 6661. «Событийный» граждан-
ско-правовой характер юридических фактов иных отраслей права (666) [1111] —
667. Абсолютные и относительные события (667) [1112] — 668. Проблема класси-
фикации событий (668) [1113].
438
§ 2. Случай и непреодолимая сила
669. Определение случая (669) [1114] — 6691. Определение обстоятельств не-
преодолимой силы (669) [1115] — 670. Случай и непреодолимая сила как события,
освобождающие от ответственности (670) [1116] — 6701. Распределение рисков
случайных неблагоприятных имущественных последствий (670) [1117] — 670 . Иные
(кроме ответственности) сферы юридического значения обстоятельств непреодоли-
мой силы (670) [1118] — 671. Существо теорий непреодолимой силы (671) [1119] —
6711. Оценка достоинств и недостатков теорий (671) [1120].
§ 3. Неосновательное обогащение
672. Определение неосновательного обогащения и его внешние формы (672)
[1121] — 6721. Юридическая теория обогащения (672) [1122] — 6722. Экономическая
(техническая) теория (672) [1123] — 6723. Какая из теорий является «правильной»?
(672) [1124] — 673. Неосновательное обогащение как юридический факт (673)
[1125] — 6731. Юридические факты, вызывающие неосновательное обогащение (673)
[1126] — 6732. «Проблема» навязанного обогащения (—) [1127] — 674. Основание
и основательность обогащения (674) [1128] — 675. Применение норм ГК о неосно-
вательном обогащении (675) [1129].
§ 4. Сроки
676. Время и его течение. Субстанциональная концепция (676) [ИЗО] —
6761. Реляционная концепция (676) [1131] — 677. Определение сроков (677) [1132] —
678. Сроки — не юридические факты (678) [1133] — 6781. Иллюстрация сказанного
в предыдущем пункте (678) [1134] — 679. Виды сроков (679) [1135] — 6791. Сроки
существования субъективных гражданских прав — пресекательные (преклюзивные)
и давностные (679) [1136] — 680. Техника определения и исчисления сроков (680)
[1137] — 6801. Определение сроков в зависимости от действий сторон (—) [1138].
§ 5. Исковая давность
681. Понятие иска и права на иск (681)[ 1139] — 682. Определение исковой давности
(682) [1140] — 683. Продолжительность исковой давности (683) [1141] — 684. Иски,
не погашаемые давностью (684) [1142] — 685. Начало течения исковой давности (685)
[1143] — 686. Приостановление и перерыв исковой давности (общие положения) (686)
[1144] — 6861. Основания для приостановления исковой давности (686) [1145] —
6862. Основание для перерыва исковой давности (686) [1146] — 6863. Предъявление
иска и его влияние на исковую давность (686) [ 1147] — 687. Пропуск исковой давности
и ее применение (687) [1148] — 6871. Восстановление исковой давности (687) [1149] —
688. Последствия пропуска исковой давности (688) [1150].
РАЗДЕЛ VII. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРИНАДЛЕЖНОСТИ ВЕЩЕЙ
Глава 24. Вещные правовые формы
§ 1. Понятие и виды
689. Человеческие отношения по поводу вещей. Отношения собственности (689)
[1151] — 6891. Дихотомия «свой — чужой» как существо отношений собственности
(689) [1152] — 690. Правовые формы отношений собственности (690) [1153] —
6901. Вещные права и правоотношения (690) [1154] — 6902. Выбор правовой формы
(690) [1155] — 691. Логика настоящего раздела (691) [1156].
§ 2. Понятие вещных прав
692. Функциональное определение вещных прав (692) [1157] — 6921. Проблема
определения содержания вещных прав (692) [1158] — 693. Содержательное опре-
439
деление вещных прав (693) [1159] — 6931. Могут ли существовать вещные права,
не заключающие в себе правомочия владения? (693) [1160] — 6932. Всякий ли вла-
делец — обладатель вещного права? (693) [1161] — 694. «Невладельческие» вещные
права (694) [1162] — 6941. Правомочие владения и само владение (694) [1163].
§ 3. Признаки вещных прав
695. Вещные права как права абсолютные (695) [1164] — 696. Вещные права
как права на вещи (696) [1165] — 6961. Объектные границы вещных прав (696)
[1166] — 697. Иные характеристики вещных прав (697) [1167] — 6971. Гласность
(публичность) вещных прав (697) [1168] — 697 . Абсолютная защита вещных прав
(697) [1169] — 6973. Numerus clausus вещных прав и оснований их динамики (697)
[1170] — 6974. «Объявляются» или «являются»? (697) [1171] — 6975. Определение
и признаки вещных прав по проектируемым изменениям ГК (6971) [1172].
§ 4. Виды вещных прав
698. Три типа вещных прав по критерию «законодательство v. юридическая на-
ука» (698) [1173] — 6981. Права, вещные и «по науке», и «по закону» (698) [1174] —
6982. Права, по сути вещные, но не признанные таковыми законом (698) [1175] —
6983. Права, по сути не вещные, но отчего-то признанные таковыми в науке (698)
[1176] — 6984. Права, которые планируется признать вещными по проектируемым
изменениям ГК РФ (698) [1177] — 699. Классификация вещных прав по свободе
осуществления (699) [1178] — 6991. Классификация вещных прав по содержанию
(699) [1179] — 699 . Классификация вещных прав по объекту (699) [1180] —
6993. Классификация вещных прав по цели или назначению (699) [1181] — 700. Наши
предложения (700) [1182].
Глава 25. Владение
§ 1. Определение и понятие
701. Почему нужно изучать владение? (701) [1183] — 702. Многозначность
термина «владение» (702) [1184] — 703. Определение владения (703) [1185] —
7031. Определение владения по проектируемым изменениям ГК РФ (7031) [1186] —
704. Владение: факт или право? (704) [1187] — 7041. Объект (предмет) владения
(7041) [1188] — 705. Animus domini (воля к владению) (705) [1189] — 706. Владение
как содержание права и правомочия (706) [1190].
§ 2. Виды владения
707. Общий обзор классификаций (707) [1191] — 708. Классификация Ьопае/
malae fidei, ее соотношение с justa/injusta (708) [1192] — 709. Владение цивильное
и натуральное (709) [1193] —710. Владение индивидуальное и общее (710) [1194] —
711. Квази-владение (quasi-possessio) (711) [1195] — 712. Посредственное владение
(712) [1196] — 7121. Виды владения по проектируемым изменениям к ГК РФ (—)
[1197].
§ 3. Приобретение и прекращение владения
713. Направленное действие (713) [1198] —7131. Animus et corpus (713) [1199] —
7132. Чужое действие (713) [1200] — 714. Односторонние и взаимные акты завладения
(714) [1201] — 7141. Последствия завладения вещами различной принадлежности
(714) [1202] — 7142. Приобретение владения по проектируемым изменениям ГК РФ
(715) [1203] — 715. Основания прекращения владения (715) [1204] — 7151. Corpus
владения и фактическое воздействие на вещь (715) [1205] — 7152. Прекращение вла-
дения по проектируемым изменениям в ГК РФ (715) [1206] — 715 . Приобретение
владения — основание презумпции владения (7151) [1207].
440
§ 4. Защита владения и ее основание
716. Постановка проблемы (716) [1208] — 717. Теоретические направле-
ния ее решения (717) [1209] — 7171. Абсолютное направление (717) [1210] —
7172. Относительное направление (717) [1211] — 717 . Плюралистическое на-
правление (717) [1212] — 718. Содержание и предпосылки решения (718) [1213] —
719. Защита владения в России до революции (719) [1214] — 720. Защита владения
в современной России (720) [1215] — 721. Защита владения по Концепции развития
гражданского законодательства 2009 года (721) [1216] — 7211. Защита владения
по проектируемым изменениям ГК РФ (7211) [1217].
Глава 26. Право собственности
§ 1. Понятие и содержание
722. «Собственность» и «право собственности» (722) [1218] — 7221. Собственность
как экономическая категория (722) [1219] — 7222. Право собственности в юридиче-
ском смысле (722) [1220] — 723. Историческая эволюция собственности и права
собственности (723) [1221] — 724. Содержание права собственности (724) [1222] —
725. Правомочие владения (725) [1223] — 7251. Правомочие пользования (725)
[1224] — 7252. Правомочие распоряжения (725) [1225] — 726. Исключительность
и независимость права собственности (726) [1226] — 7261. Понятие и содержание
права собственности по предполагаемым изменениям к ГК РФ (7261) [1227].
§ 2. Динамика права собственности
727. Основания динамики (обзор и классификация) (727) [1228] —7271. Основания
динамики одностороннего правособственнического эффекта (общее понятие) (727)
[1229] — 7272. Основания динамики двустороннего правособственнического эффекта
(общее понятие) (727) [1230] — 7273. Субъектно-двусторонняя динамика и преемство
в праве собственности (727) [1231] — 7274. Основания и способы динамики (727)
[1232] — 728. Общий обзор оснований динамики одностороннего правособственни-
ческого эффекта (728) [1233] — 729. Общий обзор оснований динамики двусторон-
него правособственнического эффекта (729) [1234] — 7291. Основания динамики
права собственности по проектируемым изменениям и дополнениям ГК РФ (7291)
[1235] — 7292. Основания динамики права собственности в их соотношении с осно-
ваниями динамики иных вещных прав (7291) [1236] — 730. К проблеме оригинарных
и деривативных оснований приобретения права собственности (730) [1237].
§ 3. Основания одностороннего правособственнического эффекта
731. Separatio (извлечение доходов) (731) [1238] — 732. Обращение в собствен-
ность общедоступных вещей (732) [1239] — 7321. Завладение находкой (732) [1240] —
7322. Содержание безнадзорных животных (732) [12411 — 7323. Открытие клада (732)
[1242] — 7324. Принятие наследства (—) [1243] — 732 . Приобретение трофеев (732)
[1244] — 733. Accessio (приращение к недвижимости) (733) [1245] — 7331. Quasi-
accessio (естественное возникновение новых вещей) (733) [1246] — 7332. Поступление
имущества в собственность по основанию выморочности (—) [1247] — 734. Судебное
установление права публичной собственности на бесхозяйную недвижимую вещь
(734) [1248] — 7341. Самовольная постройка (734) [1249] — 735. Смерть (735)
[1250] — 7351. Разрушение объекта (735) [1251].
§ 4. Основания регулятивного двустороннего эффекта
736. Specificatio (переработка движимости) (736) [1252] — 7361. Строительство
(создание новой недвижимой вещи) (736) [1253] — 737. Traditio (передача) движи-
мой вещи по обязательственному договору (737) [1254] — 7371. Вещный договор (—)
[1255] — 738. Добросовестное приобретение (738) [1256] — 739. Внесение взносов
(739) [1257] — 740. Приватизация и деприватизация (740) [1258].
441
§ 5. Основания охранительного двустороннего эффекта
741. Присвоение предметов депроприации (741) [1259] — 7411. Оставление
предмета залога за собой залогодержателем (741) [1260] — 7412. Поднятие бес-
хозяйного затонувшего имущества (741) [1261] — 7413. Распределение ликви-
дационного остатка (741) [1262] — 742. Принудительное изъятие (742) [1263] —
743. Принудительное отчуждение или выкуп (743) [1264] — 744. Реквизиция (744)
[1265] — 7441. Конфискация (744) [1266] — 7442. Национализация (744) [1267] —
745. Давностное владение (745) [1268] — 7451. Давностное владение по проекти-
руемым изменениям ГК (7451) [1269] — 7452. Прекращающий эффект давностного
владения и погасительная давность (7452) [1270] — 746. Универсальное правопре-
емство (746) [1271] — 747. Смешение вещей (747) [1272] — 7471. Соединение и при-
соединение (747) [1273] — 7472. Утрата вещью индивидуализирующих признаков
(747) [1274] — 747 . Неполное физическое разрушение вещи (747) [1275].
§ 6. Ограничения права собственности
748. Верхний предел права собственности (748) [1276] — 749. Ценовые ограни-
чения (749) [1277] — 750. Субъектные ограничения (750) [1278] — 751. Бремя соб-
ственности (нижний предел права собственности) (751) [1279] — 752. Риск случайной
гибели вещи (752) [1280].
Глава 27. Право общей собственности
§ 1. Общее понятие
753. Отношения общей собственности: понятие, предпосылки и сфера их образо-
вания и существования (753) [ 1281 ] — 7531. Общая собственность и юридическое лицо
(753) [1282] — 7532. Доверительный характер общей собственности (753) [1283] —
754. Общая собственность и право общей собственности (754) [1284] — 7541. Право
общей собственности как правовой институт (754) [1285] — 7542. «Внешние» отноше-
ния сособственников (754) [1286] — 7543. «Внутренние» отношения сособственников
(754) [1287].
§ 2. Виды права общей собственности
755. Виды общей собственности (755) [1288] — 756. Гражданско-правовые формы
отношений сособственников друг с другом (права сособственников): постановка
вопроса (756) [1289] — 757. «Доля в вещи» (постановка проблемы объекта права
сособственника в отечественной литературе) (757) [1290] — 7571. «Доля в ценно-
сти (доходности)» (развитие взглядов на проблему объекта права сособственника)
(757) [1291] — 7572. «Доля в праве» (современный взгляд на проблему объекта права
сособственника) (757) [1292] — 758. Проблема объекта (наше мнение) и правовая
форма отношений сособственников (758) [1293] — 7581. Право общей собственности
по проектируемым изменениям и дополнениям к ГК РФ (7581) [1294].
§ 3. Динамика права общей собственности
759. Случаи возникновения права общей долевой собственности (759) [1295] —
759\ Проектируемые изменения ГК о случаях возникновения права общей долевой
собственности (—) [1296] — 7592. Презумпция равенства долей сособственников и от-
ступления от нее (759) [1297] — 760. Изменение и прекращение права общей долевой
собственности (760) [1298] — 7601. Раздел и выдел (760) [1299] — 7602. Компенсации
при разделе и выделе (760) [1300] — 761. Виды права общей совместной собственно-
сти (761)[1301] — 7611. Возникновение права совместной супружеской собственности
(761) [1302] — 7612. Возникновение права совместной крестьянской (фермерской)
собственности (761) [1303] — 7613. Право совместной супружеско-крестьянской
(супружеско-фермерской) собственности (761) [1304] — 762. Прекращение права
общей совместной собственности (762) [1305].
442
§ 4. Осуществление права общей собственности
763. Владение и пользование предметом долевой собственности (763) [1306] —
763\ Владение и пользование предметом долевой собственности по проектируе-
мым изменениям ГК (763) [1307] — 7632. Распределение результатов пользования
общим имуществом (763) [1308] — 764. Распоряжение правом общей долевой
собственности (вещью) в целом и долей в таком праве (в ценности вещи) (764)
[1309] — 7641. Преимущественное право покупки (764) [1310] — 765. Общая до-
левая собственность на общее имущество многоквартирного дома (765) [1311] —
7651. Способы осуществления права общей долевой собственности на общее
имущество МКД (общий обзор) (765) [1312] — 7652. Осуществление права общей
долевой собственности на общее имущество МКД самими сособственниками (765)
[1313] — 766. Владение и пользование предметом совместной собственности (766)
[1314] — 767. Распоряжение объектами права совместной собственности (767) [1315].
Глава 28. Ограниченные вещные права
§ 1. Понятие и виды
768. Определение ограниченных вещных прав (768) [1316] — 7681. Содержание
ограниченных вещных прав (768) [1317] — 7682. Осуществление ограниченных
вещных прав (768) [1318] — 7683. Частная природа ограниченных вещных прав
(768) [1319] — 769. Свойства и признаки ограниченных вещных прав (769) [1320] —
770. Проблема объекта ограниченных вещных прав (770) [1321] — 771. Виды огра-
ниченных вещных прав (771) [1322].
§ 2. Права хозяйствования и управления
772. Исторический прием как средство уяснения существа прав на хозяйство-
вание с чужим имуществом (772) [1323] — 773. Условия и цель создания права опе-
ративного управления (773) [1324] — 7731. Судьбы права оперативного управления
(773) [1325] — 774. Возникновение и эволюция идеи права хозяйственного ведения
(774) [1326] — 7741. Судьбы права хозяйственного ведения (774) [1327] — 775. Право
хозяйственного ведения унитарных предприятий (775) [1328] — 7751. Право «само-
стоятельного распоряжения» имуществом учреждений (775) [1329] — 776. Право опе-
ративного управления вообще (776) [1330] — 776\ Право оперативного управления
казенных предприятий (776) [1331] — 776. Право оперативного управления учреж-
дений (776) [1332] — 7763. Право оперативного управления по проектируемым из-
менениям и дополнениям в Гражданский кодекс (7761) [1333] — 777. Доверительное
управление (777) [1334] — 7771. Перспективы развития института доверительного
управления (7771) [1335].
§ 3. Права найма и пользования
778. Право владельческой аренды (778) [1336] — 7781. Субъекты и объекты права
владельческой аренды (778) [1337] — 7782. Срок и иные условия существования права
владельческой аренды (778) [1338] — 779. Право аренды недвижимости (общие заме-
чания) (779) [1339] — 780. Право аренды строений/построек (зданий и сооружений)
(780) [1340] — 7801. Право аренды нежилых помещений (780) [1341] — 781. Право
аренды воздушных и морских судов — недвижимых вещей (781) [1342] — 782. Право
ссудополучателя (782) [1343] — 783. Право доступа (783) [1344].
§ 4. Права на земельные участки
784. Право земельной аренды (общие вопросы) (784) [1345] — 7841. Целевое
назначение и разрешенное использование земельного участка как пределы осущест-
вления права земельной аренды (784) [1346] — 784. Правомочие распоряжения
при земельной аренде (784) [1347] — 785. Эмфитевзис (чиншевое право) (785)
[1348] — 786. Права бессрочного и срочного пользования земельным участком (об-
443
щие положения) (786) [1349] — 7861. Право постоянного (бессрочного) пользования
(786) [1350] — 7862. Право безвозмездного срочного пользования земельным участком
(786) [1351] — 787. Сервитуты (787) [1352] — 788. Права пользования участками недр,
континентального шельфа, лесного и водного фондов (788) [1353] — 7881. Права на зе-
мельные участки по проектируемым изменениям и дополнениям к ГК (7881) [1354].
§ 5. Права на жилые помещения
789. Права нанимателей жилых помещений (общие вопросы) (789) [1355] —
7891. Юридическая природа прав нанимателей жилых помещений (789)
[1356] — 7892. Видовая специфика прав жилищного найма (789) [1357] —
7893. Способность к приобретению прав жилищного найма (789) [1358] — 790. Право
кооперативного пользования жилым помещением (общие вопросы) (790) [1359] —
790\ Специфические черты права кооперативного пользования жилым помещением
(790) [1360] — 791. Право срочного или пожизненного пользования (791) [1361] —
792. Права совместного проживания (792) [1362] — 7921. Право личного пользовла-
дения (узуфрукт) (7921) [1363].
§ 6. Права извлечения ценности
793. Залоговое право. (1) Закладное право (793) [1364] — 7931. То же. (2) Сов-
ременное понимание (793) [1365] — 793. Право экзекуции чужих вещей путем
их продажи и присвоения (793) [1366] — 794. Ипотечное право (общее понятие) (794)
[1367] — 7941. Ипотека недвижимости (794) [1368] — 7942. Мобилиарная ипотека (794)
[1369] — 795. Право удержания (795) [1370].
Раздел VIII. ПРАВО ПРИНАДЛЕЖНОСТИ РЕЗУЛЬТАТОВ ТВОРЧЕСТВА
Глава 29. Исключительные правовые формы
§ 1. Понятие и виды
796. Человеческие отношения по поводу нематериальных объектов вообще (796)
[1371] — 797. Предпосылки правового регулирования отношений по поводу резуль-
татов творческой деятельности (797) [1372] — 798. Цель правового оформления от-
ношений по поводу результатов творческой деятельности (798) [1373] — 7981. Почему
отношения по поводу результатов творческой деятельности нельзя облечь в форму
вещных прав? (798) [1374] — 799. Гражданско-правовые формы отношений по поводу
результатов творческой деятельности (799) [1375] — 800. Фактическая монополия
на нематериальные объекты как гражданско-правовая форма (800) [1376] — 8001. Так
называемые интеллектуальные права (800) [1377].
§ 2. Понятие исключительного права
801. Предварительное определение (801) [1378] — 802. Исключительное
право как право использования (802) [1379] — 8021. Исключительное право как
право воспроизведения. Окончательное определение исключительного права (802)
[1380] — 8022. Копирование объектов авторского и патентного права (802) [1381] —
803. Исключительное право как предмет распоряжения (803) [1382] — 8031. Способы
или формы распоряжения исключительным правом (803) [1383] — 804. Феномен
исчерпания исключительных прав (804) [1384] — 805. Место исключительных прав
в системе гражданских прав (805) [1385] — 8051. Соотношение исключительных
прав с правами вещными и личными (805) [1386] — 806. Квази-абсолютность ис-
ключительных прав (806) [1387] — 8061. Срочность исключительных прав (806)
[1388] — 807. Компенсация как специальный способ защиты исключительных прав
(807) [1389].
444
§ 3. Виды исключительных прав
808. Права авторские, смежные и патентные (808) [1390] — 809. Иные классифи-
кации исключительных прав (809) [1391] — 810. Имущественные и неимуществен-
ные исключительные права (810) [1392] — 811. Первоначальные и производные
исключительные права (811) [1393] — 812. Права креационные, регистрационные
и пользовательские (812) [1394] — 813. Права индивидуальной и коллективной
принадлежности (813) [1395] — 814. Права инициативного и обязательственного
происхождения (814) [1396] — 8141. Систематизация авторских прав (—) [1397] —
8142. Систематизация смежных и патентных прав (—) [1398].
Глава 30. Авторское право
§ 1. Общее понятие
815. Автор, авторство и личные неимущественные права автора (815) [1399] —
8151. Обнародование произведения, права автора и авторское право (815) [1400] —
816. Определение авторского права (816) [1401] — 8161. Так называемое авторское
правомочие воспрещения (816) [1402] — 817. «Авторское право» или «авторские
права»? (817) [1403] — 8171. Пределы действия концепции единого авторского права
(817) [1404].
§ 2. Содержание авторского права
818. Правомочие на воспроизведение (копирование) (818) [1405] — 8181. Право-
мочие материального копирования (818) [1406] — 8182. Правомочие публичного пока-
за или исполнения (818) [1407] — 8183. Правомочие сообщения в эфир или по кабелю
(трансляции и ретрансляции) (818) [1408] — 8184. Правомочие доведения до всеоб-
щего сведения (818) [1409] — 8185. Правомочие перевода или другой переработки
произведения (818) [1410] — 8186. Правомочие практической реализации (818)
[1411] — 8187. Правомочие воспроизведения топологий интегральных микросхем
(818) [1412] — 819. Правомочие распространения экземпляров произведения и их
импорта в целях распространения (819) [1413] — 820. Правомочие сдачи произве-
дения в прокат (820) [1414].
§ 3. Пределы авторского права
821. Территориальные границы действия авторского права (причины данного
явления) (821) [1415] —821 . Тоже (ихпреодоление) (821) [1416] —822. Источники
международной (конвенционной) охраны авторских прав (822) [1417] —
822\ Последствия участия в международной (конвенционной) охране авторских прав
(822) [1418] — 823. Хрональные (временные) пределы авторского права для россий-
ских авторов (823) [1419] — 8231. Хрональные (временные) пределы авторского права
для иностранных авторов (823) [1420] — 824. Содержательные пределы авторского
права (свободное использование произведений) (824) [1421] — 8241. Виды случаев
свободного использования произведений (824) [1422] — 825. Свободное использо-
вание произведений в общественных интересах (825) [1423] — 826. Свободное ис-
пользование, добросовестно не запрещаемое (826) [1424] — 8261. Ограничение права
автора на перевод и переиздание произведения (826) [1425].
§ 4. Динамика авторского права
827. Создание произведения (827) [1426] — 828. Обнародование произведения
(828) [1427] — 829. Отзыв произведения (829) [1428] — 830. Договор в авторском
праве (общий обзор типов) (830) [1429] — 8301. Договоры о правоспособности автора
и его контрагентов (830) [1430] — 8302. «Авторский» эффект трудового договора (830)
[1431] — 8303. Открытая (свободная) лицензия (830) [1432] — 831. Смерть автора (831)
[1433] — 831 \ Смерть автора и отношения по авторским договорам (831) [1434].
445
§ 5. Осуществление авторского права
832. Общие положения (832) [1435] — 8321. Исключения из общих правил
(832) [1436] — 833. Особенности осуществления общего исключительного права
(833) [1437] — 834. Управление авторскими правами на коллективной основе (834)
[1438] — 835. Государственная регистрация исключительных прав авторов (835)
[1439] — 836. Знак охраны. Информация об авторском праве (836) [1440].
Глава 31. Смежные права
§ 1. Понятие и виды
837. Назначение смежных прав и их определение (837) [1441] — 837\ Причины
и условия постановки вопроса о смежных правах (838) [1442] — 838. Смежные
права как предмет научной разработки и институт позитивного права (838) [1443] —
8381. «Смежность» смежных прав (838) [1444] — 8382. Функциональная связь
авторских и смежных прав (838) [1445] — 8383. Внешнее (практическое) единство
авторских и смежных прав (838) [1446] — 839. Виды смежных прав (839) [1447] —
8391. Перспективы развития (—) [1448].
§ 2. Содержание и пределы смежных прав
840. Правомочие воспроизведения (общее понятие) (840) [1449] — 8401. Способы
воспроизведения объектов смежных прав (840) [1450] — 8402. Феномен удвоения
объекта права исполнителя (840) [1451] — 841. Иные (кроме воспроизведения)
правомочия в составе смежных прав (подход ГК) (841) [1452] — 841 \ Критика
предложенного ГК РФ подхода (841) [1453] — 841 . Исчерпание смежных прав
(841) [1454] — 842. Территориальные пределы смежных прав и их конвенционное
преодоление (842) [1455] — 8421. Принципы конвенционной охраны смежных прав
(842) [1456] — 843. Хрональные (временные) пределы смежных прав (843) [1457] —
844. Содержательные пределы смежных прав (844) [1458] — 8441. Вознаграждение
за свободное использование фонограмм (844) [1459] — 8442. Свободное использо-
вание баз данных (844) [1460].
§ 3. Динамика и осуществление смежных прав
845. Основания возникновения и прекращения смежных прав (общие положения)
(845) [1461] — 8451. Первоначальное приобретение смежных прав (845) [1462] —
8452. Смежные права на «служебные» объекты (845) [1463] — 8453. Смежные права
как предмет взыскания (845) [1464] — 8454. Истечение срока существования (845)
[1465] — 846. Осуществление смежных прав (общие положения) (846) [1466] —
8461. Знак охраны смежных прав (846) [1467].
Глава 32. Патентные права
§ 1. Понятие и содержание
847. Основные категории патентного права (847) [1468] — 848. Определение
патентного права (848) [1469] — 849. Единство субъективного патентного права
(849) [1470] — 850. Использование запатентованного объекта (850) [1471] —
8501. Правомочие ввоза запатентованного объекта на территорию Российской
Федерации (850) [1472] — 8502. Правомочия изготовления и применения (850)
[1473] — 8503. Правомочие предложения к продаже (850) [1474] — 8504. Правомочие
продажи (850) [1475] — 8505. Правомочие на иное введение запатентованного
объекта в оборот (850) [1476] — 8506. Правомочие хранения (850) [1477] —
8507. Воспроизведение в ходе осуществления (общее во всех правомочиях патенто-
обладателя) (850) [1478].
446
§ 2. Пределы патентного права
851. Территориальный предел: его неизбежность и доставляемые им неудоб-
ства (851) [1479] — 851 \ Принципиальные возможности международной охраны
патентных прав (851) [1480] — 852. Источники международной охраны патентных
прав (852) [1481] — 853. Хрональные пределы патентного права (общее правило)
(853) [1482] — 8531. То же (продление) (853) [1483] — 854. Содержательные грани-
цы патентного права (854) [1484] — 8541. Свободное и безвозмездное использование
объектов патентных прав (854) [1485] — 8542. Свободное и возмездное использование
объектов патентных прав (854) [1486] — 855. Право преждепользования (общее по-
нятие) (855) [1487] — 8551. Право послепользования (общее понятие) (855) [1488] —
8552. Общие содержательные черты прав прежде- и послепользования (855) [1489].
§ 3. Динамика патентного права
856. Основание и момент возникновения патентных прав (856) [1490] — 857. Право
на получение патента: субъекты и содержание (857) [1491] — 858. Заявка на выдачу
патента (858) [1492] — 859. Приоритет заявок (859) [1493] — 860. Формальная экс-
пертиза (860) [1494] — 861. Экспертиза по существу (861) [1495] — 862. Результаты
и последствия экспертизы по существу (862) [1496] — 8621. Государственная реги-
страция объекта промышленной собственности и выдача патента (862) [1497] —
863. Патентные публикации (863) [1498] — 864. Основания прекращения патентного
права (864) [1499] — 865. Договор в системе юридических фактов патентного права
(865) [1500] — 866. Иные юридические факты патентного права (866) [1501].
§ 4. Патентное право на селекционное достижение
867. Общее представление о патентно-правовой охране селекционных достиже-
ний (867) [1503] — 8671. Причины обособления патентных прав на селекционные
достижения (867) [1503] — 868. Содержание патентного права на селекционные
достижения (868) [1504] — 8681. Содержательные пределы патентного права
на селекционные достижения (868) [1505] — 8682. Исчерпание патентного пра-
ва на селекционные достижения (868) [1506] — 869. Территориальные границы
патентного права на селекционные достижения (869) [1507] — 8691. Хрональные
(временные) пределы патентного права на селекционные достижения (869) [1508] —
870. Возникновение исключительного права на селекционное достижение (870)
[1509] — 871. Прекращение патентного права на селекционное достижение (871)
[1510] — 871 \ Недействительность патента на селекционное достижение (871)
[1511] — 872. Договорная динамика патентных прав на селекционные достижения
(872) [1512].
Раздел IX. ПРАВО ПРИНАДЛЕЖНОСТИ ЛИЧНЫХ БЛАГ
Глава 33. Личные правовые формы
§ 1. Понятие и виды
873. Определение личных прав и их назначение (873) [1513] — 8731. Мно-
гозначность термина «личные права» (873) [1514] — 8732. Объектный подход
к конструированию понятия личных прав (873) [ 1515] — 874. Соотношение понятий
о личных, неимущественных и личных неимущественных правах (874) [1516] —
8741. Общественные отношения, являющиеся почвой возникновения личных прав
(874) [1517] — 875. Место личных прав в системе гражданско-правовых форм (875)
[1518] — 875\ Неоднородность условий общественной деятельности. Условия со-
циальные (объекты личных прав) и иные (875) [1519].
447
§ 2. «Переживание» личными правами своих обладателей
876. Постановка вопроса (876) [1520] — 877. Литературная разработка
(877) [1521] — 878. Субъектное и фактическое приражение прав (878) [1522] —
879. Посмертная объектно-субъектная трансформация личных прав (879)
[1523] — 879\ Затруднения, вызываемые предложенным решением (879) [1524] —
880. Объяснение феномена защиты «чужих прав» и «чужих нематериальных благ»
(880) [1525] — 8801. Личные права на социальные условия чужой активности (—)
[1526] — 881. Так называемая «проблема» неотчуждаемости личных прав (881)
[1527] — 8811. «Проблема неотчуждаемости» личных прав объектного подхода (—)
[1528] — 8812. Обеспечение интересов третьих лиц (—) [1529].
§ 3. Виды личных прав
882. Телеологическая (целевая) классификация (882) [1530] — 883. Проблема
объектной классификации (883) [1531] — 884. Личные права на социальные
условия обособления охраняемых результатов творческой деятельности (884)
[1532] — 8841. Личные права на средства индивидуализации (884) [1533] —
8842. Классификации личных прав по условиям осуществления (884) [1534] —
8843. Предметная (формальная или объектная в строгом смысле слова) класси-
фикация личных прав (884) [1535] — 8844. Классификация по содержанию (884)
[1536] — 8845. Субъектная классификация (8841) [1537].
Глава 34. Отдельные личные права
§ 1. Права использования материальных форм
885. Понятие и виды прав использования материальных форм (885) [1538] —
886. Право на индивидуальный облик (имидж) (885) [1539] — 8861. Способность
к определению (формированию) внешнего облика (885) [1540] — 887. Право граж-
данина на собственное изображение (887) [1541] — 888. Личное право на уникальные
вещи и их изображения (888) [1542] — 889. Право ритуального использования вещей
(889) [1543].
§ 2. Права копирования индивидуализирующих обозначений
890. Понятие и виды прав копирования (890) [1544] — 891. Право на (общеграж-
данское) имя (891) [1545] — 892. Право творческого имени (892) [1546] — 893. Право
на подпись (893) [1547] — 894. Право на наименование (в том числе фирменное)
(894) [1548] — 895. Право на коммерческое обозначение (вывеску предприятия)
(895) [1549] — 896. Право на номинацию (специальное наименование) (896) [1550] —
897. Право на товарный знак (знак обслуживания) (897) [1551] — 897\ Срочность
и исчерпание права на товарный знак; его международная охрана (897) [1552] —
898. Так называемое право на наименование места происхождения товара (898)
[1553] — 899. Право на иные формализованные обозначения (899) [1554].
§ 3. Права сохранения состояний
900. Понятие и виды (900) [1555] — 901. Право авторства (901) [1556] —
902. Права на сохранение конфиденциальности (тайны) сведений (общие положения
и виды) (902) [1557] — 9021. Право на неприкосновенность персональных данных
(—) [1558] — 903. Право сохранения коммерческой тайны (903) [1559] — 904. Право
уважения к личности (904) [1560] — 905. Право уважения так называемой последней
воли (в том числе право завещания) (905) [1561] — 9051. Право завещания (905)
[1562] — 9052. Право гражданина на достойное отношение к его телу после смерти
(905) [1563] — 9053. Право гражданина на достойное посмертное отношение к его
доброму имени и памяти о нем (905) [1564].
448
§ 4. Права поддержания социально-значимых представлений
906. Постановка вопроса (906) [1565] — 9061. Почему не может существовать
прав на честь, достоинство или деловую репутацию? (906) [1566] — 9062. Право
на надлежащие условия формирования чести, достоинства и деловой репутации
(906) [1567] — 907. Право на защиту чести, достоинства и деловой репутации (907)
[1568] — 907\ Основание возникновения права на защиту чести, достоинства и деловой
репутации (907) [1569] — 9072. Оскорбление и диффамация (907) [1570] — 908. Право
на защиту репутации автора (на неприкосновенность произведения) (908) [1571].
Раздел X. ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПОСМЕРТНОГО ПРАВОПРЕЕМСТВА
Глава 35. Наследственное право
§ 1. Понятие и основные категории
909. Наследственное право и наследование (909) [1572] — 9091. Источники на-
следственного права (909) [1573] — 910. Открытие наследства и его основания (910)
[1574] — 9101. Время открытия наследства (910) [1575] — 9102. Место открытия
наследства (910) [1576] — 911. Наследование по закону и по завещанию (основания
наследования) (911) [1577] — 9111. Круг лиц — наследников по закону (911) [1578] —
9112. Круг лиц — наследников по завещанию (911) [1579] — 912. Специальное наследо-
вание (общее понятие) (912) [1580] — 9121. Смешанное наследование (912) [1581] —
9122. Наследование по праву обязательной доли (912) [1582] — 9123. Наследование
по праву представления (912) [1583] — 9124. Бенефициарное наследование (912)
[1584] — 9125. Наследование по праву ординарной субституции (912) [1585] —
9126. Наследование по праву приращения (912) [1586] — 9127. Трансмиссионное
наследование (912) [1587].
§ 2. Объект наследственного права
913. Наследственная масса (913) [1588] — 914. Актив и пассив наследственной
массы (914) [1589] — 9141. Предел обременения наследственной массы (914) [1590] —
915. Супружеская доля (915) [1591] — 916. Неоднородность наследственной массы
(916) [1592] — 917. Имущественные права, не входящие в наследственную массу
(917) [1593] — 918. Проблема лежачего наследства (918) [1594] — 919. Хранение
наследства, его охрана и управление им (919) [1595] — 920. Правовое положение
душеприказчика (920) [1596].
§ 3. Юридическая природа наследственного права
921. Наследственное право в субъективном смысле (921) [ 1597] — 922. Призвание
к наследованию (922) [1598] — 923. Принятие наследства (общие положения)
(923) [1599] — 9231. Юридическая природа принятия наследства (923) [1600] —
9232. Способы принятия наследства (923) [1601] — 9233. Срок существования права
на принятие наследства (923) [1602] — 924. Непринятие наследства (924) [1603] —
925. Отказ от наследства (925) [1604] — 926. Место наследственного права в системе
гражданско-правовых форм (926) [1605].
§ 4. Осуществление наследственного права и его последствия
927. Приобретение наследства (927) [1606] — 928. Оформление факта приобре-
тения наследства (928) [1607] — 928\ Условия выдачи свидетельства о праве на на-
следство (928) [1608] — 9282. Содержание свидетельства о праве на наследство (928)
[1609] — 9283. Необходимость свидетельства о праве на наследство (928) [1610] —
929. Раздел наследства (929) [1611] — 930. Преимущественные наследственные права
и компенсации (930) [1612].
449
§ 5. Особые формы посмертного правопреемства
931. Общий обзор и систематизация (931) [1613] — 932. Легатарное правопреем-
ство (932) [1614] — 9321. Модальное правопреемство (932) [1615] — 933. Преемство
в праве нанимателя жилого помещения (933) [1616] — 934. Преемство в денеж-
ных требованиях (934) [1617] — 935. Преемство в личных правах (935) [1618] —
936. Преемство в праве изменить назначение пожертвования (936) [1619] —
937. Получение выморочного имущества (937) [1620].
Раздел XI. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ
Глава 36. Общее учение
§ 1. Понятие и содержание обязательств
938. Определение обязательства (938) [1621] — 9381. Определение обязатель-
ства по ГК РФ (938) [1622] — 939. Иные значения слова «обязательство» (939)
[1623] — 940. Содержание обязательства (940) [1624] — 9401. Факультативные
элементы содержания (940) [1625] — 941. Проблема обязательств с отрицательным
содержанием (941) [1626] — 942. Проблема обязательств с неимущественным со-
держанием (942) [1627] — 943. Структура обязательств и их взаимосвязь (943)
[1628] — 9431. «Сложные» обязательства (943) [1629] — 944. Объект обязательства
(944) [1630].
§ 2. Обязательства в системе гражданско-правовых форм
945. Обязательство как относительное гражданское правоотношение (945)
[1631] — 945\ Пределы применения законодательства об обязательствах (9459
[1632] — 946. «Стороны» и «лица» (участники) (946) [1633] — 9461. Обязательства
с множественностью лиц (946) [1634] — 9462. Долевое обязательство (946)
[1635] — 9463. Солидарное обязательство (946) [1636] — 947. Третьи лица «в обяза-
тельстве» (947) [1637] — 9471. Обязательства в пользу третьих лиц (947) [1638] —
9472. Исполнение третьим лицом (947) [1639] — 948. Обязательства в системе от-
носительных гражданских правоотношений (948) [1640].
§ 3. Виды обязательств
949. Обзор известных классификаций (949) [1641] — 950. Деление обязательств
на договорные и внедоговорные (950) [1642] — 951. Телеологическая классификация
(951) [1643] — 952. Предметная классификация (952) [1644] — 9521. Классификация,
принятая в дальнейшем изложении (9521 [1645] — 953. Классификация по опре-
деленности предмета (953) [1646] — 9531. Обязательства родовые (953) [1647] —
9532. Обязательства альтернативные (953) [1648] — 9533. Обязательства безаль-
тернативные (953) [1649] — 9534. Обязательства факультативные (953) [1650] —
9535. Обязательства субсидиарные (953) [1651] — 953 . Обязательства совместные
(корреальные) (—) [1652] — 954. Иные классификации обязательств (954) [1653].
§ 4. Динамика обязательств
955. Обязательства как правоотношения, возникающие из сделок (договоров)
(955) [1654] — 956. Основания возникновения обязательств по современному
российскому гражданскому праву (956) [1655] — 957. Сингулярное правопреем-
ство в обязательствах (общие положения) (957) [1656] — 957\ Замена кредитора
(957) [1657] — 9572. Суброгация и иные основания перемены кредитора (957)
[1658] — 9573. Замена должника (957) [1659] — 958. Изменение обязательств (958)
[1660] — 959. Прекращение обязательств (общий обзор оснований) (959) [1661] —
450
960. Исполнение обязательств (общее понятие) (960) [1662] — 961. Обеспечение
исполнения обязательств (общее понятие) (961) [1663].
§ 5. Исполнение как основание прекращения обязательств
962. Надлежащее исполнение обязательства (понятие и оформление) (960)
[1664] — 9621. Незыблемость обязательства (960) [1665] — 962 . Реальное ис-
полнение и исполнение в натуре (962!) [1666] — 962 . Исполнение обязательства
надлежащим лицом (960) [1667] — 9624. Исполнение обязательства надлежащему
лицу (960) [1668] — 962 . Время (срок) исполнения обязательства (960) [1669] —
9626. Место исполнения обязательства (960) [1670] — 9627. Иждивение при испол-
нении обязательства (960) [1671] — 9628. Приурочение исполнения (960) [1672] —
9629. Встречное исполнение (960) [1673] — 96210. Обусловленное исполнение (960)
[1674] — 96211. Природа исполнения обязательств (960) [1675] — 96212. Природа
принятия исполнения (960) [1676] — 96213. Соглашения о порядке удовлетворения
требований (962!) [1677].
§ 6. Некоторые иные основания прекращения обязательств
96214. Отступное — замена исполнения (962) [1678] — 96215. Соглашение о нова-
ции (962) [1679] — 96216. Односторонний зачет (9621 [1680] — 96217. Прощение долга
(962) [1681] - 96218. Совпадение (-) [1682] - 962<9. Невозможность (-) [1683].
Глава 37. Обязательства по передаче вещей
§ 1. Общее понятие
963. Определение и признаки обязательства по передаче вещи (963) [1684] —
9631. Обязательственные последствия передачи вещей (963) [1685] — 9632. Вещные
последствия передачи вещей (963) [1686] — 964. Акты передачи и обязательства
передачи (964) [1687] — 965. Виды актов и обязательств передачи вещей (965)
[1688] — 966. Так называемая передача через присоединенную сеть (966) [1689].
§ 2. Содержание
967. Наименование вещи, его определенность и прочность (967) [1690] —
967\ Формализация наименований вещей-товаров (967) [1691] — 968. Количество
вещей (968) [1692] — 9681. Способы определения количества (968) [1693] —
969. Качество и состояние (969) [1694] — 9691. Бланкетный и диспозитивный
способы определения условий о качестве (969) [1695] — 970. Ассортимент това-
ров (970) [1696] — 971. Тара, упаковка и средства пакетирования (971) [1697] —
9712. Средства пакетирования (971) [1698] — 972. Комплектность и комплект
(972) [1699] — 973. Содержание обязательств по передаче недвижимости (973)
[1700] — 9731. Содержание обязательств по передаче ценных бумаг (973) [1701] —
974. Характеристика товаров сетевого существования (974) [1702].
§ 3. Основания динамики
975. Общий обзор, содержание, пределы и структура темы (975) [1703] —
976. Меновая договорная модель и представляющие ее договоры (976) [1704] —
9761. Специфика обязательств из договоров купли-продажи и мены (976) [1705] —
9762. Специфика обязательств из договора поставки (976) [1706] — 9763. Специфика
обязательств из договора контрактации (976) [1707] — 9764. Особенности рентных
обязательств (976) [1708] — 9765. Обязательства из договоров вещевого займа, то-
варного кредита и иррегулярных договоров (976) [1709] — 977. Договоры лицензи-
онной модели (977) [1710] — 978. Договоры об обязательствах возврата вещи (978)
[1711] — 979. Страховая (обеспечительная) составляющая договорных моделей (979)
[1712] — 980. Последствия договоров сетевого снабжения (980) [1713].
451
§ 4. Особенности исполнения
981. Предмет исполнения (981) [1714] — 982. Время и место исполнения (982)
[1715] — 983. Технология исполнения (порядок сдачи-приемки вещи) (983) [1716] —
9831. Кредиторская просрочка (983) [1717] — 984. Исполнение обязательств по пере-
даче недвижимости (984) [1718] — 985. Исполнение обязательств по передаче ценных
бумаг (985) [1719] — 986. Исполнение обязательств из меновых договоров (986)
[1720] — 987. Исполнение обязательств из договоров лицензионного типа (987)
[1721] — 988. Исполнение обязательств по возврату вещей (988) [1722] — 989. Акты
передачи, не составляющие исполнения обязательств (989) [1723].
Глава 38. Денежные обязательства
§ 1. Понятие и содержание
990. Определение (990) [1724] — 991. Пределы применения понятия денежного
обязательства (991) [1725] — 992. Юридические свойства денежных обязательств (992)
[1726] — 993. Номинализм денежных обязательств. Проценты, валютные оговорки
и индексация (992) [1727] — 994. Особенности отдельных денежных обязательств
(994) [1728] — 995. Основная классификация денежных обязательств (995) [1729].
§ 2. Основания динамики
996. Основания динамики обязательств типа «Деньги — предмет» (996) [1730] —
9961. Основания динамики обязательств типа «Деньги — цена» (996) [1731] —
997. Законные и договорные проценты (997) [1732] — 9971. Проценты за пользование
чужими денежными средствами (997) [1733] — 998. Односторонний отказ от ис-
полнения денежных обязательств (998) [1734] — 9981. Одностороннее изменение
денежных обязательств (998) [1735] — 999. Платеж с суброгацией (999) [1736].
§ 3. Платеж
1000. Понятие (1000) [1737] — 10001. Законность платежей (1000) [1738] —
10002. Источники правового регулирования платежей (1000) [1739] — 1001. Валюта
платежа (1001) [1740] — 1002. Место платежа (1002) [1741] — 1003. Срок платежа
(1003) [1742] — 1004. Обеспечение платежа (1004) [1743] — 1005. Формы налич-
ных расчетов. Денежные документы (1005) [1744] — 10051. Банковские денежные
документы по операциям в рублях (10051) [1745] — 10052. Банковские денежные
документы по операциям в валюте (10052) [1746] —1006. Публичное депонирование
платежа (1006) [1747] — 10061. Эскроу-депонирование (10061) [1748].
§ 4. Безналичные расчеты (общее учение)
1007. Общее понятие и сфера применения (1007) [1749] — 10071. Источники
правовой регламентации (1007) [1750] — 1008. Технология производства (1008)
[1751] — 10081. Юридическая квалификация действий, образующих ход безналич-
ных расчетов (1008) [1752] — 10082. «Ход» денежных средств при их перечислении
(1008) [1753] —10083. Юридическая природа перечисления денежных средств (1008)
[1754] — 1009. Формы безналичных расчетов (общие положения) (1009) [1755] —
1010. Расчетные документы: понятней требования (1010) [1756] —1010 \ Исполнение
и отзыв расчетных документов (1010) [1757].
§ 5. Формы безналичных расчетов
1011. Расчеты платежными поручениями (1011) [1758] — 1012. Расчеты по доку-
ментарному аккредитиву (1012) [1759] — 1013. Переводы без открытия банковских
счетов (1013) [1760] —1014. Расчеты чеками (1014) [1761] —1015. Расчеты платежны-
ми картами (1015) [1762] —1016. Расчеты по инкассо (1016) [1763] —10161. Расчеты
банковскими ордерами (10161) [1764] —10162. Банковские платежные обязательства
(-) [1765] - 10163. Независимые банковские гарантии, резервные аккредитивы,
банковские векселя и банковские акцепты (—) [1766].
452
Глава 39. Обязательства приложения труда
§ 1. Общие положения
1017. Понятие и определение (1017) [1767] — 1018. Обязательства обычные
и строго личные (1018) [1768] —1019. Проблема определенности содержания (1019)
[1769] — 1020. Иждивение в обязательствах приложения труда (1020) [1770] —
1021. Страх одностороннего прекращения обязательств приложения труда (1021)
[1771] —1021 \ Невозможность исполнения по вине заказчика услуг (1021) [1772] —
1022. Риск исполнения обязательств приложения труда (1022) [1773].
§ 2. Место в системе обязательств
1023. Соотношение обязательств поставки и подряда (1023) [1774] —
1024. «Проблема» права собственности на предмет подряда (1024) [1775] —
10241. «Проблема» предоставления и принадлежности материалов (1024) [1776] —
1025. Работы (услуги) по гражданскому и трудовому договору (1025) [1777] —
10251. Обязанности совершения фактических действий сопутствующего характера
(1025) [1778].
§ 3. Основания динамики
1026. Основания возникновения (1026) [1779] — 10261. Допустимость обяза-
тельств оказания услуг из безвозмездных договоров (1026) [1780] — 1027. Условия
одностороннего отказа от заказанных работ и услуг (общие правила) (1027) [1781] —
10271. Особые основания одностороннего отказа заказчика от подрядных работ (1027)
[1782] — 10272. Порядок реализации права одностороннего отказа от заказанных
работ и услуг (1027) [1783] —1028. Право подрядчика на одностороннее увеличение
цены работ (1028) [1784] — 10281. Право расчета подрядчика на удлинение срока
выполнения работ (1028) [1785] — 1029. Прекращение обязательств приложения
труда односторонним отказом подрядчика (1029) [1786] —10291. Отказ исполнителя
по договору возмездного оказания услуг (1029) [1787].
§ 4. Особенности исполнения
1030. «Загадка генерального подряда» (1030) [1788] — 1031. Особенности ис-
полнения обязательств приложения труда с множественностью лиц на стороне
исполнителя (1031) [1789] — 1032. Контроль и указания заказчика (1032) [1790] —
1033. Своевременность исполнения (1033) [1791] — 1034. Сопутствующие права
и обязанности (1034) [1792] — 1035. Особенности исполнения обязательств вы-
полнения НИР и ОКТР (1035) [1793] — 1036. Исполнение обязательств по ока-
занию услуг (1036) [1794] — 10361. Контроль заказчика услуг (1036) [1795] —
10362. Указания заказчика услуг (1036) [1796] — 10363. Своевременность оказания
услуг (1036) [1797] — 10364. Кредиторские обязанности заказчика услуг (1036)
[1798].
Глава 40. Обязательства по транспортировке и хранению
§ 1. Правовые формы транспортировки
1037. Источники специальной гражданско-правовой регламентации транс-
портировки (1037) [1799] — 10371. Существо транспортировки (1037) [1800] —
10372. Транспортировка как публичная услуга (1037) [1801] —10373. Виды транспор-
тировки (с точки зрения ее правовой регламентации) (—) [1802] — 10374. Предметы
транспортировки (1038) [1803] — 10375. Перевозка и договор перевозки (1038)
[1804] — 1038. «Проблема» правового положения грузополучателя (1038) [1805] —
10381. Почему не обсуждается «проблема» правового положения грузоотправителя?
(-) [1806].
453
§ 2. Права и обязанности по перевозке
1039. Обязанности перевозчика (1039) [1807] — 10391. Фрахтовое осложнение
перевозки (1039) [1808] —10392. Бремя исполнения обязанностей перевозчика (1039)
[1809] — 10393. Уведомление о прибытии груза (1039) [1810] — 10394. Выдача груза
(1039) [1811] — 1040. Оплата перевозки (1040) [1812J — 10401. Общее пользование
или естественная монополия? (1040) [1813] — 1040 . Расчеты по счетам в ТехПД
(1040) [1814] — 1041. Распоряжение грузом в пути (переадресовка) (1041) [1815] —
10411. Юридическая природа переадресовки (1041) [1816] — 1041 . Коллизия пере-
адресовочных актов (1041) [1817] — 10413. Транзитная остановка (—) [1818].
§ 3. Вспомогательные обязательства на транспорте
1042. Обязательства в сфере эксплуатации инфраструктуры и средств транспорта
(на примере железнодорожного транспорта) (1042) [1819] — 10421. Обязательства
в сфере эксплуатации подъездных путей необщего пользования (1042) [1820] —
1043. Обязательства подачи ТС и контейнеров (1043) [1821] — 1044. Обязательства
погрузки, выгрузки и перевалки (1044) [1822] — 1045. Обязательства букси-
ровки (1045) [1823] — 1046. Обязательство ледовой проводки (1046) [1824] —
10461. Обязательство лоцманской проводки (1046) [1825] — 10462. Обязательства
по поиску и спасанию (1046) [1826] — 1047. Экспедиционное обязательство (1047)
[1827].
§ 4. Обязательства хранения или поклажи
1048. Причины специального гражданско-правового регулирования и обо-
собленного изучения обязательств хранения (1048) [1828] — 1049. Источники
гражданско-правового регулирования отношений хранения (1049) [1829] —
1050. Принятие вещи на хранение (1050) [1830] — 1051. Обязанности хранителя
(1051) [1831] — 10511. Технологии хранения (1051) [1832] — 10512. Воздержание
от пользования (1051) [1833] — 1052. Обязанности поклажедателя (общий об-
зор) (1052) [1834] — 10521. Обязанность поклажедателя взять вещь обратно
(1052) [1835] — 10522. Обязанность вознаграждения за опасность (1052) [1836] —
1053. Односторонний отказ поклажедателя от услуг хранителя (1053) [1837] —
10531. Ответственное хранение — хранение товара, не оплаченного и не принятого
покупателем по договору поставки (п. 1 ст. 514 ГК) (—) [1838].
Глава 41. Обязательства ведения чужих дел
§ 1. Общие положения
1054. Ведение чужих дел как услуга (1054) [1839] — 10541. «Юридические
услуги» или «ведение дел»? (1054) [1840] — 1055. «На чужое имя» и «на чужой
счет» (основная классификация способов ведения чужих дел) (1055) [1841] —
10551. Представительство и посредничество (—) [1842] —1056. Юридические и фак-
тические действия (1056) [1843] —1057. Договоры — основания возникновения обя-
зательств ведениячужих дел (1057) [1844] —10571. Иные юридические факты — осно-
вания возникновения обязательств ведения чужих дел (1057) [1845] —1058. Обычное
и строго личное ведение чужих дел (1058) [1846] — 1059. Обязанности исполнителя
(1059) [1847] — 1060. Обязанности заказчика (1060) [1848] — 1061. Агентское ос-
ложнение (1061) [1849].
§ 2. Фидуциарное и коммерческое ведение чужих дел
1062. Общие принципы фидуциарного ведения чужих дел (1062) [1850] —
1063. Коммерческое представительство (1063) [1851] — 1064. Общие принципы
коммерческого ведения чужих дел (1064) [1852] — 10641. Коммерческое (торго-
вое) агентирование (—) [1853] — 10642. Дистрибуция (дилерство) (—) [1854] —
10643. Франчайзинг (—) [1855].
454
§ 3. Доверительное управление
1065. Понятие обязательств управления (1065) [1856] — 10651. Обязательства
управления (1065) [1857] — 1066. Обязательства из договора доверительного
управления (1066) [1858] — 10661. Цели доверительного управления (1066)
[1859] — 1067. Субъекты отношений доверительного управления (1067) [1860] —
1068. Возникновение обязательств доверительного управления (1068) [1861] —
10681. Исполнение обязательств (1068) [1862] — 10682\ Прекращение обязательств
(1068) [1863].
§ 4. Особые виды управления чужими активами и делами
1069. Предмет настоящего параграфа (1069) [1864] —1070. Обязательства управле-
ния инвестиционными портфелями НПФ (1070) [1865] —1071. Обязательства управ-
ления ПИФ и инвестиционными резервами АИФ (1071) [1866] —10711. «Проблема»
так называемых наследственных фондов (1071) [1867] — 1072. Обязательства
управления ипотечным покрытием (1072) [1868] —1073. Обязательства управления
эндаументами (1073) [1869] — 1074. Обязательства управления общим имуществом
МКД (1074) [1870] —1075. Обязательства управления федеральными автодорогами
общего пользования (1075) [1871] — 1076. Обязательства управления делами юри-
дических лиц (1076) [1872].
Раздел XII. ИНЫЕ ОТНОСИТЕЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
Глава 42. Охранительные гражданские правоотношения
§ 1. Понятие и виды
1077. Общие сведения об охранительных правоотношениях (повторение и уточ-
нение) (1077) [1873] — 1078. Четыре функциональных типа охранительных право-
отношений (1077) [1874] — 1079. Ретроспективные типы охранительных право-
отношений (возмещение и компенсация) (1079) [1875] — 1080. Относительность
правоотношений возмещения и компенсации (1080) [1876] —10801. Лица, обязанные
к возмещению и компенсации чужого вреда (1080) [1877] — 1081. Место правоотно-
шений возмещения и компенсации в системе гражданских правоотношений (1081)
[1878] — 1082. Система мер и правоотношений возмещения и компенсации (1082)
[1879] —1083. Охранительные правоотношения перспективного действия (пресече-
ние (запрет) и преобразование) (1083) [1880] —10831. Отрицающее (запрещающее)
требование (1083) [1881] —1083 . Принудительное преобразование правоотношений
(1083) [1882].
§ 2. Страховые правоотношения
1084. Понятие и виды страхования (1084) [1883] — 1085. Страховые правоот-
ношения (1085) [1884] — 1086. Основания динамики страховых правоотношений
(общий обзор) (1086) [1885] — 1087. Реализация страховых правоотношений (1087)
[1886] — 10871. Прекращение страховых правоотношений без реализации (1087)
[1887] — 10872. Прямое возмещение убытков (ПВУ) как особый способ реализации
некоторых видов страховых правоотношений (10871) [1888].
§ 3. Деликтные правоотношения
1088. Содержание деликтной (внедоговорной) ответственности (1088) [1889] —
10881. Соотношение со смежными отношениями (1088) [1890] — 1089. Строго лич-
ный характер деликтного правоотношения (1089) [1891] —1090. Возмещение вреда,
причиненного здоровью (общие положения) (1090) [1892] — 1091. Возмещение
«трудового» вреда (1091) [1893] — 1092. Возмещение вреда, причиненного здоровью
455
несовершеннолетних (1092) [1894] — 1093. Возмещение вреда, причиненного смер-
тью (1093) [1895] — 10931. Возмещение вреда, причиненного потерей кормильца
(1093) [1896] —10932. Возмещение вреда, причиненного потребителю недостатками
товаров (работ, услуг) (1089) [1897] —1094. Возмещение правомерного вреда (1094)
[1898] — 1095. Виндикационные правоотношения (1095) [1899].
§ 4. Договорная ответственность
1096. Общие положения (1096) [1900] — 10961. Ограничение полноты договор-
ной ответственности (1096) [1901] — 10962. Абстрактные убытки (1096) [1902] —
10963. Основная проблема договорных убытков (1096) [1903] —1097. Ответственность
за просрочку передачи вещей (1097) [1904] — 1098. Ответственность за качество
(общие положения) (1098) [1905] — 1099. Ответственность за качество при пере-
даче в собственность (1099) [1906] — 10991. Ответственность за качество при пере-
даче вещей во исполнение обязательства производства работ (1099) [1907] —
1100. Ответственность за состояние вещей (1100) [1908] —1101. Влияние очевидно-
сти недостатков направо возмещения (1101) [1909] —1102. Морские убытки (1102)
[1910] — 1103. Права возмещения при эвикции (1103) [1911] — 1104. Возмещение
за иные нарушения (1104) [1912] —1105. Возмещение по обязательствам приложения
труда (1105) [1913].
§ 5. Компенсационные правоотношения
1106. Общее понятие и виды (1106) [1914] — 1107. Неустойка (1107) [1915] —
11071. Судебная неустойка (астрент) (1107) [1916] —1108. Проценты (1108) [1917] —
1109. Задаток (1109) [1918] - 11091. Обеспечительный платеж (ставка) (ст. 381.1,
381.2 ГК) (11091) [1919] —11092. Договорное возмещение потерь — indemnity (11092)
[1920] — 1110. Компенсация морального вреда (1110) [1921] — 1111. Компенсация
за нарушения исключительных прав (1111) [1922] — 1112. Вознаграждения (1112)
[1923] — 11121. Корпоративные компенсации (11121) [1924] — 11122. Публичные
(властные) компенсации за деяния вредоносные, но законные (11122) [1925] —
11123. Публичные (властные) компенсации за деяния незаконные, но безвредные
(11122) [1926] — 11124. Антимонопольная компенсация (11123) [1927].
§ 6. Кондикционные правоотношения
1113. Понятие и содержание (1113) [1928] — 11131. «Возврат», «возмещение»
или «компенсация»? (1113) [1929] — 1114. Кондикционные доходы и проценты
(1114) [1930] — 1115. Встречные кондикционные притязания (1115) [1931] —
1116. Регрессные правоотношения (1116) [1932] — 1117. Компенсация при ведении
чужих дел без поручения (1117) [1933] — 1118. Невозвратное обогащение (1118)
[1934].
Глава 43. Права ожидания удовлетворения
§ 1. Понятие и виды
1119. Ожидание удовлетворения и право ожидания (1119) [1935] — 1120. Ожидание
и требование: сходства и различия (1120) [1936] —11201. Неопределенность действия
как качество, несовместимое с понятием обязательственного требования (1120)
[1937] — 11202. Невозможность и ненадобность точного установления факта испол-
нения некоторых «требований» (—) [1938] —11203. Бессмысленность предъявления
некоторых «требований» (1120) [1939] —1121. Виды прав ожидания (1121) [1940] —
11211. Гарантийные правоотношения (1121) [1941] — 11212. Информационные
ожидания (1121) [1942] —11213. Пред-и постдоговорные ожидания (1121) [1943] —
11214. Ожидания воздержания (1121) [1944] —1122. Место прав ожидания в системе
относительных прав (1122) [1945].
456
§ 2. Гарантийные правоотношения
1123. Понятие и виды (1123) [1946] — 1124. Залог в обеспечение долга
третьего лица (1124) [1947] — 1125. Правоотношения поручительства (1125)
[1948] — 1126. Правоотношения из независимых гарантий (1126) [1949] —
1127. Правоотношения, обеспечивающие исполнение обязательств по ценным
бумагам (1127) [1950] — 1128. Гарантийные правоотношения из трассированных
документов (1128) [1951] —1129. Правоотношения из актов ручательства (делькреде-
ре) (1129) [1952] — ИЗО. Гарантия качества вещи и чистоты титула (общие положе-
ния) (ИЗО) [1953] — ИЗО1. Гарантия качества вещи (ИЗО) [1954] — ИЗО2. Гарантия
чистоты титула (ИЗО) [1955].
§ 3. Информационные правоотношения
1131. Общее понятие (1131) [1956] — 11311. Виды информационных правоот-
ношений (1131) [1957] — 1132. Соотношение со смежными правовыми формами
(1132) [1958] —1133. Права ожидания потребительской информации (1133) [1959] —
11331. Последствия нарушения ожиданий потребительской информации (1133)
[1960] —11332. Права ожидания коммерческой информации (—) [1961] —1134. Права
частных лиц на информацию о своем юридическом положении (1134) [1962] —
1135. Права частных лиц на информацию о чрезвычайных ситуациях (1135) [1963].
§ 4. Формы пред- и постдоговорных отношений
1136. Понятие, виды и правовые формы преддоговорных отношений (1136)
[1964] —11361. Понятие о постдоговорных отношениях (1136) [1965] — 1137. Право
ожидания конструктивного преддоговорного поведения (1138) [1966] —1138. Право
на скромность партнера по переговорам (1139) [1967] —1139. Расчет на заключение
обязательного договора (1137) [1968] — 1140. Заверения об обстоятельствах (1140)
[1969] — 11401. Ковенанты (—) [1970] — 1141. Рекомендации и справки (заверения
и гарантии третьих лиц) (1141) [1971].
Глава 44. Относительные секундарные права
§ 1. Понятие и виды
1142. Определение (1142) [1972]— 11421. «Нормативные» пределы предмета
изучения (1142) [1973] — 11422. Соотношение со смежной абсолютной формой
(1142) [1974] —1143. ГК РФ как источник сведений об относительных секундарных
правах (1143) [1975] —1144. Виды относительных секундарных прав (1144) [1976] —
11441. Оборотоспособность относительных секундарных прав (11441) [1977].
§ 2. Обязывающие секундарные права
1145. Право акцепта (1145) [1978] —1146. Право исполнения условий публичного
конкурса (1146) [1979] — 1147. Право совершения действий — предмета публично
обещанной награды (1147) [1980] — 1148. Право выборки товаров, дачи заказов
(заявок, нарядов) или отгрузочных разнарядок (1148) [1981] — 11481. Право одно-
стороннего оформления документов (1148) [1982].
§ 3. Преимущественные права: общее учение
1149. Понятие преимущественных прав (1149) [1983] — 1150. Принцип numerus
clauses преимущественных прав (1150) [1984] — 1151. Содержательные признаки
преимущественных прав (общий обзор) (1151) [1985] — 11511. Служебный харак-
тер преимущественных прав (1151) [1986] — 11512. Срочность преимущественных
прав (1151) [1987] — 11513. Прекращение преимущественных прав отказом от их
реализации (1151) [1988] — 11514. Невозможность уступки преимущественных
прав (1151) [1989] — 11515. Судебное преобразование правоотношений как способ
457
защиты преимущественных прав (1151) [1990] — 1152. Преимущественные права
по ГК РФ (1152) [1991].
§ 4. Виды преимущественных прав
1153. Преимущественные права покупки (общая характеристика) (1153) [1992] —
11531. Преимущественные права покупки участия в корпорациях (1153) [1993] —
11532. Преимущественные права покупки дополнительных акций и ценных бумаг,
конвертируемых в акции (1153) [1994] — 11533. Преимущественное право покупки
доли в праве общей собственности (1153) [1995] — 1154. Преимущественные права
заключения договоров о пользовании чужим имуществом (общая характеристика)
(1154) [1996] —11541. Преимущественное право заключения договора аренды (1154)
[1997] — 11542. Преимущественное право заключения договора коммерческого найма
жилого помещения (1154) [1998] — 11543. Преимущественное право заключения
договора коммерческой концессии (1154) [1999].
§ 5. Негативные секундарные права
1155. Права изменяющего действия (1155) [2000] — 1156. Права лишающего
действия (1156) [2001] — 1157. Право одностороннего зачета (1157) [2002] —
1158. Права предупреждающего действия (общие положения) (1158) [2003] —
11581. Право исправления (1158) [2004] — 11582. Право принятия чужого бремени
и риска (1158) [2005] —11583. Право поворота (отмены) сделанного (1158) [2006] —
1159. Односторонние сообщения (уведомления, извещения и пр.) (1159) [2007].
§ 6. Конкретизирующие и дефинитивные секундарные права
1160. Право выбора предмета предоставления (1160) [2008] —11601. Право выбора
способа предоставления (1160) [2009] —1161. Право выбора субъекта предоставления
(1161) [2010] — 1162. Право выбора способа восстановления нарушенного интереса
(1162) [2011] — 1163. Право определения границ чужого поведения (1163) [2012] —
11631. Право разрешения/запрещения действий, затрагивающих правовую сферу
разрешающего/запрещающего (1163) [2013] —11632. Право согласования действий,
относимых на счет согласующего (1163) [2014] —11633. Право согласования действий
подопечных (1163) [2015] — 11634. Реализация права согласования чужих действий
(актов согласия) (1163) [2016].
Глава 45. Права участия (корпоративные права)
§ 1. Понятие корпоративных отношений
1164. Совместная деятельность (общая цель) — корпоративный элемент обще-
ственных отношений (1164) [2017] — 11641. Разница отношений индивидуалисти-
ческих и корпоративных (1164) [2018] — 1165. Добровольное объединение (1165)
[2019] — 1166. Вынужденная общность (1166) [2020] — 1167. Идея корпоративных
отношений (1167) [2021] — 1168. Центральная гражданско-правовая проблема кор-
поративных отношений (1168) [2022].
§ 2. Содержание, природа и виды корпоративных прав
1169. «Дела, информация, документация» — существо корпоративных прав
(1169) [2023] — 1169 . «Обжалование, убытки, оспаривание» (охранительные
«корпоративные» права) (1169) [2024] — 11692. Права участия в коммерческих
корпорациях (11691) [2025] — 11693. Проблема юридической природы корпо-
ративных прав (11691) [2026] — 1170. Участие в корпоративной деятельности
(членство) (1170) [2027] - 11701. Способы участия в корпоративной деятельности
(1170) [2028] — 11702. Возникновение отношений участия в корпорации (1170)
[2029] — 11703. Прекращение отношений участия в корпорации (1170) [2030] —
1171. Субъекты отношений участия и их относительная природа (1171) [2031] —
458
1172. Типы корпоративных отношений (1172) [2032] — 1173. Корпоративная право-
способность (1173) [2033].
§ 3. Права участия в делах
1174. Понятие и виды (1174) [2034] —11741. Общие собрания (основные положе-
ния) (1174) [2035] —1175. Непосредственное управление внутренними делами това-
риществ (1175) [2036] —11751. Непосредственное управление внутренними делами
хозяйственных партнерств (1175) [2037] —1176. Отношения товариществ к третьим
лицам (1176) [2038] — 1177. Общее собрание участников общества с ограниченной
ответственностью (1177) [2039] —1178. Общее собрание акционеров (1178) [2040] —
1179. Общие собрания иных корпораций (справочно) (1179) [2041].
§ 4. Права участия в имуществе
1180. Понятие и виды (1180) [2042] — 1181. Имущественные права в простом
товариществе (1181) [2043] — 1182. Право на дивиденд — часть прибыли олице-
творенной корпорации (1182) [2044] — 1183. Право на ликвидационную стоимость
(ликвидационный остаток) (1183) [2045] — 1184. Право участия в имуществе остав-
ляемой корпорации (1184) [2046] — 1185. Участие в имуществе потребительских
кооперативов (1185) [2047].
§ 5. Информационные корпоративные права
1186. Понятие и виды (1186) [2048] —1187. Право на информацию о деятельности
корпорации (1187) [2049] — 1188. Право ознакомления с корпоративной докумен-
тацией (1188) [2050] — 11881. Осуществление информационных корпоративных
прав (1186) [2051].
§ 6. Формы участия в определении состава членов корпорации
1189. Понятие, виды (1189) [2052] - 1190. Выход из корпорации за счет
корпорации (1190) [2053] — 1191. Исключение из корпорации (1191) [2054] —
1192. Непринятие в корпорацию (1192) [2055] —1193. Добровольное распоряжение
участием в корпорации (1193) [2056] — 1194. Прекращение членства в корпорации
по требованию кредиторов (1194) [2057] — 1195. Выход за счет акционера — вла-
дельца 30,50 или 75% голосующих акций (1195) [2058] — 1196. Выход за счет акци-
онера — владельца более 95% акций (1196) [2059] —1197. Право вытеснения мелких
акционеров (1197) [2060].
§ 7. Автономное регулирование корпоративных отношений
1198. Способы и источники (1198) [2061] — 1199. Уставное регулирование
(1199) [2062] — 1200. Договорное регулирование (общие вопросы) (1200) [2063] —
1201. Виды корпоративных договоров (обзор) (1201) [2064] — 1202. Соглашения
об осуществлении прав участников ООО (1202) [2065] — 1203. Акционерные со-
глашения (1203) [2066] — 1204. Соглашения об управлении в хозяйственных парт-
нерствах (1204) [2067] — 1205. Соглашения об учреждении хозяйственных обществ
(1205) [2068].
Новые издания по дисциплине «Гражданское право»
и смежным дисциплинам
1. Андреевский, С. А. Судебные речи / С. А. Андреевский. — М. : Изда-
тельство Юрайт, 2016.
2. Анисимов, А. П. Гражданское право России. Общая часть : учеб-
ник для академического бакалавриата / А. П. Анисимов, А. Я. Рыженков,
С. А. Чаркин ; под общ. ред. А. Я. Рыженкова. — 3-е изд., перераб. и доп. —
М.: Издательство Юрайт, 2016.
3. Анисимов, А. П. Гражданское право России. Особенная часть : в 2 т.
Том 1 : учебник для академического бакалавриата / А. П. Анисимов,
А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин ; под общ. ред. А. Я. Рыженкова. — 4-е изд.,
перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
4. Анисимов, А. П. Гражданское право России. Особенная часть : в 2 т.
Том 2 : учебник для академического бакалавриата / А. П. Анисимов,
А. Я. Рыженков, С. А. Чаркин. — 4-е изд., перераб. и доп. — М. : Издатель-
ство Юрайт, 2016.
5. Бевзенко, Р. С. Практика применения вексельного законодательства
Российской Федерации: опыт обобщения и научно-практического коммен-
тария : практич. пособие / Р. С. Бевзенко ; под общ. ред. В. А. Белова. —
М.: Издательство Юрайт, 2016.
6. Белов, В. А. Вещные гражданско-правовые формы : учеб, посо-
бие для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
7. Белов, В. А. Гражданское право : в 2 т. Том I. Общая часть : учеб-
ник для академического бакалавриата / В. А. Белов. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
8. Белов, В. А. Гражданское право : в 4 т. Том I. Общая часть. Введе-
ние в гражданское право : учебник для бакалавриата и магистратуры /
В. А. Белов. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
9. Белов, В. А. Гражданское право : в 4 т. Том II. Общая часть : в 2 кн.
Книга 1. Лица, блага : учебник для бакалавриата и магистратуры /
В. А. Белов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
10. Белов, В. А. Гражданское право : в 4 т. Том II. Общая часть : в 2 кн.
Книга 2. Факты: учебник для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. —
2-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
И. Белов, В. А. Гражданское право : в 4 т. Том III. Особенная часть.
Абсолютные гражданско-правовые формы : в 2 кн. Книга 1. Формы отно-
шений принадлежности вещей : учебник для бакалавриата и магистратуры /
В. А. Белов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
460
12. Белов, В. А. Гражданское право : в 4 т. Том III. Особенная часть.
Абсолютные гражданско-правовые формы : в 2 кн. Книга 2. Права исклю-
чительные, личные и наследственные : учебник для бакалавриата и маги-
стратуры / В. А. Белов. — 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
13. Белов, В. А. Гражданское право : в 4 т. Т. 4. Особенная часть.
Относительные гражданско-правовые формы : учебник для бакалавриата
и магистратуры / В. А. Белов. — М.: Издательство Юрайт, 2015.
14. Белов, В. А. Занимательная цивилистика : в 3 кн. Книга 1 : учеб,
пособие для вузов / В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
15. Белов, В. А. Занимательная цивилистика : в 3 кн. Книга 2 : учеб,
пособие для вузов / В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
16. Белов, В. А. Занимательная цивилистика : в 3 кн. Книга 3 : учеб,
пособие для вузов / В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
17. Белов, В. А. Исключительные права : учеб, пособие для бакалаври-
ата и магистратуры / В. А. Белов. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
18. Белов, В. А. Обязательственное право : учеб, пособие для бакалав-
риата и магистратуры / В. А. Белов. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
19. Белов, В. А. Очерки вещного права : учеб, пособие для бакалавриата
и магистратуры / В. А. Белов. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
20. Белов, В. А. Что изменилось в Гражданском кодексе? : практич.
пособие / В. А. Белов. — 2-е изд. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
21. Белов, В. А. Юридические факты в гражданском праве : учеб, посо-
бие для бакалавриата и магистратуры / В. А. Белов. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
22. Васильева, Т. А, Как написать закон / Т. А. Васильева. — 2-е изд.,
перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
23. Воробьева, О. В. Составление договора: техника и приемы /
О. В. Воробьева. — 2-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
24. Гражданское право России. Практикум : учеб, пособие для акаде-
мического бакалавриата / А. П. Анисимов, М. Ю. Козлова, А. Я. Рыженков,
А. Ю. Чикильдина. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
25. Гражданское право. Актуальные проблемы теории и практики :
в 2 т. Том 1 / отв. ред. В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
26. Гражданское право. Актуальные проблемы теории и практики :
в 2 т. Том 2 / отв. ред. В. А. Белов. — 2-е изд., стер. — М. : Издательство
Юрайт, 2016.
27. Гущин, В. В. Наследственное право России : учебник для акаде-
мического бакалавриата / В. В. Гущин, В. А. Гуреев. — 3-е изд., перераб.
и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
28. Зенин, И. А. Гражданское и торговое право зарубежных стран :
учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры / И. А. Зенин. —
14-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
461
29. Зенин, И. А. Гражданское право. Общая часть : учебник для акаде-
мического бакалавриата / И. А. Зенин. — 17-е изд., перераб. и доп. — М. :
Издательство Юрайт, 2016.
30. Зенин, И. А. Гражданское право. Особенная часть : учебник для ака-
демического бакалавриата / И. А. Зенин. — 17-е изд., перераб. и доп. — М.:
Издательство Юрайт, 2016.
31. Зимнева, С. В. Использование объектов интеллектуальной собствен-
ности в гражданском обороте : учеб, пособие для бакалавриата и магистра-
туры / С. В. Зимнева, Д. А. Кириллов. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
32. Ивакин, В. Н. Гражданское право. Особенная часть : краткий курс
лекций / В. Н. Ивакин. — 6-е изд., испр. и доп. — М.: Издательство Юрайт,
2016.
33. Ивакин, В. Н. Гражданское право. Особенная часть : учеб, пособие
для прикладного бакалавриата / В. Н. Ивакин. — 6-е изд., испр. и доп. —
М.: Издательство Юрайт, 2016.
34. Иванова, Е. В. Гражданское право. Общая часть : учебник и прак-
тикум для прикладного бакалавриата / Е. В. Иванова. — 2-е изд., перераб.
и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
35. Иванова, Е. В. Гражданское право. Особенная часть : учебник
и практикум для прикладного бакалавриата / Е. В. Иванова. — М. : Изда-
тельство Юрайт, 2016.
36. Иванова, Е. В. Договорное право : в 2 т. Том 1. Общая часть : учеб-
ник для бакалавриата и магистратуры / Е. В. Иванова. — М.: Издательство
Юрайт, 2016.
37. Иванова, Е. В. Договорное право : в 2 т. Том 2. Особенная часть :
учебник для бакалавриата и магистратуры / Е. В. Иванова. — М. : Изда-
тельство Юрайт, 2016.
38. Коммерческое право : учебник для академического бакалаври-
ата / А. Т. Амиров [и др.] ; под общ. ред. Б. И. Пугинского, В. А. Белова,
Е. А. Абросимовой. — 5-е изд., перераб. и доп. — М.: Издательство Юрайт,
2016.
39. Макарова, О. А. Акционерные общества с государственным уча-
стием. Проблемы корпоративного управления : монография / О. А. Мака-
рова. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
40. Макарова, О. А. Корпоративное право : учебник и практикум
для бакалавриата и магистратуры / О. А. Макарова, В. Ф. Попондопуло. —
М.: Издательство Юрайт, 2016.
41. Михайленко, Е. М. Гражданское право. Общая часть : учебник
и практикум для прикладного бакалавриата / Е. М. Михайленко. — М. :
Издательство Юрайт, 2016.
42. Одинцова, М. И. Экономика права : учеб, пособие для бакалавриата
и магистратуры / М. И. Одинцова. — 2-е изд., перераб. и доп. — М. : Изда-
тельство Юрайт, 2016.
43. Пугинский, Б. И. Избранные труды / Б. И. Пугинский. — М.: Изда-
тельство Юрайт, 2016.
44. Хазова, О. А. Искусство юридического письма / О. А. Хазова. —
3-е изд., испр. и доп. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
462
45. Шершеневич, Г. Ф. Наука гражданского права в России / Г. Ф. Шер-
шеневич. — 2-е изд., стер. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
46. Шершеневич, Г. Ф. Учебник русского гражданского права /
Г. Ф. Шершеневич. — 2-е изд., стер. — М.: Издательство Юрайт, 2016.
47. Шершеневич, Г. Ф. Учебник торгового права : учебник для вузов /
Г. Ф. Шершеневич ; предисл. В. А. Белова. — М. : Издательство Юрайт,
2016.
48. Юлова, Е. С. Правовое регулирование несостоятельности (бан-
кротства) : учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры /
Е. С. Юлова. — М.: Издательство Юрайт, 2016.